法治思維和法治方式

1、汪永清：法治思維及其養(yǎng)成黨的十八大提出要提高領(lǐng)導(dǎo)干部運(yùn)用法治思維和法治方式深化改革、推動發(fā) 展、化解矛盾、維護(hù)穩(wěn)定的能力。2014年1月7日，習(xí)近平總書記在中央政法 工作會議上明確要求，黨委政法委要帶頭在憲法法律范圍內(nèi)活動，善于運(yùn)用法治 思維和法治方式領(lǐng)導(dǎo)政法工作，在推進(jìn)國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化中發(fā)揮重 要作用。這標(biāo)志著我們黨對黨的執(zhí)政規(guī)律的認(rèn)識、對法治的認(rèn)識、對領(lǐng)導(dǎo)干部素 質(zhì)和能力建設(shè)的認(rèn)識都提到了新高度，對于建設(shè)社會主義法治強(qiáng)國具有重要意 義。習(xí)近平總書記明確指出，黨的領(lǐng)導(dǎo)和社會主義法治是一致的，黨的政策成為 國家法律后，實(shí)施法律就是貫徹黨的意志，依法辦事就是執(zhí)行黨的政策。因此， 我們

2、講的法治，是社會主義法治。我們講的法治思維是基于法治的固有特性和對 法治的信念，認(rèn)識事物、判斷是非、解決問題的思維方式。從國家工作人員的角 度看，法治固有的取向是：權(quán)力來源于法律，權(quán)力受制于法律，權(quán)力與責(zé)任相統(tǒng) 一，權(quán)力要尊重權(quán)利。一般來說，法治思維具有以下五個特點(diǎn)：法治思維是規(guī)則思維。規(guī)則是一定程度上凝聚眾人意志并為眾人所認(rèn)同 的行為規(guī)范，具有確定性、可預(yù)期、可執(zhí)行等特點(diǎn)，是人們對事物理性期待的體 現(xiàn)。規(guī)則思維的邏輯起點(diǎn)是：既定的規(guī)則告訴人們哪些可為（權(quán)利）、哪些不可 為（義務(wù)），以及如何行為（程序）；人們的行為后果是可預(yù)期的；規(guī)則的確定 性、可預(yù)期是可兌現(xiàn)的。對政法機(jī)關(guān)來說，維護(hù)社會穩(wěn)定，

3、首先要嚴(yán)守規(guī)則，維 護(hù)規(guī)則的穩(wěn)定，否則就會破壞人們的預(yù)期，理性就變成感性、心安就變成恐懼、 有序就變成無序。作為規(guī)則思維，法治思維有兩個基本特性：普遍性優(yōu)于特殊性。法律是普遍的行為規(guī)范，其規(guī)定的關(guān)系模式具有普遍性， 而運(yùn)用法律所要解決的具體問題具有特殊性。在這里，對普遍性的考慮是第一位 的，對特殊性的考慮是第二位的。即使適用規(guī)則眼前會產(chǎn)生不盡如人意的結(jié)果， 也不能以需要解決問題的特殊性排斥規(guī)則的普遍性，更不能以下不為例為借口突 破規(guī)則。否則，就會破壞人們的行為預(yù)期，社會就會無序。因此，當(dāng)碰到問題時， 我們首先要弄清楚是偶然出現(xiàn)的問題還是反復(fù)出現(xiàn)的問題。對反復(fù)出現(xiàn)的、普遍 性問題，要摸清情況、找

