經(jīng)濟(jì)法實(shí)務(wù)1完整版全套教程課件

1、經(jīng) 濟(jì) 法 實(shí) 務(wù)第一章 合伙企業(yè)法 第1節(jié) 合伙企業(yè)概述 第2節(jié) 普通合伙企業(yè)的設(shè)立和變更 第3節(jié) 普通合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn) 第4節(jié) 普通合伙企業(yè)的合伙事務(wù)執(zhí)行 第5節(jié) 普通合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系 第6節(jié) 普通合伙企業(yè)的入伙與退伙 第7節(jié) 普通合伙企業(yè)的解散與清算 第8節(jié) 特殊的普通合伙企業(yè) 第9節(jié) 有限合伙企業(yè)第一章 合伙企業(yè)法合伙企業(yè)的概念和特征;合伙企業(yè)與個(gè)人合伙、私營(yíng)企業(yè)等的比較;普通合伙企業(yè)的設(shè)立和變更;普通合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn);合伙事務(wù)執(zhí)行;普通合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系;普通合伙企業(yè)的入伙與退伙;普通合伙企業(yè)的解散與清算;特殊普通合伙企業(yè)的規(guī)定;有限合伙企業(yè)。本章要點(diǎn)第一章 合伙企業(yè)法引例：此

2、種關(guān)系能否認(rèn)定為合伙馬某系個(gè)體飼料經(jīng)營(yíng)戶,魏某系某村村民。一日,魏某突然接到法院寄送的通知書,因馬某訴其欠款糾紛一案通知其應(yīng)訴。原來,徐某在魏某家里養(yǎng)雞,魏某未收取租金,并參與了養(yǎng)雞場(chǎng)的工作。其間徐某賒購了馬某一部分飼料,以自己的名義給馬某出具了一份欠據(jù)。后來由于經(jīng)營(yíng)不善,徐某一直未支付貨款。馬某遂以魏某與徐某系合伙關(guān)系為由,要求魏某承擔(dān)合伙期間所欠債務(wù)。而魏某以自己只是出借場(chǎng)地給徐某使用并替徐某打工為由拒絕付款。那么魏某與徐某是合伙關(guān)系嗎?第一章 合伙企業(yè)法第1節(jié) 合伙企業(yè)概述一、合伙企業(yè)的概念和特征（一）概念 指自然人、法人和其他組織依照合伙企業(yè)法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)

3、。（二）特征 1.必須依合伙企業(yè)法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立； 2.合伙企業(yè)的設(shè)立以各合伙人的合伙協(xié)議為基礎(chǔ)； 3.普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，特殊普通合伙企業(yè)有特別規(guī)定； 4.合伙企業(yè)是營(yíng)利性組織； 5.合伙企業(yè)可以由自然人、法人和其他組織申請(qǐng)?jiān)O(shè)立。第一章 合伙企業(yè)法二、合伙企業(yè)與其他市場(chǎng)主體的比較 （一）合伙企業(yè)與個(gè)人合伙 1.具有較大的相似性 2.具有不同特征（成立方式；名稱、組織形式和權(quán)利能力；適用法律；法律規(guī)范） （二）合伙企業(yè)與個(gè)人投資企業(yè) 1.共同特征 2.主要區(qū)別（設(shè)立主體；組成人數(shù)；主體；經(jīng)營(yíng)方式；責(zé)任形式）第一章 合伙企業(yè)法 （三）合伙企業(yè)與公司

4、，不同法律特征 1.責(zé)任形式 2.設(shè)立條件和程序 3.出資者與企業(yè)的關(guān)系 4.企業(yè)內(nèi)部的組織機(jī)構(gòu) 5.出資者退出投資的方式 （四）合伙企業(yè)與個(gè)體工商戶第一章 合伙企業(yè)法第2節(jié) 普通合伙企業(yè)的設(shè)立和變更案例1-1：酒吧設(shè)立是否符合法律規(guī)定 A與B、C三人計(jì)劃共同出資合伙經(jīng)營(yíng)酒吧。合伙協(xié)議約定，適用B的個(gè)體工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照；A與B各出資5000，C出資1000；利潤(rùn)分配比例：25%：25%：50%，B借了4000元購買酒吧用品。后A提出，4000元債務(wù)按利潤(rùn)分配比例承擔(dān)。B、C均不同意，三人起了爭(zhēng)執(zhí)。問：本案例中酒吧的設(shè)立是否符合法律規(guī)定？4000元借款應(yīng)如何處理？第一章 合伙企業(yè)法一、合伙企業(yè)設(shè)立的

5、條件（一）合伙人的法定條件（二人以上；對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任；完全民事行為能力人；非禁止從事活動(dòng)）（二）合伙人訂立書面合伙協(xié)議 1.訂立合伙協(xié)議的原則 2.合伙協(xié)議的法定條款 3.合伙協(xié)議的法律特征第一章 合伙企業(yè)法（三）有合伙人認(rèn)繳或?qū)嶋H繳付的出資 1.出資方式：貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、勞務(wù)等； 2.出資的合法性：以財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資； 3.出資的評(píng)估作價(jià)：以貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資的評(píng)估作價(jià)； 4.認(rèn)繳和實(shí)際繳付的出資； 5.出資與合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)； 6.出資的法律責(zé)任。第一章 合伙企業(yè)法（四）有合伙企業(yè)的名稱（五）有生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件第一

6、章 合伙企業(yè)法二、合伙企業(yè)設(shè)立的基本程序 1.合伙人在充分協(xié)商的基礎(chǔ)上達(dá)成合伙協(xié)議 2.企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍中有屬于法律法規(guī)規(guī)定在登記前須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目的,向有關(guān)部門提出批準(zhǔn)申請(qǐng),登記時(shí)提交批準(zhǔn)文件。 3.向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提出設(shè)立合伙企業(yè)的申請(qǐng) 4.申請(qǐng)人提交的登記申請(qǐng)材料齊全、符合法定形式,能夠當(dāng)場(chǎng)登記的,企業(yè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)予當(dāng)場(chǎng)登記,發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 5.合伙企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期,為合伙企業(yè)成立日期。 6.合伙企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu),應(yīng)向分支機(jī)構(gòu)所在地的企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記,領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。第一章 合伙企業(yè)法 案例1-1中，三人共同出資，按約定分配利潤(rùn)，是符合法律規(guī)定的。合伙協(xié)議與其他條件均沒有違法。但他們沒有依

7、法經(jīng)工商部門核準(zhǔn)登記，適用王某個(gè)體工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照代替合伙企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照是不合法的。B借款是，合伙企業(yè)未成立，不能以合伙企業(yè)名義從事民事活動(dòng)，但借款確實(shí)用于購買酒吧用品，應(yīng)有三人共同承擔(dān)，因此，三人應(yīng)按利潤(rùn)分配比例承擔(dān)債務(wù)。第一章 合伙企業(yè)法三、合伙企業(yè)設(shè)立的變更登記 自作出變更決定或發(fā)生變更事由之日起15日內(nèi)， 向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理變更登記。四、騙取合伙企業(yè)登記的法律責(zé)任： 罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷登記，并處以罰款。第一章 合伙企業(yè)法第3節(jié) 普通合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)一、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成： 出資、收益、其他財(cái)產(chǎn)二、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的管理（共同管理和使用） 特殊情況：清算、增（減）資、處分財(cái)產(chǎn)第一章 合伙企業(yè)

8、法三、財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓和出質(zhì)（一）財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓 1.依法轉(zhuǎn)讓部分或全部財(cái)產(chǎn)份額； 2.經(jīng)其他合伙人一致同意，除另有約定； 3.優(yōu)先購買權(quán)； 4.受讓財(cái)產(chǎn)份額規(guī)定（二）財(cái)產(chǎn)份額的出質(zhì)第一章 合伙企業(yè)法第4節(jié) 普通合伙企業(yè)的合伙事務(wù)執(zhí)行一、基本原則（平等原則、誠(chéng)信原則） 案例1-2：丁某與張某各出資8萬，設(shè)立豐收掛面廠。經(jīng)營(yíng)良好，每月利潤(rùn)可達(dá)4萬，張某與王某又各出資30萬，興建了好吃掛面廠，好吃掛面廠機(jī)會(huì)贏得了大半個(gè)市場(chǎng)，導(dǎo)致豐收掛面廠幾乎半停產(chǎn)，丁某收到極大損失，張某卻從好吃掛面廠獲得了豐厚利潤(rùn)，丁某與張某交涉無果。 問：張某做法合法嗎？第一章 合伙企業(yè)法二、合伙事務(wù)的執(zhí)行方式 共同執(zhí)行、委托執(zhí)

