第三方物流法律詮釋

1、.：.；第三方物流法律詮釋文/齊艷銘一、 第三方物流的概念所謂第三方物流英文為Third-party logistics，簡稱3PL或TPL，在國外又稱為契約物流Contractlogistics，是20世紀(jì)80年代中期以來在歐美興隆國家出現(xiàn)的概念。國家規(guī)范對第三方物流所下的定義是：由供方與需方以外的物流企業(yè)提供物流效力的業(yè)務(wù)方式。根據(jù)定義，第三方物流主要由以下兩個要件構(gòu)成：第一，主體要件。即在主體上是指“第三方，闡明第三方物流是獨(dú)立的第三方企業(yè)，而不是依靠于供方或需方等任何一方的非獨(dú)立性經(jīng)濟(jì)組織。第二，行為要件。即在行為上是指“物流，闡明第三方物流從事的是現(xiàn)代物流活動，而不是傳統(tǒng)意義上的運(yùn)輸

2、、倉儲等。二、 第三方物流的法律特征經(jīng)過分析第三方物流的概念，可以看出企業(yè)自營物流屬于企業(yè)內(nèi)部的管理范疇，只需獨(dú)立的第三方物流才在物流運(yùn)營過程中構(gòu)成了以提供物流效力為內(nèi)容的權(quán)益義務(wù)關(guān)系。按照法律關(guān)系的分類，它屬于平等主體之間的商事法律關(guān)系，因此屬于我國商法Commercial law調(diào)整的范疇。以下將從法律的角度對第三方物流作為商主體和商行為等兩個方面所表現(xiàn)出來的特征做一論述：一 第三方物流企業(yè)的法律特征商主體特征1、 第三方物流企業(yè)是獨(dú)立的商法人第三方物流企業(yè)是根據(jù)公司法等商事法律注冊成立，享有權(quán)益并承當(dāng)義務(wù)的獨(dú)立法人，這一點(diǎn)是其與企業(yè)內(nèi)部物流事業(yè)部的根本區(qū)別。消費(fèi)企業(yè)內(nèi)部物流事業(yè)部的中心義

3、務(wù)是立足企業(yè)內(nèi)部，為企業(yè)的采購、消費(fèi)、銷售、回收等活動提供物流支持。物流事業(yè)部的運(yùn)營特點(diǎn)決議了其在法律上不用然具有法律主體資歷。而第三方物流企業(yè)須立足市場，面向社會眾多客戶提供物流效力，其獨(dú)立享有權(quán)益、獨(dú)立承當(dāng)義務(wù)并獨(dú)立承當(dāng)責(zé)任的特點(diǎn)決議了在法律上必需賦予其獨(dú)立的法人資歷。2、 第三方物流企業(yè)的設(shè)立呈現(xiàn)出行政答應(yīng)主義的顏色從我國公司法規(guī)定來看，我國公司設(shè)立的總趨勢是采取準(zhǔn)那么主義，即公司設(shè)立的必要條件由法律做出規(guī)定，凡具備法定條件的，不用經(jīng)過國家主管機(jī)關(guān)同意，就可以設(shè)立公司。但在我國部分地域，第三方物流企業(yè)的設(shè)立呈現(xiàn)出行政答應(yīng)主義的顏色。物流產(chǎn)業(yè)在我國剛剛起步，開展尚不成熟，政府為防止盲目投資

4、、反復(fù)建立，以及貫徹落實(shí)政府宏觀層面的物流產(chǎn)業(yè)政策和規(guī)劃，實(shí)際中政府對物流開展大多采取了積極干涉的態(tài)度，這就使得物流企業(yè)在設(shè)立過程中表現(xiàn)出濃重的行政答應(yīng)主義顏色。3、 第三方物流內(nèi)部各成員企業(yè)之間具有關(guān)聯(lián)關(guān)系，并在現(xiàn)實(shí)上構(gòu)成了企業(yè)集團(tuán)依托電子信息技術(shù)的支撐，第三方物流成員企業(yè)之間充分共享信息，這就要求彼此可以互置信任，才干獲得比單獨(dú)從事物流活動更好的效果。普通來說，第三方物流企業(yè)總部與各成員企業(yè)之間大多采取總分公司、母子公司全資或控股等組織方式。從關(guān)聯(lián)關(guān)系來看，總分公司、母子公司均在現(xiàn)實(shí)上構(gòu)成了企業(yè)集團(tuán)。4、 第三方物流企業(yè)與大客戶之間是戰(zhàn)略性的物流聯(lián)盟Logistics alliance關(guān)系