4、準(zhǔn)癥結(jié)，通過確立政策措施、完善制度機(jī)制推動解決； 對個別性、偶發(fā)性問題，要依據(jù)既定規(guī)則理清權(quán)利義務(wù)關(guān)系，明確責(zé)任歸屬，逐 項(xiàng)研究解決。恪守非人格化權(quán)威。法治作為規(guī)則之治，是一種非人格化的治理。從法律主 體上界定，權(quán)利與權(quán)力的本質(zhì)區(qū)別在于：權(quán)利的主體是人格化的，與特定的人和 利益相聯(lián)系；權(quán)力的主體是非人格化的，不能與特定的人和利益相聯(lián)系。如果權(quán) 力的主體人格化，就等于把權(quán)力與特定的人和利益掛鉤，就會導(dǎo)致公器私用、以 權(quán)謀私。從人類發(fā)展史看，人格化權(quán)威與非人格化權(quán)威始終存在并發(fā)揮各自作用， 但非人格化權(quán)威在國家治理中具有優(yōu)越地位。在我們的文化中，比較崇尚人格化 權(quán)威，對諸如規(guī)則這樣的非人格化權(quán)威，

5、有時也要盡量轉(zhuǎn)化為人格化權(quán)威，才能 被接受、遵從。比如紅燈停、綠燈行，是一種非人格化的權(quán)威和制約，但如果沒 有執(zhí)法人員在場，這一規(guī)則往往就形同虛設(shè)，形成獨(dú)特的“中國式過馬路”現(xiàn)象。 這種無視非人格化權(quán)威，不接受非人格化制約的現(xiàn)實(shí)，給社會治理帶來很高成本 和不確定性。善于運(yùn)用法治思維，就要自覺恪守非人格化權(quán)威，接受非人格化制 約，用法律規(guī)則推動工作、解決問題。法治思維是權(quán)利義務(wù)思維。權(quán)利和義務(wù)是法律關(guān)系的關(guān)鍵要素，是判斷 是非對錯的標(biāo)準(zhǔn)。法治思維的實(shí)質(zhì)就是從權(quán)利和義務(wù)角度觀察、分析、處理問題， 通過權(quán)利和義務(wù)的運(yùn)行，實(shí)現(xiàn)法的指引、評價、預(yù)測、教育、懲罰功能。法治思維以界定、分析權(quán)利義務(wù)為主線。既

6、定規(guī)則以權(quán)利和義務(wù)為核心內(nèi)容， 其意義在于：一是使人們知道可以做什么，應(yīng)當(dāng)做什么，不能做什么。二是使人 們對行為后果有明確預(yù)期。三是遇到矛盾時，當(dāng)事人與裁判者能找到共同的評判 標(biāo)準(zhǔn)。從法律上講，權(quán)利是具有合法性的理由。持有這個理由，相應(yīng)的行為、利 益、主張和期待就會在法律上被視為正當(dāng)。法治思維的實(shí)質(zhì)就是不斷界定、分析、 稱量權(quán)利義務(wù)關(guān)系，確定誰有權(quán)利、誰有義務(wù)及其權(quán)利和義務(wù)的限度。法治思維具有推定特性。法治的根本問題是解決權(quán)利與權(quán)力的關(guān)系問題，制 約權(quán)力、保障權(quán)利是法治的主線。權(quán)利問題上，凡法律所不禁止的，便應(yīng)推定是 公民的權(quán)利。權(quán)力問題上，凡法律未明確授權(quán)的，都應(yīng)推定為不得行使。前者表 達(dá)了

7、公民權(quán)利只有經(jīng)過法律才可限制，否則就是破壞法治；后者表達(dá)了未經(jīng)授權(quán) 的權(quán)力都保留在人民手中，執(zhí)法機(jī)關(guān)如果使用，就是濫用，也是破壞法治。法治 思維中，還有一些特定的推定內(nèi)容，比如無罪推定原則、負(fù)面清單制度等。這些 推定表明公權(quán)力的有限性，其功能是每做一項(xiàng)權(quán)利推定，就是給公權(quán)力劃定邊界。 把權(quán)力關(guān)進(jìn)制度的籠子里，首先要用法治思維認(rèn)清、把握權(quán)力的本質(zhì)，增強(qiáng)用制 度約束權(quán)力的自覺性。法治思維是程序性思維。程序的基本含義：一是任何人不能做自己的法 官。二是同等情況同等對待、同等關(guān)注。三是權(quán)力在陽光下運(yùn)行，在監(jiān)督中行使。 四是執(zhí)法司法者不能從當(dāng)事人那里牟利，否則會出現(xiàn)偏私。程序的本質(zhì)是一種形 式合理性、可