9、行、分別執(zhí)行三、合伙事務(wù)的表決辦法： 1.按協(xié)議約定； 2.未約定或者約定不明確的,實(shí)行一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法； 3.另有規(guī)定的,從其規(guī)定； 4.關(guān)于合伙企業(yè)利潤(rùn)分配和虧損承擔(dān)的特別規(guī)定。第一章 合伙企業(yè)法四、違規(guī)執(zhí)行合伙事務(wù)的法律責(zé)任： 1.將應(yīng)當(dāng)歸合伙企業(yè)的利益據(jù)為己有的,或者采取其他手段侵占合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的退還，造成損失的，賠償； 2.未經(jīng)同意擅自處理，造成損失的賠償； 3.不具有事務(wù)執(zhí)行權(quán)的合伙人擅自執(zhí)行合伙事務(wù),給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失，賠償。 4.從事與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)或者與本合伙企業(yè)進(jìn)行交易的,該收益歸合伙企業(yè)所有;給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失

10、的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 故案例12中，張某應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第一章 合伙企業(yè)法第5節(jié) 普通合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系一、合伙企業(yè)與善意第三人的關(guān)系: 1.限制的基本情形 2.善意第三人應(yīng)符合條件 3.存在“不得對(duì)抗”情形二、合伙企業(yè)與債權(quán)人的關(guān)系三、合伙企業(yè)與合伙人的債權(quán)人的關(guān)系第一章 合伙企業(yè)法第6節(jié) 普通合伙企業(yè)的入伙與退伙一、入伙案例1-3，丁某與甲、乙共同設(shè)立的合伙企業(yè)流動(dòng)資金不足。經(jīng)協(xié)商,王某與各合伙人共同訂立書面協(xié)議,約定王某出資20 000元,參加盈余分配,但不得參與經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。面粉廠成立一年后,王某了解到該廠經(jīng)營(yíng)狀況欠佳,遂找借口對(duì)甲、乙兩位合伙人謊稱丁某已經(jīng)同意歸還出資,甲、乙便將1

11、2 000元現(xiàn)金交給了王某。現(xiàn)面粉廠經(jīng)營(yíng)虧損,債權(quán)人正在追討債務(wù)。王某的出資行為能否視為新加入合伙企業(yè)?對(duì)王某抽走12 000元的行為應(yīng)如何認(rèn)定?他是否有權(quán)再要求抽回剩下的8 000元?王某對(duì)面粉廠的債務(wù)承擔(dān)什么責(zé)任?第一章 合伙企業(yè)法 1.入伙： 指合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的其他人加入合伙企業(yè)，成為新合伙人。 2.程序： 本案丁某尋求其朋友王某的支持時(shí),該合伙企業(yè)已經(jīng)成立,王某與其有書面協(xié)議,王某參加盈余分配,不參與合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng),故王某的出資行為可認(rèn)為是新人加入合伙企業(yè)。有關(guān)約定也不違反法律規(guī)定。 3.法律效力：本案王某抽走12 000元的行為違法。他無權(quán)要求抽回剩余8 000元。

12、王某是合伙人,應(yīng)對(duì)面粉廠的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。第一章 合伙企業(yè)法二、退伙 案例1-4，孫某兄弟倆與萬某共同出資20萬元(其中萬某出資10萬元,孫某兄弟倆各5萬元)合伙開辦一家食品超市,具體業(yè)務(wù)由孫某兄弟倆負(fù)責(zé)。經(jīng)營(yíng)一年多后,該超市便盈利10萬元,按照合伙協(xié)議,萬某分得了5萬元的紅利,孫某兄弟倆則一人分得2.5萬元。孫某兄弟見該超市利潤(rùn)豐厚,便以“萬某不會(huì)經(jīng)營(yíng)”為借口,將萬某的投資退給了他,并將萬某從該超市除名,不讓他到超市上班。萬某交涉未果,于是決定到法院起訴孫某兄弟。法院能受理此案嗎?第一章 合伙企業(yè)法1.退伙： 指在合伙存續(xù)期間，由于法定或約定原因，合伙人退出在合伙企業(yè)的出資，消滅合伙人資格

13、的行為。2.條件（1）可以退伙，即有權(quán)選擇退伙的情形；（2）當(dāng)然退伙；（3）除名退伙；3.法律效力：財(cái)產(chǎn)份額的結(jié)算、退還；虧損分擔(dān)； 責(zé)任分擔(dān)第一章 合伙企業(yè)法三、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額的繼承 1.按約定或經(jīng)全體合伙人一致同意 2.應(yīng)退還被繼承合伙人財(cái)產(chǎn)份額 3.繼承人為無（限制）民事行為能力人第一章 合伙企業(yè)法第7節(jié) 普通合伙企業(yè)的解散與清算一、解散原因： 1.期限屆滿，決定不再經(jīng)營(yíng)； 2.約定的解散事由出現(xiàn)； 3.全體合伙人決定解散； 4.合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天； 5.合伙目的已實(shí)現(xiàn)或無法實(shí)現(xiàn)； 6.依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或被撤銷； 7.其他第一章 合伙企業(yè)法二、解散清算程序 1.

14、確定清算人:產(chǎn)生方式、職責(zé)、法律責(zé)任； 2.通知和公告?zhèn)鶛?quán)人； 3.債權(quán)申報(bào)； 4.清償債務(wù)； 5.編制清算報(bào)告和注銷登記案例：遠(yuǎn)方面粉廠是一個(gè)合伙企業(yè),在清算時(shí),企業(yè)財(cái)產(chǎn)加上各合伙人的可執(zhí)行財(cái)產(chǎn),共計(jì)有50萬現(xiàn)金和價(jià)值150萬的實(shí)物。負(fù)債為:員工工資10萬元,銀行貸款40萬元,其他債務(wù)160萬元,欠繳稅款60萬元。問:如果你是清算人,該如何清算和清償?全部財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí),應(yīng)如何處理？第一章 合伙企業(yè)法三、解散清算和破產(chǎn)清算的法律后果 合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可依法向法院提出破產(chǎn)清算申請(qǐng)，也可要求普通合伙人清償。 法律后果： 合伙企業(yè)消滅其民事主體資格； 注銷后，原合伙人對(duì)合伙

15、企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。第一章 合伙企業(yè)法第8節(jié) 特殊的普通合伙企業(yè)一、概念： 依據(jù)合伙企業(yè)法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的非特定的一個(gè)或數(shù)個(gè)合伙人在特定情形下對(duì)特定的合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的普通合伙企業(yè)。 法律特征： （1）以專門知識(shí)和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，可設(shè)立； （2）除法律特別規(guī)定，適用與普通合伙企業(yè)相同的法律規(guī)定。第一章 合伙企業(yè)法二、合伙企業(yè)法特別規(guī)定 1.企業(yè)名稱中應(yīng)標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣； 2.一個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，該合伙人應(yīng)承擔(dān)無限責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任； 3.因故意或重大過失造成的合

16、伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對(duì)給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任； 4.應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金、辦理職業(yè)保險(xiǎn)。第一章 合伙企業(yè)法第9節(jié) 有限合伙企業(yè)一、關(guān)于有限合伙企業(yè)設(shè)立的特別規(guī)定 1.2個(gè)以上50個(gè)以下合伙人設(shè)立，至少有一個(gè)普通合伙人； 2.名稱中應(yīng)標(biāo)明“有限合伙”字樣； 3.應(yīng)載明事項(xiàng)； 4.有限合伙人不得以勞務(wù)出資； 5.有限合伙人應(yīng)按期足額繳納，未按期繳納，應(yīng)補(bǔ)繳并承擔(dān)違約責(zé)任； 6.登記事項(xiàng)中應(yīng)載明有限合伙人姓名、認(rèn)繳額。第一章 合伙企業(yè)法二、關(guān)于有限合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的特別規(guī)定 1.由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)； 2.有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不

