論行政法治原則

1、-PAGE . z論行政法治原則論行政法治原則的含義1行政權力的附屬性決定了行政權力是一種必須承當責任的權力?，F代政府都應該是責任政府，即政府應該對其行政的行政行為承當法律上的責任，而不僅僅是政治上的責任。法律規(guī)是由行為模式和后果模式組成，法律責任是法律規(guī)的必然組成局部，違反法律規(guī)定就必然要承當責任。作為來源于法律的行政行為，如果出現的情形，自然也要承當責任。2、行政權力的有限性。行政權力的有限性來源于其附屬性，行政權力的圍局限于法律所賦予的圍，超越這個圍就是的。行政權力的有限性表現為行政權力可以涉及的領域的有限、行政權力容的有限、行政機關可以采用的行政管理措施的有限?！霸綑酂o效原則是各國行政

2、法所普遍承受的一個原則，在英美法系國家，對“越權無效更是做了非常廣泛的解釋，使其成為這些國家司法審查的主要標準。行政權力有限性意味著行政機關不能為了到達行政目標而任意采取行為，盡管行政機關可以采用“自己是代表公共利益這樣冠冕堂皇的理由。行政行為的有限性為公益和私益的關系做了劃分，公益并不能成為任意剝奪私益的理由，公共利益機關歸根到底是為廣闊個人效勞的，這種觀點恰恰是現代法治的重要觀點。3、行政法治原則的核心表現是行政行為必須承受司法審查。行政行為必須承受司法審查，是由行政權力的附屬、有限性和單方、主動性的矛盾決定的，由于在行政管理法律關系中，行政主體與行政管理相對人的權利義務關系是不平等的，而

3、這種不平等又是保證公益目標實現和行政效率所必須的，所以，無法象私法領域一樣通過當事人的自治來實現社會秩序，只有在權力與權力的相互制約和監(jiān)視中才能保證行政權力始終符合法律的規(guī)定。行政訴訟法界定了公利和行政權力在行政管理領域的界限、司法權力和行政權力的界限，通過司法審查，司法機關可以實現對行政行為合法與否的審查。這一個原則看起來似乎和前面的兩個原則采用了不同的分類方法，事實上，承受司法審查并不是一個形式上的東西，它背后所蘊涵的是一種國家權力對另一種國家權力的干預和制約，是通過司法權力劃定行政權力的界限。是在行政權力有可能自我越界的情況下采用的制約手段，不僅僅是形式上的而且是實質上的，是行政權力法治

4、屬性的一種描述。司法審查畢竟不同于一般的民事或者刑事司法行為，司法審查的界限是有限的、審查的深度和廣度都有法律規(guī)定，司法權力不能無限干預行政權力，從司法的角度分析，也可以得到行政法治的要求。這也是理論界認為?行政訴訟法?不僅僅是程序法，同時也是重要實體法，是司法審查法的原因。二、行政法治原則的外延。從以上的分析中，我們提醒了行政法治原則核心的涵，在法治實踐中，這些涵總是以一些具體的原則、規(guī)則表達出來，在此，我們可以做一個初步的探討。(一)行政實體法治1、授權與限權相統(tǒng)一的原則。行政權力來自于法律的授予，授權本身就意味著一種限權，因為權力只能在授予的圍行使，超過這個圍的權力是不存在的。但是，權力

5、本身是一個抽象的概念，法律在授權的時候往往只是抽象的規(guī)定行政機關的對于*事項享有*項權力，在這種情況下，權力的邊界往往是不明確的。更重要的是，權力自身往往有擴的天性，如果沒有一個明確的界限，權力往往會自行擴到法律所賦予的圍以外。所以，在授權的同時必須限權，即明確規(guī)定行政權力授予的目的、行政權力行使的原則、行政權力可以采取的具體措施等等。授權與限權都是對于行政權力法治的要求。2、依據法定權限原則。行政主體只能對法定的事項，運用法律授予的權力、采取法律認可的措施，來實現管理的目的。超越法定權限的行為是的，必須撤消或者歸于無效。行政權力歸根到底是一種執(zhí)行權力，是對法律授予的管理能力加以運用的權力。行