5、第三方物流企業(yè)與大客戶之間所發(fā)生的關(guān)系并非偶爾一次兩次的市場買賣，在買賣維持了一段時期之后，客戶將更加依賴第三方物流。第三方有現(xiàn)成的物流處理方案，這比客戶本人去做顯得更加專業(yè)，所以客戶都非常情愿把物流外包Outsourcing出去，從而第三方物流和客戶之間在經(jīng)濟(jì)上就構(gòu)成了一種不可分割的供應(yīng)鏈Supply chain關(guān)系。為堅持供應(yīng)鏈關(guān)系的穩(wěn)定，雙方便有能夠在法律層面上結(jié)成優(yōu)勢互補(bǔ)、風(fēng)險共擔(dān)、協(xié)作雙贏的戰(zhàn)略性的物流聯(lián)盟。二 第三方物流活動的法律特征商行為特征1、 須以營利性為目的營利性是商法的特性，同時也是商行為的特性。第三方物流活動作為商行為，就必需以營利為目的。而綠色物流Environmen

6、tal logistics、軍事物流Military logistics、災(zāi)禍物流如SARS疫情、洪水災(zāi)禍期間的物流等以社會公益或國防利益為目的，企業(yè)物流Internal logistics那么以為本企業(yè)消費(fèi)提供物流支持為目的。也正由于此，第三方物流才成為我國商法的調(diào)整對象。2、 須是運(yùn)營性行為所謂運(yùn)營性是指營利行為的延續(xù)性和不延續(xù)性，它闡明商主體至少在一段時期內(nèi)延續(xù)不斷地從事某種同一性質(zhì)的營利活動，因此是一種職業(yè)性營利行為。第三方物流是運(yùn)營性行為，闡明其與特定時期才會存在的災(zāi)禍物流、軍事物流截然不同。另外，企業(yè)內(nèi)部的物流事業(yè)部在為本企業(yè)提供物流支持的同時，也能夠偶爾對外承接業(yè)務(wù)，在一定程度上

7、表現(xiàn)出營利性的特征，但這并不是其中心義務(wù)，因此不具有延續(xù)性和不延續(xù)性，所以它并不構(gòu)成商法意義上的商行為。3、 須注重商事效率商事買賣的特點(diǎn)之一是商事效益與商事效率嚴(yán)密相連，只需高效率才有高效益。從第三方物流的實(shí)際來看，高效率主要表達(dá)在買賣形狀的定型化和買賣客體的證券化，前者如規(guī)范的物流格式合同，后者如海事運(yùn)輸中的提單。4、 公開性與嚴(yán)密性并存物流行業(yè)的特性決議了信息資源須在第三方物流成員企業(yè)和客戶之間共享，而共享信息闡明第三方物流是一種具有公開性的行為。同時，第三方物流須協(xié)助客戶處理系統(tǒng)的物流方案，處理方案的過程必然涉及到客戶的運(yùn)營手段、運(yùn)營方法以及運(yùn)營閱歷等企業(yè)管理方面的深層次問題，這些運(yùn)營

8、管理問題往往就是客戶所特有的商業(yè)。因此，第三方物流是公開性與嚴(yán)密性并存的商行為。5、 違約認(rèn)定上的嚴(yán)厲主義按照合同法，一方未能及時、準(zhǔn)確和平安地履約并不當(dāng)然導(dǎo)致合同當(dāng)事人訂約目的的落空，因此也不當(dāng)然構(gòu)成根本違約。但對于第三方物流，其產(chǎn)業(yè)特性和行業(yè)慣例決議了假設(shè)第三方物流企業(yè)未能及時、準(zhǔn)確和平安地履約往往導(dǎo)致當(dāng)事人締約目的完全落空，從而構(gòu)成根本違約。在司法實(shí)際中曾經(jīng)有諸多案例支持了這一結(jié)論。6、 代理行為的非顯名主義商事行為的代理人在實(shí)施其行為過程中，雖然未闡明是為本人即委托人和被代理人進(jìn)展，但其行為對本人和本人的對方當(dāng)事人仍發(fā)生法律效能，這就是代理行為的非顯名主義。對于第三方物流來講，較好的例