17、得對(duì)外代表有限合伙企業(yè)； 3.除另有約定，不得將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人； 4.除另有約定，有限合伙人可同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)、交易、財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)三、關(guān)于有限合伙企業(yè)與第三人關(guān)系的特別規(guī)定第一章 合伙企業(yè)法四、關(guān)于有限合伙企業(yè)入伙、退伙及財(cái)產(chǎn)份額繼承的特別規(guī)定 1.入伙：新入伙的有限合伙人對(duì)入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認(rèn)繳出資額為限承擔(dān)責(zé)任； 2.退伙：當(dāng)然退伙；責(zé)任承擔(dān) 3.財(cái)產(chǎn)份額的繼承：其繼承人或權(quán)利承受人可依法取得該資格第一章 合伙企業(yè)法五、關(guān)于有限合伙企業(yè)解散和有限合伙企業(yè)、合伙人轉(zhuǎn)型的特別規(guī)定 1.僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散，僅剩普通合伙人的，轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。 2.除另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)

18、為有限合伙人，或有限合伙人轉(zhuǎn)為普通合伙人，應(yīng)經(jīng)全體合伙人一致同意。第二章 公 司 法 第1節(jié) 一般企業(yè)法人法律制度 第2節(jié) 公司法律制度 第3節(jié) 企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理 第4節(jié) 外商投資企業(yè)法第二章 公 司 法本章要點(diǎn)一般企業(yè)法人法律制度公司法律制度企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理外商投資企業(yè)法引例：臨時(shí)股東大會(huì)的召集程序第二章 公 司 法第1節(jié) 一般企業(yè)法人法律制度一、企業(yè)法人： 以營(yíng)利為目的，從事營(yíng)利性活動(dòng)的法人。 特征以營(yíng)利性活動(dòng)為主要業(yè)務(wù)二、企業(yè)法人設(shè)立的一般條件： 1.有符合法律規(guī)定的名稱、組織機(jī)構(gòu)、章程； 2.有固定的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的設(shè)施； 3. 相適應(yīng)的資金和從業(yè)人員。 4.獨(dú)立于出資人的財(cái)產(chǎn)

19、,并以企業(yè)全部財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任； 5.經(jīng)營(yíng)范圍符合國(guó)家法律、法規(guī)、政策規(guī)定。第二章 公 司 法三、企業(yè)法人設(shè)立的一般程序及法律效力 1.設(shè)立程序： 企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)；取得主管或?qū)徟鷻C(jī)關(guān)批準(zhǔn)；向登記主管機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)；審核。 2.企業(yè)法人設(shè)立登記的法律效力： 取得法人資格,可依法從事與企業(yè)經(jīng)營(yíng)有關(guān)的各種活動(dòng)；名稱專用權(quán)；法定代表人是簽字人；變更登記；企業(yè)法人憑證。第二章 公 司 法四、企業(yè)法人的法定代表人 1.概念： 依照法律或法人章程的規(guī)定,代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人,是法人的法定代表人,由自然人擔(dān)任。 2.法律地位： 代表企業(yè)法人為其意思表示,對(duì)外代表企業(yè)法人進(jìn)行法律行為 職權(quán)： 在企業(yè)法人

20、的權(quán)利能力范圍內(nèi)以企業(yè)法人名義從事活動(dòng)；其他 3.義務(wù)和責(zé)任第二章 公 司 法五、防止企業(yè)法人資格濫用的有關(guān)規(guī)定 1.禁止采取虛假出資、抽逃出資等手段使企業(yè)法人實(shí)有資金與注冊(cè)資金不符； 2.禁止設(shè)立其他企業(yè)法人以規(guī)避債務(wù)； 3.禁止濫用有限責(zé)任制度逃避債務(wù)；公司法第20條第3款規(guī)定:“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任,逃避債務(wù),嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的,應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”第二章 公 司 法案例2-1 公司法人人格的否定案2012年10月,某市甲城市信用社與乙有限公司簽訂了抵押借款合同,甲城市信用社向乙公司提供流動(dòng)資金400萬元,乙公司以其所有的丙絲廠的土地使用權(quán)、房產(chǎn)等評(píng)

21、估價(jià)值為600萬元的財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押,但雙方未辦理抵押登記。后因乙公司未按照約定用途使用貸款,甲信用社向乙公司提前催收貸款本息,乙公司均以各種理由推托。于是甲信用社向人民法院起訴。經(jīng)查明,乙公司系經(jīng)某市工商行政管理局登記設(shè)立的有限責(zé)任公司,注冊(cè)資本為550萬元,設(shè)立人為陳某、劉某。丙絲廠的設(shè)立人和股東亦為陳某、劉某。陳某和劉某系夫妻關(guān)系,雙方在婚前和婚后均未對(duì)個(gè)人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行約定。第二章 公 司 法法院經(jīng)審理認(rèn)為,因未對(duì)抵押物進(jìn)行登記,抵押貸款合同中的抵押條款無效,其他部分有效。合同簽訂后,乙公司未按合同約定的用途使用、歸還貸款,已構(gòu)成違約,乙公司應(yīng)向甲信用社歸還借款本金400萬元并支付資金利息。乙公

22、司的兩個(gè)股東陳某、劉某同時(shí)又系丙絲廠的股東,兩個(gè)公司共用場(chǎng)地、設(shè)備以及相關(guān)工作人員,賬目關(guān)系混亂。陳某與劉某的個(gè)人財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)混同,且存在股東隨意支配、轉(zhuǎn)移公司財(cái)產(chǎn)的行為。若讓乙公司依法人制度承擔(dān)有限責(zé)任,將不利于維護(hù)交易相對(duì)方的合法權(quán)益,也有悖于民法的公平原則,因而判決陳某、劉某應(yīng)對(duì)乙公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。第二章 公 司 法一、有限責(zé)任公司（一）設(shè)立 1.設(shè)立條件： 股東符合法定人數(shù)；股東出資達(dá)到法定資本最低限額；股東共同制定公司章程；有公司名稱；公司住所 2.設(shè)立程序： 訂立發(fā)起協(xié)議；全體發(fā)起人共同制定公司章程；申請(qǐng)名稱預(yù)核；辦理批準(zhǔn)手續(xù)；股東繳納出資；驗(yàn)資證明；申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記第二章 公

23、司 法（二）有限責(zé)任公司的法人治理結(jié)構(gòu) 1.股東會(huì) 案例：股東會(huì)程序和決議內(nèi)容違法的法律后果 王某原為某國(guó)有企業(yè)職工,雙方簽訂了無固定期限勞動(dòng)合同。某年根據(jù)市委、市政府有關(guān)企業(yè)改制文件規(guī)定,該國(guó)有企業(yè)改制為金山有限公司。王某作為單位職工在履行出資義務(wù)后成為公司原始自然人股東,持股比例為0.1%。同年10月,金山公司將王某從公司除名。10月24日,王某得知金山公司將于次日召開公司臨時(shí)股東大會(huì)。王某對(duì)會(huì)議通知程序提出異議,公司未予采納。第二章 公 司 法 臨時(shí)股東大會(huì)最終以多數(shù)表決方式通過了決議,主要內(nèi)容是:公司股東因調(diào)動(dòng)、離職、退休、被除名及去世等原因而離開公司,其所持有的股權(quán)必須轉(zhuǎn)讓給公司其他