6、政主體不能自己創(chuàng)造權力類型，不能超越自己可以處分的權利圍對社會權利進展干預。3、無審查無行政原則。任何行政權力、行政措施都必須承受審查，不能允許無審查的行政權力存在。由于行政權力的強大和主動，管理相對方如果不能需求對行政權力的審查就等于成認行政權力可以任意越界。當然，由于行政權力形式的多樣性、各國憲政體制的差異，審查的形式是多種多樣的。司法審查是其中最有效的一種形式，它具有當事人啟動程序、在各案中結合具體公利進展審查以及獨立性、公正性等特點。在我國這種審查還包括立法機關(權力機關)的審查和行政機關部的審查。但是不管形式如何，都是無審查則無行政的。(二)行政程序法治行政程序法治是說行政行為不僅在

7、實體上必須符合法律權限、目的，而且在其程序上必須具有正當性。行政程序法治的意義不僅僅包括行政行為必須基于完整、合法的程序而做出，而且要求每一個程序步驟都具有法律的意義，這種意義包括：沒有經過這個步驟的行為是的;每一個步驟都要和最后的實體結論有必然的、實質的聯系，不能拋開程序得出結論或者把程序當形式，實體的結論還是脫離程序。在一些英美法系國家有案卷制度，就是要求行政實體結論的做出只能依據行政程序中形成的案卷材料做出，案卷材料中沒有記載的不能作為最后行政實體結論考慮的因素，即使它是確實存在的，而案卷中有記載的就必須在最后的實體處理中表達或者做出交代?！鞍妇硗獗礤e誤是行政行為越權的一種重要形式。這樣

8、規(guī)定的實質就是表達程序的獨立價值，表達程序對于實體的實實在在的法律價值。現在我國行政程序制度中一個很大的問題就是程序與實體結論的脫節(jié)，雖然也強調程序的獨立價值，也強調未經法定程序的實體結論是的，但是只要經過了一定程序，就等于完成了程序義務，至于這種程序的成果是否表達在了最后的結論中就在所不問。如此，程序的意義還是沒有充分的表達出來。?行政處分法?規(guī)定的聽證程序沒有規(guī)定各國聽證制度普遍成認的“案卷排除規(guī)則就是明證。論行政法治原則一、行政法治原則的含義一般來說，法治作為治國的方略，是與人治相對而言的，其重要意義在于以人力利制約、抗衡政府權力，而絕非相反。法治與“人治下的法治在本質上是不同的。因為后

9、者重視法制，實際上也僅是人治的一種表現形式而已。法治原則在建立法治國家中顯然是一個非常重要的原則，但其含義從各國來看不很確定。法治的形式和含義隨著各種法律的不同而不同，但行政法是適用法治原則最主要的領域。作為實質意義上的法治原則，行政法治原則應包括以下含義：即政府行政行為應有組織法上的依據；政府行政行為應有行為法上的依據；政府遵守之法應為符合理性之法；政府行政應負法律責任。二、行政法治原則的理論根底行政法的理論根底即行政法根本原則的理論根底。綜觀行政法史，行政法的根本理論開展脈絡大致是：管理論控權論平衡論。我個人認為，法治行政原則應以“控權平衡論為其理論根底?？刂婆c平衡本是兩相對個獨立的概念，

10、但現代社會的開展為二者在行政法部的連結提供了根底。行政法應始終保持控權功能，原因是：首先，權力的運行規(guī)律告訴我們需要對行政權力進展控制。其次，權利的實現規(guī)律也需要對它進展控制。權力是實現權利不可缺少的，但它非常容易直接影響甚至侵害公利，況且行政權力與公利之間的強度差異懸殊，所以需要對權力進展控制。7社會權利包括國家權力與公利，具體到行政法領域，則是行政權力與相對方的權利；社會整體利益包括公共利益與個體利益，社會權利是社會利益的表現形式。行政法領域公共利益與個體利益常常矛盾，外化為行政權與相對方權利之間的沖突。但從根本上說，公共利益是以個體利益為根底的，其實質上是個體利益社會標準下的有機組合，二

11、者的同質性與同源性決定了二者必然表達為一種均衡。控權與均衡聚合便產生了控權平衡論。即在認識行政權擴的客觀性和依法性的前提下，又控制行政權，防止行政權背離法治原則，并在行政法主體合理分配社會權利，來實現公共利益與個體利益到達平衡狀態(tài)?？貦嗥胶庹摓楝F代行政法提供了方法論與價值觀，即控權是實現平衡的手段，控權是平衡指導下的控權；平衡是控權的目標，平衡只有通過控權才能實現。3控權平衡論作為現代行政法的根本理論，兼容了行政法治原則的涵，其目的在于提醒行政法的歷史使命并推動其實現，是行政法治原則建立的根底。三、行政法治原則的特點有些學者根據不同的標準提出了不同的行政法根本原則。一種觀點認為行政法的根本原則