9、子是物流合同中的保險條款。眾所周知，物流活動并不轉(zhuǎn)移貨物的一切權(quán)，所以第三方物流企業(yè)對貨物投保屬于為客戶代理保險的行為，但實(shí)際中第三方物流企業(yè)往往以本人的名義與保險公司訂立保險合同，筆者以為這便是典型的代理行為非顯名主義。代理行為的非顯名主義在合同法上稱為間接代理，其行為的法律效果“首先對間接代理人發(fā)生，然后依間接代理人與本人之間的內(nèi)部關(guān)系，而移轉(zhuǎn)于本人。三、 第三方物流的法律性質(zhì)第三方物流屬于新興產(chǎn)業(yè)，在開展過程中還有很多不成熟的地方，因此對其法律性質(zhì)的認(rèn)定不能一概而論。筆者將結(jié)合第三方物流的詳細(xì)運(yùn)營方式對其進(jìn)展法律性質(zhì)上的分析。縱觀第三方物流，其大致遵照了從初級到高級的開展歷程，但當(dāng)前并沒

10、有一致的分類規(guī)范和固定的運(yùn)作方式。為方便分析第三方物流的法律性質(zhì)，筆者將第三方物流的運(yùn)營方式大致地分為以下幾種：一 初級方式這種方式表現(xiàn)為：第三方物流企業(yè)接受客戶的委托，根據(jù)客戶發(fā)出的指令處置貨物。從表現(xiàn)方式上看，第三方物流企業(yè)是站在本人公司物流業(yè)務(wù)運(yùn)營的角度，接受貨主企業(yè)的委托，以費(fèi)用加利潤的方式定價，收取效力費(fèi)。因此，筆者以為這種運(yùn)營方式與傳統(tǒng)運(yùn)輸業(yè)、倉儲業(yè)等的區(qū)別不大，只不過是對運(yùn)輸、倉儲等諸多環(huán)節(jié)按照本錢最小化的原那么進(jìn)展了系統(tǒng)集成，其法律性質(zhì)依然是運(yùn)輸、倉儲等合同關(guān)系。第三方物流運(yùn)作過程中諸如分揀包裝、條碼生成、優(yōu)選貨運(yùn)道路和貨運(yùn)系統(tǒng)監(jiān)測等物流增值效力，從法律性質(zhì)上講，屬于運(yùn)輸、倉儲

11、合同項下的委托合同關(guān)系。目前，我國第三方物流剛剛起步，大多數(shù)第三方物流效力均屬于這種運(yùn)營方式。二 初級方式的變異我國物流企業(yè)淵源于傳統(tǒng)的交通運(yùn)輸、倉儲、零售零售以及貨運(yùn)代理等行業(yè)，因此，第三方物流在開展的初級方式上呈現(xiàn)出依托其他各種運(yùn)營業(yè)態(tài)開展的特征，其中主要有分銷、代銷、寄售、郵購、展賣、超市零售等。例如，分銷商除了轉(zhuǎn)移貨物一切權(quán)之外，還會向上下游企業(yè)延伸貨物運(yùn)輸、儲存保管、二次分裝、送貨上門配送、代收貨款等物流增值效力，但從根本上說該貨物分銷應(yīng)該屬于買賣合同法律關(guān)系。再例如，倉庫一切者在倉庫租賃合同中同時商定為承租人提供裝卸搬運(yùn)效力，那么這份合同的性質(zhì)一部分屬于租賃合同，另一部分那么屬于提

12、供裝卸搬運(yùn)勞務(wù)的委托合同。變異了的第三方物流的法律性質(zhì)，不能簡單地一概而論，這要看合同中的詳細(xì)商定。這種變異的運(yùn)營方式表現(xiàn)出我國第三方物流產(chǎn)業(yè)開展的極不完善性。三 中級方式這種方式表現(xiàn)為：由貨主以外的專業(yè)企業(yè)替代進(jìn)展物流系統(tǒng)設(shè)計并對系統(tǒng)運(yùn)營承當(dāng)責(zé)任的物流形狀。從表現(xiàn)方式上看，第三方物流站在貨主的立場上，以貨主企業(yè)的物流合理化為設(shè)計系統(tǒng)和系統(tǒng)運(yùn)營管理的目的。而且，第三方物流企業(yè)不一定保有物流作業(yè)才干，也就是說可以沒有物流設(shè)備和運(yùn)輸工具，不直接從事運(yùn)輸、保管等作業(yè)活動，只是擔(dān)任物流系統(tǒng)設(shè)計并對物流系統(tǒng)運(yùn)營承當(dāng)責(zé)任，詳細(xì)的作業(yè)可以采取對外委托的方式由專業(yè)的運(yùn)輸、倉儲企業(yè)等去完成。這種運(yùn)營方式與初級方