24、股東,其他股東按出資額由大到小的順序?qū)υ撧D(zhuǎn)讓的股權(quán)實(shí)行優(yōu)先購買,股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格以上年度末凈資產(chǎn)額為基準(zhǔn)。金山公司根據(jù)臨時(shí)股東大會(huì)決議取消王某股東資格,并自行將退股金劃入王某的銀行卡。王某遂向法院起訴。法院判決,臨時(shí)股東大會(huì)召開的程序和決議內(nèi)容違反法律,該決議無效,恢復(fù)王某的股東資格。第二章 公 司 法2.董事會(huì) 構(gòu)成：由股東會(huì)產(chǎn)生,對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)； 人數(shù)和結(jié)構(gòu)：313人；公司職工代表； 任期：不得超過3年，可連選連任； 職權(quán)：自主決定事項(xiàng)；制定方案并提請(qǐng)股東會(huì)審議決定的事項(xiàng)。3.經(jīng)理4.監(jiān)事會(huì)：成員不得少于3人（特殊監(jiān)事）第二章 公 司 法（三）一人有限責(zé)任公司： 指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人

25、股東的有限責(zé)任公司。 1.設(shè)立：注冊(cè)資本最低限額為人民幣10萬元；一次足額繳納；一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司；注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資；章程由股東制定； 2.組織機(jī)構(gòu)：不設(shè)股東會(huì)。股東作出決定，應(yīng)采書面形式，并由股東簽名后置備于公司。在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告,并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。第二章 公 司 法（四）國(guó)有獨(dú)資公司： 指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。 1.股東會(huì)職權(quán)的三級(jí)分配機(jī)制 2.董事會(huì) 3.經(jīng)理：由董事會(huì)聘任或解聘，董事可兼任。 4.監(jiān)事會(huì)：成員人數(shù)；產(chǎn)生特殊；職權(quán)特殊（五）有限責(zé)任公

26、司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓： 自愿轉(zhuǎn)讓、強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓、請(qǐng)求轉(zhuǎn)讓、股權(quán)繼承第二章 公 司 法（五）有限責(zé)任公司股東的權(quán)利和義務(wù) 1.股權(quán)憑證 2.股東的權(quán)利（表決權(quán)、知情權(quán)、資產(chǎn)收益權(quán)、優(yōu)先出資權(quán)、 轉(zhuǎn)讓出資權(quán)、監(jiān)督權(quán)、訴訟權(quán)） 3.股東的義務(wù)和責(zé)任：繳足認(rèn)繳額；不得抽回出資；不繳足出資或抽逃出資的,應(yīng)負(fù)法律責(zé)任。 案例：侵犯公司股東知情權(quán)案2013年1月,李某與張某共同出資組建了中世公司。公司章程載明:中世公司的注冊(cè)資本為500萬元,其中李某認(rèn)繳出資額325萬元,持有公司65%的股份;張某認(rèn)繳出資額175萬元,持有公司35%的股份,為中世公司的法定代表人。第二章 公 司 法 2014年6月,李某以書面方式通知中

27、世公司的法定代表人張某:基于公司辦公地點(diǎn)變化、張某擅自變賣固定資產(chǎn)、人事變動(dòng)以及公司債權(quán)人向李某催收賬款等事實(shí),要求查閱2013年1月至2014年5月期間公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、原始記賬憑證和其他會(huì)計(jì)資料。該書面通知同時(shí)說明,如在2014年7月10日前未提供相關(guān)資料,視為拒絕提供。中世公司認(rèn)為書面通知中所列舉的種種事實(shí)不足以構(gòu)成股東查閱公司財(cái)務(wù)資料的正當(dāng)理由,具有不正當(dāng)目的,故拒絕提供相關(guān)資料。李某遂向法院提起訴訟,請(qǐng)求法院要求中世公司提供資料。第二章 公 司 法二、股份有限公司：強(qiáng)調(diào)“資合”（一）設(shè)立 1.設(shè)立條件 發(fā)起人符合法定人數(shù)：2200人； 認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額； 股份發(fā)

28、行、籌辦事項(xiàng)符合相關(guān)法律規(guī)定； 發(fā)起人制定公司章程,采取募集方式設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過； 有公司名稱,建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；有公司住所。第二章 公 司 法2.設(shè)立程序 （1）發(fā)起設(shè)立的程序 （2）募集設(shè)立的程序3.有限責(zé)任公司與股份有限公司形態(tài)的相互轉(zhuǎn)換： 符合一定條件，可相互轉(zhuǎn)換。第二章 公 司 法（二）股份有限公司法人治理結(jié)構(gòu) 1.股東大會(huì)（引例） 2.董事會(huì) 3.股份有限公司的經(jīng)理 4.股份有限公司的監(jiān)事會(huì) 5.股份有限公司的法定代表人 6.關(guān)于上市公司的特殊規(guī)定第二章 公 司 法（三）股份有限公司的權(quán)利和義務(wù) 1.股權(quán)憑證 2.股東的權(quán)利 3.股東的義務(wù)（四）股份有限公司

29、股份的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓 1.股份的發(fā)行 2.股份的轉(zhuǎn)讓第二章 公 司 法三、公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格和義務(wù)（一）消極資格（二）經(jīng)公司法規(guī)定的義務(wù)和責(zé)任 1.忠實(shí)義務(wù)（案例） 2013年7月,唐某、陳某和朱某分別出資75萬元、10萬元、15萬元共同投資成立經(jīng)貿(mào)公司,主要從事化工原料及產(chǎn)品的銷售。該公司法定代表人為唐某,唐某同時(shí)任執(zhí)行董事兼總經(jīng)理,朱某任監(jiān)事。2014年8月,通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓,劉某取得經(jīng)貿(mào)公司28%的股份,朱某占32%的股份,唐某、陳某各占20%的股份。仍由法定代表人唐某任執(zhí)行董事兼總經(jīng)理,具體負(fù)責(zé)公司的進(jìn)口報(bào)關(guān)、資金籌備等工作;第二章 公 司 法劉某、朱某負(fù)責(zé)公司經(jīng)營(yíng),包括尋找貨

30、源、項(xiàng)目開發(fā)和市場(chǎng)銷售等;陳某負(fù)責(zé)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)工作。2014年12月,劉某、朱某分別出資82.8萬元和55.2萬元,投資成立了科貿(mào)公司,從事和經(jīng)貿(mào)公司同類的化工原料及產(chǎn)品的銷售,劉某為法定代表人、執(zhí)行董事和公司經(jīng)理,朱某為監(jiān)事。2014年11月,經(jīng)貿(mào)公司與某鋼管廠簽訂了一份玻璃纖維紗銷售合同。隨后,劉某、朱某通過科貿(mào)公司從上海某工貿(mào)有限公司處購進(jìn)玻璃纖維紗,然后銷售給經(jīng)貿(mào)公司,從中獲取差價(jià)13萬多元。2015年初,通過劉某、朱某的操作,科貿(mào)公司從經(jīng)貿(mào)公司處購進(jìn)二氧化硅和碳黑等化工原料,然后將部分貨物加價(jià)或平價(jià)銷售給他人,從中獲取差價(jià)2萬多元。第二章 公 司 法 后經(jīng)貿(mào)公司向法院起訴,要求科貿(mào)公司、

31、劉某、朱某連帶賠償因侵權(quán)行為造成的經(jīng)濟(jì)損失。法院經(jīng)審理認(rèn)為:劉某、朱某雖然名義上是經(jīng)貿(mào)公司的業(yè)務(wù)員,但實(shí)際上在履行董事、經(jīng)理的職責(zé),即代表股東經(jīng)營(yíng)管理公司財(cái)產(chǎn)。同時(shí),劉某與朱某兩位股東持有公司的主要股份,負(fù)責(zé)公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng),參與對(duì)公司財(cái)產(chǎn)的控制與管理活動(dòng),從而可以認(rèn)定他們實(shí)際行使類似公司經(jīng)理、董事的職責(zé),負(fù)有類似公司經(jīng)理、董事的義務(wù)。科貿(mào)公司因交易而獲取的差價(jià)也應(yīng)歸經(jīng)貿(mào)公司所有。因而法院判決科貿(mào)公司支付差價(jià),劉某、朱某對(duì)上述款項(xiàng)承擔(dān)責(zé)任。第二章 公 司 法 2.違反法定義務(wù)時(shí)交付非法所得和賠償損失的責(zé)任 3.接受質(zhì)詢和監(jiān)督的義務(wù) 4.勤勉義務(wù) 案例：董事違反勤勉義務(wù)民事責(zé)任的認(rèn)定 樂康公司是2