12、是依法行政原則，包括職權法定、法律優(yōu)先、法律保存、依據法律、職權與職責統(tǒng)一五個方面。第二種觀點認為，我國行政法根本原則包括四項：即行政法治原則、行政公正原則、行政公開原則、行政效率原則。第三種觀點認為，行政法的根本原則是行政法治原則，并分解為三項原則：即合法性原則、行政合理性原則、行政應急性原則。8從目前來看，大多數學者都承受了依法行政或行政法治原則。筆者認為，行政法治原則是行政法根本原則最為確切的表述，其有別于依法行政原則。依法行政的原則，一般只強調了依照或根據法律行政，而法律本身的性質、容是否、是否合理，在此不得而知。從實質意義上的“法治來講，單講“依法行政已不適應現代法治國家的要求。而行

13、政法治原則包含了依法行政的諸原則與容，并以之為根底，但其精神實質與價值追求，則比依法行政有了更高的理念與更實質性的容。 作為行政法的根本原則，行政法治原則也表達了現代行政法的歷史使命和時代特點。一行政法治原則可表達行政關系主體平等的特點。從法律地位來看，公民在法律面前一律平等，包括行政權力行使者。依法執(zhí)法與守法是平等的，任何人沒有超越法律的特權。尤其是現代行政除了權力行政外，還逐漸強化了行政效勞、行政指導、行政合同，在法律地位上雙方都是平等的。在行政訴訟中，行政機關與人員只能當被告，作為原告的公民或法人與其是平等的訴訟主體，享有同等的訴訟權利。從行政關系主體的地位看，依法行政強調的主要是行政機

14、關單方的職能行使。作為行政法的根本原則，它所涵蓋的應是包括行政關系主體雙方權力和權利的行使和地位的表達。所以，行政法的根本原則是行政法治原則而不是依法行政原則。二行政法治原則可以表達出保障行政相對人權利實現的特點。作為行政相對人的權利也是公民的合法權利，現代行政權來源于公利，從根本目的上也效勞于公利，公利是行政權力合法性與正當性的根底。行政權力在設定、目的及運行上充分實現這些權利，是法治精神的在要求。行政相對人的權利至少主要有六項：即評判權、抵抗權、競爭權、選擇權、知情權、協商權。行政相對人上述權利的實現應得到法律的保障，行政法的根本原則也應涵蓋此容，表達其精神。行政法治原則則表達了保障行政權

15、力得到行使的同時，也要保障行政相對人權利的實現。三行政法治原則可以表達出現代國家權力交融與合作的特點。在我國，國務院、中央軍委、最高人民法院、最高人民檢察院都有對全國人大及其常委會的立法提案權，可以說是享有局部立法程序性權力。國務院及其各部、委分別有制定行政法規(guī)和規(guī)章的權力，這在形式上雖仍屬行政權疇，實質上則是立法行為，立法權滲入行政權，是行政法的大勢所趨。在我國司法權滲入行政權，表現為行政機關可以依據行政復議法、行政仲裁法，對*些行政糾紛加以裁決，帶有準司法性質的職能。這樣，分權由原來控制行政權力的主導思想，又注入了分工合作的因素，“依法行政已不能涵蓋權力交融與合作的特點，但其可以由“行政法

16、治表達出來。四行政法治原則可以表達出行使行政權的主體多元化趨勢的特點。現代行政權實際上在實行著既擴權又放權，既控權又分權的復雜演變。為了減輕政府的權力負擔，充分運用非官方或半官方組織所擁有的雄厚的社會資源，把原本屬于政府的局部行政權分給非政府組織去行使，這樣使局部國家權力向社會權力過渡。為了表達現代法治行政的性，表示對行政的支持，公民和行政相對人直接“參政，參與行政決策、行政立法、行政的*些具體決定。表達了現代行政權多元化開展的趨勢，即國家行政機關已不是惟一行使行政權的主體，其行政權局部地還歸社會主體。總之，“依法行政是在行政管理活動中對行政主體學方面的要求，是行政管理的一項原則，是“依法辦事

17、的一種延續(xù)，而在當代社會行政權多元化趨勢下，“一切行政機關只能在其權限圍以活動,這是法律的根本原則，9建立社會主義法治國家，堅持行政法治原則是非常重要的，這也是當代行政法的歷史使命。試論行政法治原則一、我國的行政法治原則法治的根本意思是依法辦事、依法治國、依法管理國家。法治要求政府在法律圍活動，依法辦事，依法行政；政府和政府工作人員如果違反法律，超越法律，應承當法律責任。法治的實質是人民高于政府，政府服從人民。法治不等于用法來治。用法來治是把法單純作為工具和手段。法治作為一種國家社會狀態(tài)，包括對政府的要求：依法行政，依法管理；也包括對公民的要求：人人知法，人人守法。法治作為一種政治形式，根本是