8、實(shí)踐的理性。借助程序這個“形式性操作杠桿”，就把利益的博弈 和價值衡量轉(zhuǎn)化為在法治規(guī)程上表達(dá)的訴求，人情、關(guān)系、偏見、恣意才會被消 除，相應(yīng)糾紛和問題最后都會在法治軌道上得以解決。機(jī)會公平。主要是指起點(diǎn)公平、過程公平。這符合人們的普遍理性。先來先 得、抓閹決定勝負(fù)都是機(jī)會公平的經(jīng)典例子。法治思維不僅要考慮實(shí)體上是非對 錯，更要確定一套開放、公平、透明的程序規(guī)則。既定程序?qū)γ恳粋€人都是相同 的，按程序辦事，最終結(jié)果即使不盡如人意，但因公平、透明，各種不滿都會自 我釋然。從人類生活經(jīng)驗(yàn)看，程序優(yōu)先的價值就是從制度上最大限度地維護(hù)人們 在起點(diǎn)、過程上的公平。中立公正。古羅馬皇帝康德茂喜歡決斗，而且從

9、未輸過。究其原因，格斗規(guī) 則由他制定：凡他上場必手執(zhí)利刃，而對方只能按他要求或持木質(zhì)工具或徒手。 這種既當(dāng)運(yùn)動員又當(dāng)裁判員的方式，違背了程序中立公正原理。正如馬克思所說， 當(dāng)規(guī)則利己和偏私的時候，公正就沒有任何意義了。執(zhí)法司法權(quán)作為國家權(quán)力， 如果不能中立公正行使，就會導(dǎo)致尋租越軌，喪失公信力。權(quán)利救濟(jì)。無救濟(jì)則無權(quán)利。任何人權(quán)利受到侵害，都應(yīng)通過平等機(jī)會和公 正程序得到救濟(jì)。權(quán)利救濟(jì)渠道是社會關(guān)系修復(fù)的主渠道，對維護(hù)社會秩序作用 重大。法治思維是權(quán)衡思維。法治作為定分止?fàn)幍膶?shí)踐理性，突出特征在于對 各種價值和正當(dāng)利益的合理平衡，因而法治思維必然體現(xiàn)著權(quán)衡利弊、瞻前顧后、 兼顧各方的思維特征。

10、它所要求的是，看問題、作決策，要依法處理好當(dāng)前和長 遠(yuǎn)、局部和全局、個別和一般的關(guān)系，盡可能把事情考慮得更周全，把方案設(shè)計 得更縝密，努力把負(fù)面影響消化掉，不能為了解決一個問題，不管會不會引發(fā)新 問題；為了出臺一個政策，不管會不會引起負(fù)面效應(yīng)。權(quán)衡精于度。哲學(xué)上講，凡事要一分為二。不少事情不僅要一分為二，還要 一分為三甚至為多。這就要求處理時把握好度。由于社會關(guān)系的復(fù)雜性和價值取 向的差異性，法治思維要求在利益與正義、自由與秩序、公平與效率、安全與限 制、平等與差別、生存與發(fā)展等不同價值之間進(jìn)行平衡，力求消除沖突，做到既 尊重多數(shù)又保護(hù)少數(shù)，既維護(hù)秩序又尊重自由，既維穩(wěn)又維權(quán)，既注重形式正義