32、009年成立的中外合資企業(yè),實(shí)收資本2 700萬美元,其中外方投資75%,中方投資25%。中方派出王某擔(dān)任樂康公司的董事長(zhǎng)。自2011年起,因資金短缺、拖欠債務(wù),樂康公司名下的全部房產(chǎn)及資產(chǎn)陸續(xù)被法院查封并進(jìn)入司法拍賣執(zhí)行程序。經(jīng)協(xié)調(diào),2013年6月,在某房地產(chǎn)估價(jià)有限公司評(píng)估確認(rèn)的基礎(chǔ)上,萬洋公司以評(píng)估確認(rèn)價(jià)整體受讓樂康公司被法院查封的50套房產(chǎn),所得款項(xiàng)均用于歸還樂康公司的對(duì)外債務(wù)。第二章 公 司 法 萬洋公司隨后將該房產(chǎn)高價(jià)賣出。樂康公司認(rèn)為王某將公司房產(chǎn)以超低價(jià)出售給了萬洋公司,從而提起訴訟,要求王某就房產(chǎn)差價(jià)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。法院認(rèn)為,該50套房產(chǎn)是因樂康公司欠債被法院查封,后經(jīng)法院

33、和債權(quán)人同意,由房地產(chǎn)估價(jià)有限公司對(duì)該房產(chǎn)評(píng)估后出售的,非王某的擅自行為,且售房所得均用于歸還樂康公司的對(duì)外債務(wù),故判決對(duì)樂康公司要求王某承擔(dān)損害賠償責(zé)任的訴訟請(qǐng)求不予支持。第二章 公 司 法 萬洋公司隨后將該房產(chǎn)高價(jià)賣出。樂康公司認(rèn)為王某將公司房產(chǎn)以超低價(jià)出售給了萬洋公司,從而提起訴訟,要求王某就房產(chǎn)差價(jià)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。法院認(rèn)為,該50套房產(chǎn)是因樂康公司欠債被法院查封,后經(jīng)法院和債權(quán)人同意,由房地產(chǎn)估價(jià)有限公司對(duì)該房產(chǎn)評(píng)估后出售的,非王某的擅自行為,且售房所得均用于歸還樂康公司的對(duì)外債務(wù),故判決對(duì)樂康公司要求王某承擔(dān)損害賠償責(zé)任的訴訟請(qǐng)求不予支持。第二章 公 司 法 （三）追究董事、監(jiān)事、

34、高級(jí)管理人員違法責(zé)任的訴訟機(jī)制 1.直接訴訟 2.間接訴訟或派生訴訟 案例：股東派生訴訟制度 盛道有限公司(以下簡(jiǎn)稱盛道公司)與話鋒食品有限公司(以下簡(jiǎn)稱話鋒公司)為某包裝公司的合法股東,其中話鋒公司占有40%的股權(quán)份額,其法人代表兼任包裝公司的法人代表。20102014年,該包裝公司一直為話鋒公司提供包裝產(chǎn)品。2014年底,包裝公司與話鋒公司對(duì)賬,除去抵銷的賬款外,話鋒公司尚有100萬元的欠款未償還。第二章 公 司 法 為此,盛道公司多次與話鋒公司協(xié)商,要求其向包裝公司償還欠款。盛道公司與話鋒公司召開董事會(huì),雙方就對(duì)外債權(quán)達(dá)成共識(shí),同意通過訴訟途徑解決話鋒公司的欠款問題。但事后話鋒公司的法定

35、代表人利用其作為包裝公司法定代表人的特殊身份,不同意訴訟,使得包裝公司無法通過訴訟途徑實(shí)現(xiàn)其債權(quán)利益。盛道公司向包裝公司的監(jiān)事會(huì)提出書面請(qǐng)求,要求其代表公司向話鋒公司提起償還欠款的訴訟,監(jiān)事會(huì)拒絕了盛道公司的請(qǐng)求。盛道公司為實(shí)現(xiàn)包裝公司100萬元的債權(quán),以自己的名義向法院提起了訴訟。 在雙方對(duì)事實(shí)無爭(zhēng)議的情況下,法院判決話鋒公司履行償還包裝公司欠款的義務(wù)。第二章 公 司 法四、公司債券（一）種類： 記名、不記名；可轉(zhuǎn)換、不可轉(zhuǎn)換。（二）發(fā)行條件（三）發(fā)行程序（四）轉(zhuǎn)讓：場(chǎng)所、方式、價(jià)格（五）轉(zhuǎn)換：債券持有人對(duì)轉(zhuǎn)換股票或者不轉(zhuǎn)換股票有選擇權(quán)第二章 公 司 法五、公司資本制度 1.基本原則 資本確

36、定原則 資本維持原則 資本不變?cè)瓌t 2.資本變動(dòng)制度 減少注冊(cè)資本 增加注冊(cè)資本第二章 公 司 法六、分公司、子公司 案例：分公司與子公司的法律地位 大華集團(tuán)有限責(zé)任公司是一家大型棉毛制品公司,有兩個(gè)下屬公司:一是漂亮制衣有限責(zé)任公司,該公司為大華集團(tuán)的全資子公司;二是追風(fēng)制衣公司,為大華集團(tuán)的分公司。2013年7月,在某市經(jīng)貿(mào)洽談會(huì)上,大華集團(tuán)董事長(zhǎng)王某遇到通達(dá)棉紡廠廠長(zhǎng)李某,李某稱其廠有一批質(zhì)地良好的棉布待銷,王某想到下屬兩個(gè)公司正需棉布,遂給李某牽線介紹。2013年8月,通達(dá)棉紡廠與漂亮公司、追風(fēng)公司簽訂了一份購銷合同,通達(dá)棉紡廠供應(yīng)各種棉布共計(jì)400包,價(jià)款200萬元,漂亮公司、追風(fēng)公

37、司為共同需方,各提200包,價(jià)款各為100萬元,貨到兩個(gè)月后付款。第二章 公 司 法發(fā)貨三個(gè)月后,兩家公司以種種借口搪塞,不付通達(dá)棉紡廠的貨款,通達(dá)棉紡廠遂以大華集團(tuán)為被告向法院起訴,要求其承擔(dān)下屬公司的經(jīng)濟(jì)責(zé)任。大華集團(tuán)辯稱:漂亮公司為獨(dú)立法人,應(yīng)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任,通達(dá)棉紡廠應(yīng)以漂亮公司為被告。而追風(fēng)公司已被張某承包,在承包協(xié)議中明確規(guī)定,承包期間,債權(quán)債務(wù)由張某負(fù)責(zé)。因此,大華集團(tuán)不承擔(dān)責(zé)任,請(qǐng)求法院駁回通達(dá)棉紡廠的訴請(qǐng)。 法院經(jīng)審理認(rèn)為,通達(dá)棉紡廠和漂亮公司、追風(fēng)公司簽訂的棉布購銷合同合法有效,漂亮公司為獨(dú)立法人,應(yīng)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。追風(fēng)公司為大華集團(tuán)的分公司,不具有法人資格,其民事責(zé)任

38、由大華集團(tuán)承擔(dān)。第二章 公 司 法大華集團(tuán)與張某在承包協(xié)議中規(guī)定的“承包期間,債權(quán)債務(wù)由張某負(fù)責(zé)”條款,對(duì)外無法律效力。法院判決,漂亮公司給付原告通達(dá)棉紡廠貨款及利息共103.5萬元,大華集團(tuán)給付原告通達(dá)棉紡廠貨款及利息共103.5萬元。第二章 公 司 法1.分公司：是公司的分支機(jī)構(gòu),不具有企業(yè)法人資格,其民事權(quán)利義務(wù)由總公司享有,民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。2.子公司：公司可以設(shè)立子公司,子公司具有法人資格,依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。3.分公司和子公司的法律地位的區(qū)別： 分公司不具有企業(yè)法人資格；子公司具有； 分公司不能獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任； 子公司可以； 設(shè)立程序不同：公司向子公司投資時(shí), 不得成為對(duì)子公司