18、對政府的要求，要求政府權力的行使必須按照事先制定并公開的、不受個人意志左右的法律而進展，是一種人類公共生活的方式。目前，我國行政法治原則主要是：(一)依法行政政府應依法行政，依法辦事，這是任何時代、任何國度法治原則對政府行為的要求，要求行政活動要有合法性，即使其活動具有正當性令人信服、服從。不得違憲，是合法性的最高要求和核心，是現代社會的根本特點。依法的“法，包括法律、法規(guī)、規(guī)章。法律的效力高于法規(guī)、規(guī)章；法規(guī)、規(guī)章的原則、容不得與法律相抵觸。法律、法規(guī)、規(guī)章發(fā)生沖突，應以法律為準。依法的容包括依法定權限、法定實體規(guī)則和法定程序。未遵循法定要求的，均構成對法治原則的違反。依法行政首先是對政府執(zhí)

19、法行為的要求，同時也是對立法的要求。只有有法可依才談得上依法行政。立法包括權力機關的立法和行政機關的立法。權力機關的立法主要是制定基準性規(guī)。行政機關的立法主要制定附屬性、執(zhí)行性規(guī)。法治原則要求政府機關加強行政法規(guī)和規(guī)章的制定，使大量的政府行為有章可循，以最大限度地減少政府行為的任意性及其導致的不公正和腐敗。依法制定和發(fā)布行政法規(guī)、規(guī)章，不僅是政府的一項權力，更是政府的職責。(二)職權法定職權法定，指政府、行政機關的職權，必須由法律規(guī)定。從部而言，超越職權就是橫向超越了另一個機關的職權：對外而言，超越職權就會侵犯公民的合法權益。職權法定，越權無效，是法律保存的一個重要原則。相對于公利的法無制止即

20、自由來說，行政機關不僅在法律制止的情形下不得為之，在一定的圍，在法律沒有授權的情形下也不得作為，否則，就是超越職權。職權法定是由我國人權的國家性質所決定的。對行政機關而言，行政行為不得違反法律，行政行為的權力來源要有法律的明文依據。因為行政機關是執(zhí)行法律的機關，不能給自己授權，人民授權形式即是法律規(guī)定。行政處分、行政強制措施、行政許可、行政收費等行政行為，都不是行政機關的當然權限，都需要法定。即使是行政機關的職權圍的事項，也并不意味著其有權采取任何手段達成自己行政管理的目的。職權法定的核心是：行政權力的取得和存在必須有法律依據，沒有法律依據的行政權從根本上說是一種非法的權力；行政主體必須在法律

21、規(guī)定的權限圍行使其行政職權，必須依據法定的程序；法定職權之外的事務由私人通過自治方式解決。職權法定要求行政主體不得越權，如果越權則不具有法律效力。這是因為，法律效力必須法律授予，如不在法律授權圍，它就在法律上站不住腳。行政職權法定的法理意義在于，它明示了行政權是有限的、可數的，并為行政機關劃定了行使行政權的外圍邊界。(三)控制自由裁量權行政自由裁量權是法律、法規(guī)賦予行政執(zhí)法機關在行政管理過程中依據立法目的和公正合理原則自行判斷行為條件、自行選擇行為方式和自由做出行政決定的權力。即依照法律所確定的原則、目的、精神、圍和幅度，在實施行政行為的過程中，行政執(zhí)法主體基于客觀實際情況，通過主觀的合理判斷

22、做出靈活選擇的權力。在我國，80%以上的法律，90%以上的法規(guī)和規(guī)章是由行政部門負責執(zhí)行。法律的穩(wěn)定性、現實的復雜性、立法者的局限性以及法律條文表述的概括性決定了行政權力中自由裁量權存在的必然性。現代法治國家權力的授予與控制總是相伴而行的，控制行政自由裁量權是依法行政、依法治國和建立社會主義法治國家的必然要求。權力本質具有自我腐蝕和自我擴的特性，因此對權力的規(guī)和約束就成為權力*運行的一條規(guī)律。行政自由裁量權作為行政權力的一種，同樣必須加以控制。人類幾千年的歷史經歷說明，“每個被授予權力的人都易于濫用權力，并且易于將他的權力用到極限(孟德斯鳩)。濫用行政自由裁量權違背了法律授權的目的和意愿，干擾