11、又注重實(shí)體正義，以實(shí)現(xiàn)各價值追求的耦合，實(shí)現(xiàn)雙贏甚至多贏。關(guān)鍵是依法辦事。凡事要拿捏好，是很難的。法律由于合理界定了權(quán)利義務(wù)、 確定了利益關(guān)系，總結(jié)了權(quán)衡精于度的各種經(jīng)驗(yàn)，能夠有效保障各利益主體的合 理利益，平衡各利益主體的關(guān)系，實(shí)際上，這是為處理問題定好尺度。憲法和法 律規(guī)定的，就是看問題、作決策、辦事情的度量衡。法治思維是建設(shè)性思維。建設(shè)性思維以建設(shè)社會、修復(fù)被損害的社會關(guān) 系為目的。從人類社會發(fā)展史看，法治作為治國理政方式，從來都是建設(shè)性而不 是破壞性的。法治思維以建設(shè)性思路確定制度，修復(fù)社會關(guān)系，解決社會問題。根據(jù)法治思維在不同領(lǐng)域、不同問題上的運(yùn)用，可分為三個層次：一是認(rèn)知 判斷層次

12、，即運(yùn)用法治原理和法律規(guī)定對社會問題進(jìn)行觀察、認(rèn)識，自行得出初 步判斷。這是普通社會成員應(yīng)具備的法治思維。二是邏輯推理層次，即運(yùn)用法治 原理和法律規(guī)定，對社會問題進(jìn)行分析判斷、綜合推理，得出相應(yīng)結(jié)論或者拿出 解決辦法。這是法律職業(yè)人員應(yīng)具備的法治思維。三是綜合決策和制度建構(gòu)層次， 即在上述兩個層次基礎(chǔ)上，結(jié)合經(jīng)濟(jì)、政治、文化、社會等因素進(jìn)行綜合衡量， 作出符合法治要求的決策或者建構(gòu)法律制度，對更宏觀的問題提出長遠(yuǎn)的解決方 案。這是領(lǐng)導(dǎo)干部應(yīng)具備的法治思維。法治方式是運(yùn)用法治思維處理和解決問題的行為方式。善于運(yùn)用法治方式， 關(guān)鍵要消除舊的思維模式下形成的與法治要求不符合的辦事方式，比如托關(guān)系、

13、運(yùn)動式治理等。對領(lǐng)導(dǎo)干部而言，唯上的思維、權(quán)大于法的思維都會導(dǎo)致對法治 的舍去。黨的十八大以來，法治思維和法治方式得到高度重視和創(chuàng)造性運(yùn)用。以習(xí)近 平同志為總書記的黨中央把法律作為凝聚社會共識的最大公約數(shù)，堅持依法執(zhí) 政，全面推進(jìn)依法治國，保障改革在法治軌道上有序推進(jìn)，深入推進(jìn)執(zhí)法司法體 制改革，用法治思維推動政法工作發(fā)展，做到黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家作主、依法治 國有機(jī)統(tǒng)一。習(xí)近平總書記要求我們信仰法治、堅守法治。做到這點(diǎn)，必須注重 法治思維的養(yǎng)成。養(yǎng)成法治思維，既需要國家和社會由外而內(nèi)地推動，更需要我 們由內(nèi)而外地自覺培養(yǎng)。深化對法治的認(rèn)識。法治是迄今為止人類能夠認(rèn)識到的最佳治國理政方 式。當(dāng)今

14、世界的競爭歸根結(jié)底是制度競爭。法治是現(xiàn)代制度文明的核心，是國家 治理體系和治理能力現(xiàn)代化的重要標(biāo)志。我們不僅要深化對法治重要性的認(rèn)識， 而且要深化對法治本質(zhì)的認(rèn)識，增強(qiáng)養(yǎng)成法治思維的自覺性。法治既是工具，更 是價值，是工具和價值的結(jié)合、手段和目標(biāo)的統(tǒng)一。只有把法治作為價值來追求， 才能提高法治思維的層次和水平。法治既授予權(quán)力，更約束權(quán)力。權(quán)力來源于法 律，權(quán)力的行使必須按照法定的權(quán)限和程序進(jìn)行。這就是說，權(quán)力有邊界，行使 權(quán)力與接受監(jiān)督、承擔(dān)責(zé)任要相互統(tǒng)一。從這一意義上講，法治的要義首先是限 制權(quán)力、防止濫用。對掌握權(quán)力的人來說，法治首先意味著對自己是一種約束。 我們要深諳權(quán)力的有限性，樹立正