39、的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人而分公司不受此限制。 第二章 公 司 法七、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度（一）財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的編制和報(bào)送 1. 內(nèi)容 2. 送交、置備、公開、報(bào)送（二）公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的審計(jì)（三）公司稅后利潤(rùn)分配順序 1. 彌補(bǔ)虧損 2. 提取法定公積金和任意公積金 3. 盈余分配（比例、程序、方式、違法分配責(zé)任）第二章 公 司 法八、公司的合并、分立及解散（一）公司合并 1.合并：指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司合并財(cái)產(chǎn)成為一 個(gè)公司,分為吸收合并與新設(shè)合并兩種形式。 2.合并的程序 3.公司合并的法律后果（二）公司分立 1.分立：一個(gè)公司分割其資本,成為兩個(gè)或兩個(gè)以上的獨(dú)立公司法人。 2.分立的程序 3

40、.分立的法律后果第二章 公 司 法（二）公司分立 1.分立：一個(gè)公司分割其資本,成為兩個(gè)或兩個(gè)以上的獨(dú)立公司法人。 2.分立的程序 3.分立的法律后果 案例：公司的分立2013年4月1日,紅山機(jī)械股份有限公司董事會(huì)決議該公司分立,之后將方案提交股東會(huì)討論。4月10日,在股東大會(huì)上,出席會(huì)議的股東以所持表決權(quán)的61%通過公司分立決議。后報(bào)經(jīng)公司所在城南區(qū)人民政府批準(zhǔn)。第二章 公 司 法 4月28日,公司將分立之事通知債權(quán)人某百匯商廈與某租賃公司,5月10日至6月10日,又在報(bào)紙上兩次刊登公告,告知債權(quán)人及時(shí)行使權(quán)利。紅山公司的做法是否存在不合法的地方? 第二章 公 司 法（三）公司的解散和清算

41、1.解散事由 2.清算組 3.債權(quán)申報(bào) 4.制定并確認(rèn)清算方案 5.清算順序 6.制作清算報(bào)告 7.辦理相關(guān)登記第二章 公 司 法九、外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu) 1.法律性質(zhì)和地位 2.設(shè)立條件 3.設(shè)立程序 4.設(shè)立的撤銷十、公司中的職工權(quán)益、工會(huì)和黨組織 1.職工權(quán)益 2.工會(huì)組織 3.黨組織第二章 公 司 法第3節(jié) 企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理一、企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理體制 1.監(jiān)督機(jī)構(gòu)：分級(jí)別 2.國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的主要職責(zé)和義務(wù) 3.企業(yè)負(fù)責(zé)人管理。二、監(jiān)事會(huì)監(jiān)督 1.監(jiān)事會(huì)的概念、性質(zhì)、組成、任期和監(jiān)事的資格條件 2.監(jiān)事會(huì)的工作規(guī)則和開支 3.監(jiān)事會(huì)的職責(zé)、監(jiān)事會(huì)和監(jiān)事的義務(wù)和責(zé)任第二章 公

42、司 法第4節(jié) 外商投資企業(yè)法一、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度（一）投資政策（二）投資總額和注冊(cè)資本 1.二者法定比例關(guān)系 2.注冊(cè)資本確定原則 3.股權(quán)轉(zhuǎn)讓第二章 公 司 法（三）投資方式和投資比例 1.投資方式（貨幣出資；實(shí)物和技術(shù)出資；場(chǎng)地使用權(quán)出資） 2.投資比例（四）出資額的繳付和利潤(rùn)分配 1.繳付 2.利潤(rùn)分配第二章 公 司 法（五）與合營(yíng)企業(yè)有關(guān)的外匯管理（六）經(jīng)營(yíng)期限（七）組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營(yíng)管理（八）采購和銷售（九）國(guó)有化和征收二、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度（一）投資方式（二）投資回收（三）利潤(rùn)分配第二章 公 司 法三、外商獨(dú)資企業(yè)法律制度四、外商投資的有限責(zé)任公司、股份有限公司的若干法律

43、問題 1.外商投資公司的設(shè)立 2.外商獨(dú)資企業(yè)與一人有限責(zé)任公司的關(guān)系問題 3.外商投資公司的組織機(jī)構(gòu) 4.外商投資公司增加注冊(cè)資本第三章 破 產(chǎn) 法 第1節(jié) 破產(chǎn)法概述 第2節(jié) 破產(chǎn)申請(qǐng)和受理 第3節(jié) 管理人 第4節(jié) 債務(wù)人財(cái)產(chǎn) 第5節(jié) 破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù) 第6節(jié) 債權(quán)申報(bào)和確認(rèn) 第7節(jié) 債權(quán)人會(huì)議 第8節(jié) 重整 第9節(jié) 和解 第10節(jié) 破產(chǎn)清算 第三章 破 產(chǎn) 法本章要點(diǎn)破產(chǎn)制度、破產(chǎn)要件破產(chǎn)申請(qǐng)和受理管理人債務(wù)人財(cái)產(chǎn)破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)債權(quán)申報(bào)和確認(rèn)債權(quán)人會(huì)議重整、和解破產(chǎn)清算引例 廣東國(guó)際信托投資公司破產(chǎn)案第三章 破 產(chǎn) 法第1節(jié) 破產(chǎn)法概述一、破產(chǎn)制度： 是破產(chǎn)清算制度、債務(wù)人重整制度

44、以及和解制度的統(tǒng)一和總和。 法律特征：（1）法定清償手段，以債務(wù)人不能清償債務(wù)為前提（2）宗旨是使多數(shù)債權(quán)人獲得公平清償?shù)谌?破 產(chǎn) 法 二、破產(chǎn)要見（一）破產(chǎn)能力：債務(wù)人可以適用破產(chǎn)制度清償債務(wù)的主體資格。（二）破產(chǎn)原因 1.不能清償?shù)狡趥鶆?wù) 2.資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù) 3.明顯缺乏清償能力 4.有明顯喪失清償能力的可能第三章 破 產(chǎn) 法第2節(jié) 破產(chǎn)申請(qǐng)和受理一、破產(chǎn)案件的管轄： 1.由債務(wù)人住所地人民法院管轄； 2.基層人民法院 3.中級(jí)人民法院二、破產(chǎn)申請(qǐng) 1.破產(chǎn)申請(qǐng)書 2.有關(guān)證據(jù) 3.申請(qǐng)的撤回第三章 破 產(chǎn) 法三、破產(chǎn)申請(qǐng)的受理（一）審查和裁定 1.審查的期限 2.審查的內(nèi)容（

45、形式審查、實(shí)質(zhì)審查） 3.法院裁定及送達(dá) 4.對(duì)不受理或駁回申請(qǐng)裁定的救濟(jì)第三章 破 產(chǎn) 法（二）受理的法律效力 1.債務(wù)人的有關(guān)人員被課以相關(guān)義務(wù) 2.債務(wù)人對(duì)個(gè)別債權(quán)人債務(wù)清償無效 3.應(yīng)向管理人清償債務(wù)或交付財(cái)產(chǎn) 4.管理人對(duì)未履行完畢合同有權(quán)決定解除或繼續(xù)履行，通知對(duì)方當(dāng)事人 5.有關(guān)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)保全措施應(yīng)解除，執(zhí)行程序中止 6.禁止撤回破產(chǎn)申請(qǐng) 7.對(duì)有關(guān)訴訟程序的影響 8.裁定和解的效力第三章 破 產(chǎn) 法第3節(jié) 管 理 人 一、管理人的資格和名冊(cè)制度（一）積極資格 案例： 廣東省某人民法院于2005年1月6日依法裁定債務(wù)人東莞市旅游商品公司破產(chǎn)還債,根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定,現(xiàn)指定廣東省律師