23、和破壞了法制秩序，具有很大的危害性。因此，對自由裁量權必須加以控制。(四)權責一致作為一個法治政府，應該帶頭守法，切實保障公民的合法權益不受侵犯。如果其行為越權，侵犯公民、法人或其他組織的合法權益，則應依法承當法律責任；如其行為造成公民、法人或其他組織人身權、財產權的損害，則應依法賠償受害者的損失。對其行為是否承當法律責任，是區(qū)別法治政府和專制政府的一個重要標志。人治政府自身不受法律約束，用法治理老百姓，本身不守法，侵權不賠償，不承當法律責任。法治政府則應對人民負責，并自覺承受人民監(jiān)視，權為民所用，利為民所謀。因此，作為人民的政府，必須有權必有責、用權受監(jiān)視，要追究，侵權要賠償，切實負起責任。

24、二、對行政法治原則的分析對于行政法治原則的分析，不僅是一種理論上的闡釋，而是關系到怎樣正確理解依法行政、如何真正做到依法行政，對于樹立科學的法律意識、正確的指導法治實踐都有重要的意義。(一)行政法治原則的涵1、行政權力的附屬性。行政權力來源于法律的授予，并受到法律的制約，行政機關沒有自己固有的權力。行政權力的附屬性是對行政權力根本性質的描述，是對行政權力的根本定位。行政權力附屬性要求行政機關和公民的關系回歸現代憲政的體制之下，政府不是全能的政府，而是提供公共產品的效勞者。在行政管理過程中，行政機關和公民的法律地位是平等的，公民對于行政過程有積極的參與權。現代政府是責任政府，即政府應該對其行政的

25、行政行為承當法律上的責任，而不只是政治上的責任。2、行政權力的有限性。行政權力的有限性來源于其附屬性，行政權力的圍局限于法律所賦予的圍，超越這個圍就是的。行政權力的有限性表現為行政權力可以涉及的領域的有限、行政權力容的有限、行政機關可以采用的行政管理措施的有限。越權無效是各國行政法一個普遍原則，在英美法系國家，它成為司法審查的主要標準。行政行為的有限性劃分了公益和私益的關系，公益不能成為任意剝奪私益的理由，公共利益機關歸根到底是為廣闊個人效勞的，這是現代法治的重要觀點。3、行政法治原則的核心表現是行政行為必須承受司法審查。行政行為必須承受司法審查，是由行政權力的附屬性、有限性和單方性、主動性的

26、矛盾決定的。行政訴訟法界定了公利和行政權力在行政管理領域的界限。司法審查背后所蘊涵的是一種國家權力對另一種國家權力的干預和制約，是通過司法權力劃定行政權力的界限。司法審查的界限是有限的、審查的深度和廣度都有法律規(guī)定，司法權力不能無限干預行政權力。(二)行政法治原則的外延1、行政實體法治(1)授權與限權相統(tǒng)一。授權與限權是對于行政權力法治的要求。行政權力來自于法律的授予，授權本身就意味著一種限權，因為權力只能在授予的圍行使，超過圍的權力是不存在的。重要的是，權力自身有擴性，如果沒有一個明確的界限，權力會擴到法律所賦予的圍以外。所以，在授權的同時必須限權，即明確規(guī)定行政權力授予的目的、行政權力行使

27、的原則、行政權力可以采取的具體措施等。(2)依據法定權限。行政主體只能對法定的事項、運用法律授予的權力、采取法律認可的措施，來實現管理的目的。超越法定權限的行為是的，必須撤消或者歸于無效。行政權力是一種執(zhí)行權力。行政主體不能自創(chuàng)權力類型，不能超越自己的權利圍對社會權利進展干預。(3)無審查無行政。任何行政權力、行政措施都必須承受審查，不能允許無審查的行政權力存在。審查的形式有多種，司法審查是其中最有效的一種形式，它具有當事人啟動程序、在案件中結合具體公利進展審查以及獨立性、公正性特點。我國的審查還包括立法機關審查和行政機關部審查。2、行政程序法治行政程序法治是指行政行為在實體上必須符合法律權限、目的，在其程序上必須具有正當性。主要要求每一個程序步驟都具有法律的意義，即：不經過程序步驟的行為是的;每一個步驟都要和實體結論有必然的、實質的聯系，不能拋開程序得出結論或者把程序當