15、確的權(quán)力觀、法治觀，為正確把握法治思維奠 定思想理論基礎(chǔ)。樹立對法治的信仰。法治信仰，是基于對法治油然而生的神圣情感，是 對法治發(fā)自內(nèi)心的認(rèn)同和尊崇。法治之所以能夠被信仰，是因?yàn)榉墒侨嗣褚庵?的體現(xiàn)，是社會全體成員的行為準(zhǔn)則；是非人格化權(quán)威，超脫于特定的人和利益， 能夠激起社會成員信仰層面的尊崇；是一種實(shí)踐理性，凝結(jié)著民族精神，承載著 規(guī)律和真理。信仰法治，首先在內(nèi)心要敬畏法治，這樣才能由衷地認(rèn)同和尊崇。 要樹立法治全上的理念，自覺把法治頂在頭上、記在心中，明白法律是神圣不可 褻瀆、必須嚴(yán)格遵照執(zhí)行的。對政法機(jī)關(guān)來說，敬畏法治，最根本的是要敬畏法 治對執(zhí)法司法權(quán)的約束，敬畏公民的合法權(quán)益，自

16、覺把執(zhí)法司法權(quán)用來為人民謀 利益。同時，行為要踐行，真正把法治作為工作、生活的準(zhǔn)則、指南，推動形成 辦事依法、遇事找法、解決問題用法、化解矛盾靠法的良好法治環(huán)境。提高法治素養(yǎng)。彭真同志曾說過，領(lǐng)導(dǎo)，就要按照法律來領(lǐng)導(dǎo)。如果不 學(xué)法、不懂法，怎么能領(lǐng)導(dǎo)？！政法工作人員首先要帶頭學(xué)法，不僅學(xué)履行職責(zé) 所需的法律知識，而且學(xué)法治原則、原理、精神，重點(diǎn)掌握法律授予什么權(quán)力、 邊界在哪里、行使的程序是什么、不依法行使應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任等，提高依照法定 權(quán)限、程序行使權(quán)力的素養(yǎng)。其次，要加強(qiáng)法律邏輯訓(xùn)練。法律邏輯推理是運(yùn)用 法治原理和法律規(guī)定，對社會問題、案件進(jìn)行分析判斷、綜合推理，并得出相應(yīng) 結(jié)論或者拿出解

17、決辦法的思維過程。通過法律邏輯推理，法律條文才能變得鮮活 起來。想問題、作決策、辦事情，第一原則就是依法辦事，有法律規(guī)定的，遵循 法律規(guī)定；沒有法律規(guī)定的，遵循法治原則。越是問題復(fù)雜，越是情況緊急，越 要用法治思維去思考、處理。只有這樣，辦事情、處理問題才會更穩(wěn)妥，更經(jīng)得 起歷史的檢驗(yàn)。最后，還要注重法治實(shí)踐鍛煉。要深入執(zhí)法司法一線，剖析案例， 探尋個中法律精神、法律規(guī)則及其運(yùn)用方法；了解掌握實(shí)踐中存在的突出問題， 運(yùn)用法治原則、法律規(guī)則思考解決辦法，提高從法治層面研究解決問題的能力。堅守法治底線。政法工作人員在全面推進(jìn)依法治國歷史進(jìn)程中肩負(fù)著雙 重責(zé)任：以履行執(zhí)法司法職責(zé)，推進(jìn)依法治國；以模范守法，帶動全社會守法。 堅守法治的定力、堅定法治的意志，是政法工作人員必備的職業(yè)品質(zhì)。要帶頭守 法，自覺用法律約束和規(guī)范自己的行為，做守法的模范。要克服特權(quán)思想，決不 做凌駕于法律之上的特殊公民。要嚴(yán)格依法辦事，這是養(yǎng)成法治思維最核