46、事務(wù)所為破產(chǎn)清算組,負(fù)責(zé)破產(chǎn)清算工作,其中組長(zhǎng)的主要職責(zé)為:(1)接管破產(chǎn)企業(yè)。(2)清理破產(chǎn)企業(yè)財(cái)產(chǎn),編制財(cái)產(chǎn)明細(xì)表和資產(chǎn)負(fù)債表,編制債權(quán)債務(wù)清冊(cè),組織破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的評(píng)估、拍賣、變現(xiàn)(13)完成法院依法指定的其他事項(xiàng)。 清算中的重大問題,應(yīng)及時(shí)報(bào)告本院。第三章 破 產(chǎn) 法（二）消極資格（三）管理人名冊(cè)制度二、管理人的指定（一）指定管理人的基本原則 1.以中級(jí)人民法院轄區(qū)為單位的屬地原則 2.社會(huì)中介機(jī)構(gòu)優(yōu)先的原則 3.利害關(guān)系人回避的原則（二）指定管理人的方式和程序 公開選定：隨機(jī)、競(jìng)爭(zhēng)、推薦第三章 破 產(chǎn) 法（三）指定管理人的法律效力 1.無正當(dāng)理由，不得拒絕人民法院的指定； 2.一經(jīng)指定，不

47、得以任何形式將管理人應(yīng)履行職責(zé)全部或部分轉(zhuǎn)給其他社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或個(gè)人； 3.應(yīng)制定管理人決定書按國(guó)家有關(guān)規(guī)定刻制管理人印章，并交法院封樣備案后啟用； 4.法院保存好案件卷宗，債權(quán)人會(huì)議或債權(quán)人委員會(huì)有權(quán)查閱第三章 破 產(chǎn) 法三、管理人的職責(zé)（一）管理人履行職責(zé)的基本要求： 監(jiān)督、報(bào)告、勤勉忠實(shí)、聘任（二）管理人的基本職責(zé)四、管理人的更換（一）更換管理人的程序 1.由債權(quán)人會(huì)議申請(qǐng)、法院決定 2.特定情形，法院依職權(quán)徑行決定（二）可以更換管理人的基本情形第三章 破 產(chǎn) 法第4節(jié) 債務(wù)人財(cái)產(chǎn)一、概念、特征、范圍 指破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)屬于債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn),以及破產(chǎn)申請(qǐng)受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財(cái)產(chǎn)

48、。 特征： 1. 是破產(chǎn)人的責(zé)任財(cái)產(chǎn),即債務(wù)人有權(quán)處分的財(cái)產(chǎn)； 2.是能夠受破產(chǎn)分配的財(cái)產(chǎn)； 3.由管理人占有和支配。 范圍：廣泛第三章 破 產(chǎn) 法二、取回權(quán)、否認(rèn)權(quán)、抵消權(quán)（一）破產(chǎn)取回權(quán):指財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人可不依破產(chǎn)程序,從管理人管理的財(cái)產(chǎn)中,取回原來不屬于債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。（二）破產(chǎn)否認(rèn)權(quán):指管理人對(duì)破產(chǎn)人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理前一段時(shí)間內(nèi)實(shí)施的行為效力予以否認(rèn)的權(quán)限。 1.可以撤銷的債務(wù)人財(cái)產(chǎn)處分行為 2.無效的債務(wù)人財(cái)產(chǎn)處分行為（三）破產(chǎn)抵消權(quán)：指?jìng)鶛?quán)人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理前對(duì)債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的,可以向管理人主張抵銷。第三章 破 產(chǎn) 法第5節(jié) 破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)一、破產(chǎn)費(fèi)用： 指為執(zhí)行破產(chǎn)程序,進(jìn)

49、行債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理、估價(jià)、清理、變賣和分配等活動(dòng)而支付的,由債務(wù)人財(cái)產(chǎn)優(yōu)先撥付的必要費(fèi)用。 范圍:訴訟費(fèi)、管理費(fèi)、報(bào)酬二、共益?zhèn)鶆?wù)： 指人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后,為了全體債權(quán)人的共同利益以及破產(chǎn)程序的順利進(jìn)行而負(fù)擔(dān)的債務(wù)。 范圍：未履行完畢合同所產(chǎn)生的債務(wù)、無因管理、不當(dāng)?shù)美?、致人損害之債第三章 破 產(chǎn) 法三、破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)的支付 1.由債務(wù)人財(cái)產(chǎn)隨時(shí)清償 2.不足清償?shù)?，先清償破產(chǎn)費(fèi)用 3.不足清償?shù)?，按比例清?4.不足清償?shù)?，管理人提?qǐng)法院終結(jié)破產(chǎn)程序第三章 破 產(chǎn) 法第6節(jié) 債權(quán)申報(bào)和確認(rèn)一、可以申報(bào)的債權(quán)： 合同之債、侵權(quán)之債、無因管理之債、不當(dāng)?shù)美畟?、債?quán)申報(bào)的期限： 最短不

50、得少于30日,最長(zhǎng)不得超過3個(gè)月第三章 破 產(chǎn) 法三、債權(quán)申報(bào)的基本要求 應(yīng)書面說明數(shù)額和擔(dān)保，并提交證據(jù)；連帶債權(quán)人可由其一代表申報(bào)，也可共同申報(bào)；保證人或連帶債權(quán)人已代替清償?shù)?，以?duì)債務(wù)人的求償權(quán)申報(bào)；前一情況，債權(quán)人已向管理人申報(bào)全部債權(quán)的除外；等等四、債權(quán)確認(rèn)（債權(quán)表的編制、查閱、核查；債權(quán)異議；債權(quán)確認(rèn)）第三章 破 產(chǎn) 法第7節(jié) 債權(quán)人會(huì)議一、組成、職權(quán)、召集和決議（一）組成：會(huì)議成員和參加人員；表決權(quán)；債權(quán)人會(huì)議主席（二）職權(quán)：核查；監(jiān)督；申請(qǐng)更換管理人等；（三）召集：第一次債權(quán)人會(huì)議；必要時(shí)召開的債權(quán)人會(huì)議（四）決議方式、效力和救濟(jì)（五）人民法院對(duì)債權(quán)人會(huì)議無法形成決議事項(xiàng)的裁定

51、第三章 破 產(chǎn) 法二、債權(quán)人委員會(huì)（一）設(shè)立：債權(quán)人會(huì)議可決定 組成：由債權(quán)人會(huì)議選任的債權(quán)人代表和一名債務(wù)人的職工代表或者工會(huì)代表組成。（二）職權(quán)： 監(jiān)督債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理和處分;監(jiān)督破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配;提議召開債權(quán)人會(huì)議;債權(quán)人會(huì)議委托的其他職權(quán)第三章 破 產(chǎn) 法第8節(jié) 重整案例：廣東企業(yè)破產(chǎn)重整第一案 因廣東省風(fēng)華集團(tuán)不能清償?shù)狡趥鶆?wù),其債權(quán)人廣東省銀華公司及金葉投資發(fā)展有限公司分別向肇慶市中院申請(qǐng)宣告風(fēng)華集團(tuán)破產(chǎn)。肇慶市中院于2007年6月29日依法裁定受理了該破產(chǎn)案。風(fēng)華集團(tuán)于2007年7月6日提出重整申請(qǐng)及重整預(yù)案,肇慶市中院經(jīng)全面審查和慎重考慮后于7月11日裁定準(zhǔn)許債務(wù)人風(fēng)華集團(tuán)重整,并

52、發(fā)布公告,宣布風(fēng)華集團(tuán)進(jìn)入重整程序。第三章 破 產(chǎn) 法 在各方努力協(xié)調(diào)下,風(fēng)華集團(tuán)籌集資金8.77億元全部用于清償各債權(quán)人,實(shí)現(xiàn)了四個(gè)100%:對(duì)有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán),自法院批準(zhǔn)重整計(jì)劃草案之日起半年內(nèi),按質(zhì)押物的評(píng)估價(jià)值,獲得100%一次性現(xiàn)金清償;所欠職工債權(quán),自法院批準(zhǔn)重整計(jì)劃草案之日起半年內(nèi),獲得100%一次性現(xiàn)金清償;所欠稅款,自法院批準(zhǔn)重整計(jì)劃草案之日起半年內(nèi),獲得100%一次性現(xiàn)金清償,不實(shí)行減債;普通債權(quán)自法院批準(zhǔn)重整計(jì)劃草案之日起半年內(nèi),獲得21.95%的一次性現(xiàn)金清償,其余78.05%的債務(wù)予以免除。9 000多名職工都不用下崗。第三章 破 產(chǎn) 法一、重整期間： 自人民法院裁定