13、式的不同主要在于物流系統(tǒng)設(shè)計和部分物流作業(yè)外包Outsourcing方面。在中級運(yùn)營方式中，第三方物流企業(yè)的中心競爭力在于物流系統(tǒng)的設(shè)計，至于外包的部分作業(yè)是其非中心業(yè)務(wù)。因此，筆者以為這種運(yùn)營方式在物流系統(tǒng)設(shè)計方面的法律性質(zhì)表現(xiàn)為一種提供智力型效力的委托合同關(guān)系。至于業(yè)務(wù)外包，普通是第三方物流企業(yè)與貨主以外的其他企業(yè)訂立的合同，其法律效果并不當(dāng)然轉(zhuǎn)移于貨主；除非業(yè)務(wù)外包構(gòu)成合同法上的間接代理，其法律效果那么有能夠間接地轉(zhuǎn)移于貨主。四 高級方式第三方物流供應(yīng)商的優(yōu)勢在于運(yùn)輸和倉儲，但其在跨越整個供應(yīng)鏈運(yùn)作及真正整合供應(yīng)鏈流程方面缺乏相應(yīng)的戰(zhàn)略專業(yè)技術(shù)，因此國外一些成熟的專業(yè)咨詢公司如埃森哲咨詢

14、提出了第四方物流的概念。第四方物流的本義是從集中于倉儲和運(yùn)輸?shù)奶峁┥痰谌轿锪魈峁┥痰教峁└蛹傻奶幚矸桨傅墓?yīng)商開展，所以筆者以為第四方物流是第三方物流高級方式的晉級。除了倉儲運(yùn)輸效力，第四方物流還提供包括供應(yīng)鏈管理和處理方案、管理變革才干和增值效力，其勝利的關(guān)鍵是以行業(yè)內(nèi)最正確的方案為客戶提供效力與技術(shù)。筆者以為，第四方物流提供商出具的咨詢報告、管理建議書、處理方案等均是智力型勞動成果，因此在法律關(guān)系上依然屬于合同法上的委托關(guān)系。從外表上看，第三方物流因其運(yùn)營方式的不同而表現(xiàn)出不同的法律性質(zhì)。但是，深化分析我們就可以發(fā)現(xiàn)：以提供運(yùn)輸、倉儲等勞務(wù)的運(yùn)輸合同、倉儲合同是從委托合同中獨(dú)立出來的

15、，不過是某種勞務(wù)給付的定型化而已；委托合同比運(yùn)輸、倉儲等勞務(wù)類合同更具有包容性，是勞務(wù)類合同的根底合同。業(yè)務(wù)外包活動中構(gòu)成的間接代理關(guān)系，其根底依然是由委托合同關(guān)系確立的。另外，物流條款夾雜于分銷、租賃等合同內(nèi)，只是在詳細(xì)的合同中掩蓋物流效力的法律性質(zhì)，但并不能從根本上改動第三方物流效力的委托合同性質(zhì)。綜上所述，第三方物流的法律性質(zhì)可以概括地以為是民商法上的委托合同關(guān)系。很多第三方物流企業(yè)由于不清楚第三方物流的法律性質(zhì)而在合同談判中處于不利的位置。比如，在當(dāng)前運(yùn)輸市場不景氣的背景下，貨主企業(yè)往往提出苛刻的要求：貨物自交由承運(yùn)人之后，非因貨方緣由呵斥的貨物毀損均應(yīng)由承運(yùn)方擔(dān)任全額賠償。這種商定，對承運(yùn)方非常不利：其一，貨損緣由除貨方和承運(yùn)方呵斥外，還能夠有不可抗力、第三人侵權(quán)等，籠統(tǒng)的商定非因