53、債務(wù)人重整之日起至重整程序終止（一）經(jīng)營(yíng)管理主體：債權(quán)人，管理人（二）對(duì)經(jīng)營(yíng)管理和財(cái)產(chǎn)、股權(quán)處分的限制 1.對(duì)擔(dān)保權(quán)的行使和設(shè)定的限制； 2.對(duì)取回權(quán)的限制； 3.對(duì)股權(quán)行使和處分的限制（三）重整期間的非正常終止第三章 破 產(chǎn) 法二、重整計(jì)劃的制定和批準(zhǔn)（一）制定和表決 1.重整計(jì)劃草案制定的期限 2.主體：債務(wù)人、管理人 3.內(nèi)容 4.表決（二）批準(zhǔn)（三）未獲通過和批準(zhǔn)的法律效力第三章 破 產(chǎn) 法三、重整計(jì)劃的執(zhí)行（一）主體：債務(wù)人（二）監(jiān)督（三）法律效力：債務(wù)人、全體債權(quán)人均有約束力（四）終止 1.裁定終止 2.重整計(jì)劃執(zhí)行完畢第三章 破 產(chǎn) 法第9節(jié) 和解案例：安鄉(xiāng)法院以代償方式和解兩起

54、破產(chǎn)案2010年4月,湖南省安鄉(xiāng)縣人民法院法官順利地以代償方式和解安鄉(xiāng)縣宏泰房地產(chǎn)開發(fā)公司、安鄉(xiāng)縣宏泰建筑有限公司的兩起破產(chǎn)案,避免了兩家公司破產(chǎn),取得了多方共贏的結(jié)果。宏泰房地產(chǎn)開發(fā)公司和宏泰建筑有限公司系安鄉(xiāng)縣房地產(chǎn)管理局下屬的兩家法人企業(yè),因虧損嚴(yán)重先后向人民法院申請(qǐng)破產(chǎn)。經(jīng)清理,兩家公司均資不抵債。第三章 破 產(chǎn) 法 如按破產(chǎn)程序清償債權(quán),開發(fā)公司的一般債權(quán)人受償率不到30%;建筑公司的一般債權(quán)人受償率不到50%。在兩起破產(chǎn)案的走向上,合議庭法官與破產(chǎn)管理人、兩家公司的主管單位進(jìn)行了多次討論,一致認(rèn)為現(xiàn)階段建筑市場(chǎng)非常景氣,兩家公司如果加強(qiáng)內(nèi)部制度管理和質(zhì)量管理,可以扭虧為盈。因此兩家

55、公司都可以申請(qǐng)和解,一來解決職工就業(yè)的問題,二來解決債權(quán)受償率過低的問題。 第三章 破 產(chǎn) 法但法官逐一走訪債權(quán)人后發(fā)現(xiàn),絕大部分債權(quán)人已不信任兩家公司,拒絕和解。法官遂將突破口轉(zhuǎn)向兩家公司的最大債權(quán)人及主管單位安鄉(xiāng)房管局。在充分進(jìn)行市場(chǎng)論證的前提下,房管局接受了法官的建議,決定通過代償?shù)姆绞绞茏屍渌麄鶛?quán)人的債權(quán)。在法院主持?jǐn)?shù)次談判后,房管局終于以唯一債權(quán)人的身份與債務(wù)人達(dá)成了10年還款的和解協(xié)議。第三章 破 產(chǎn) 法一、和解協(xié)議的制定和認(rèn)可 1.債權(quán)人會(huì)議討論和解協(xié)議草案； 2.人民法院裁定認(rèn)可和解協(xié)議； 3.未獲認(rèn)可的，法院裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。二、執(zhí)行 1.對(duì)和解債權(quán)人約束力

56、 2.對(duì)和解債務(wù)人約束力三、自行和解的法律效力第三章 破 產(chǎn) 法第10節(jié) 破產(chǎn)清算一、破產(chǎn)宣告：法院對(duì)債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的事實(shí)作出法律上的判定。（一）特征： 1.只適用于不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的債務(wù)人，對(duì)能夠清償?shù)?，不適用破產(chǎn)宣告； 2.是審理破產(chǎn)案件的法院的司法行為，專屬管轄權(quán)； 3.是開始破產(chǎn)清算的標(biāo)志； 4.發(fā)生企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的程序效力。第三章 破 產(chǎn) 法（二）可以宣告破產(chǎn)的法定情形（三）宣告破產(chǎn)的法律效力： 1.破產(chǎn)人；破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)；破產(chǎn)債權(quán) 2.對(duì)特定財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償權(quán)二、變價(jià)和破產(chǎn)分配（一）變價(jià)（二）破產(chǎn)分配：方案；破產(chǎn)清償順序；特定情況下分配額的提存和處理；追加分配第三章 破 產(chǎn) 法三、破

57、產(chǎn)程序的終結(jié)和債務(wù)人注銷登記 1.裁定終結(jié) 2.注銷登記第四章 合 同 法 第一節(jié) 合同和合同法概述 第二節(jié) 合同的成立 第三節(jié) 合同的效力 第四節(jié) 合同的履行 第五節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止 第六節(jié) 違約責(zé)任第四章 合 同 法本章要點(diǎn)合同的種類合同法的基本原則要約與承諾合同的效力合同的履行違約責(zé)任等第四章 合 同 法引例：賣房未遷出戶口 買房人起訴賠違約金獲支持 2012年10月,趙女士與王女士經(jīng)中介公司居間服務(wù)簽訂房屋買賣合同,王女士將自己所有的位于北京市通州區(qū)梨園地區(qū)某小區(qū)的一套100余平方米的房屋出售給趙女士,成交價(jià)為160萬元。雙方約定,出賣人應(yīng)當(dāng)在該房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移之日起10日內(nèi),向

58、房屋所在地的戶籍管理機(jī)關(guān)辦理原有戶口遷出手續(xù)。如因出賣人自身原因未如期將本房屋相關(guān)的戶口遷出的,應(yīng)當(dāng)向買受人支付1萬元的違約金。逾期7日未遷出的,自期限屆滿之日起,出賣人應(yīng)當(dāng)按日計(jì)算向買受人支付全部已付款萬分之二的違約金。第四章 合 同 法2013年1月24日,王女士及其夫?qū)艏w至涉案房屋。至2013年3月5日,趙女士給付王女士購房款共計(jì)160萬元,王女士將房屋過戶至趙女士的名下。后王女士一直未能及時(shí)將戶口遷出。趙女士多次催促未果后,一紙?jiān)V狀將王女士起訴至通州區(qū)人民法院,要求王女士賠償違約金45 000余元。 經(jīng)審理,通州法院認(rèn)為,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人一方不履行合同義

59、務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。第四章 合 同 法當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。趙女士與王女士簽訂房屋買賣合同后,已依約履行了支付全部購房款的義務(wù),王女士卻未能按照合同約定辦理戶口遷出手續(xù),其行為已構(gòu)成違約,應(yīng)按照雙方的約定承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。最終,法院判決王女士給付趙女士違約金45 000余元。判決后,雙方均未上訴,該判決已生效。第四章 合 同 法第1節(jié)合同和合同法概述 一、 合同的概念和種類 （一）合同的概念 合同法第2條規(guī)定：本法所稱合同是平等主體的自然

60、人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 合同具有以下特點(diǎn) ： (1)合同是一種民事法律行為 (2)合同是兩方以上當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議 (3)合同以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的第四章 合 同 法 (二) 合同的種類1.諾成合同和實(shí)踐合同區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn):根據(jù)合同是否以交付標(biāo)的物為成立條件2.雙務(wù)合同和單務(wù)合同區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn):根據(jù)當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)的分擔(dān)方式,即是否存在對(duì)待給付義務(wù)。3.有償合同和無償合同區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn):一方當(dāng)事人取得權(quán)益時(shí),是否需要為此支付相應(yīng)對(duì)價(jià) 第四章 合 同 法4. 有名合同和無名合同區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn):法律對(duì)合同關(guān)系是否設(shè)有規(guī)范并賦予一個(gè)特定的名稱。5.要