司法考試《擔(dān)保法》重點法條全面解讀

1、2011司法考試擔(dān)保法重點法條全面解讀概述自1996年算起，每年律考中直接中間接考擔(dān)保法律制度的分值在1520分之間，由此可見擔(dān)保法在律考中的分量并不輕。本法題型以選擇題和案例分析題并重。其中單獨考察擔(dān)保法的案例分析題并不多見，往往更常見的是一道案例分析題兼考擔(dān)保法、合同法、民法通則、城市房地產(chǎn)管理法等內(nèi)容。的確，在物權(quán)法出臺之前，擔(dān)保法扮演了我國最重要的物權(quán)立法角色，故在律考中的地位顯得十分突出。概括地講，擔(dān)保法的考試重點與非重點區(qū)別并不明顯。因為同合同法、民法通則一親，作為我國民商事立法的基本法律之一，擔(dān)保法條文的可考性極強。降去第七？quot；附則“的第5個條文及第一章”總則“的第11條

2、上，余正氣91個條文均具可考性。從這個意義上講，我們在這下面的分解評述中提到的法條僅是相對重要，未提到的法條也不是沒有被考察的可能性。所以說，本法的”重點條文“具有更大的提示和指引作用。擔(dān)保法的理論性很強，部分考生理解起來有些吃力。我閃在分解評述中會盡量多介紹一些相關(guān)民商法基本理論。另外，該法同民法通則、合同法、城市房地產(chǎn)管理法、土地管理法。等其他民商事立法關(guān)聯(lián)密切，我們在分解講述中也會盡量聯(lián)系到它們之間的相關(guān)法條，一并分析講解。值行特別注意的是，2000年9月29日最高人民法院通過的關(guān)于適用中華人民共和國擔(dān)保法若干問題的解釋（以下簡稱擔(dān)保法解釋將于2001年首次列入律考，并將在今后的律考中占

3、據(jù)重要地位。故在擔(dān)保法在復(fù)習(xí)中，一定要重視擔(dān)保法解釋的復(fù)習(xí)。一、 重點法條：第4條。相關(guān)法條：擔(dān)保法解釋第2條。意思分解：反映擔(dān)保是指被擔(dān)保的債務(wù)人或第三人向擔(dān)保人提供的擔(dān)保。依本條規(guī)定，反擔(dān)保只能也只會在第三人為債務(wù)人提供擔(dān)保的情形下發(fā)生。至于反擔(dān)保的提供人，則可以是債務(wù)人自己，也可以是債務(wù)人以外的其他人。反擔(dān)保與擔(dān)保的根本區(qū)別在于，擔(dān)保所擔(dān)保的是主債權(quán)，而反擔(dān)保所擔(dān)保的是擔(dān)保人的追償權(quán)即附延續(xù)條件的未來侵權(quán)。反擔(dān)保的訂立程序、有效條件、當事人的權(quán)利義務(wù)、擔(dān)保權(quán)的實現(xiàn)方式等，均與擔(dān)保相同。二、 重點法條：第5條。相關(guān)法條：本法第22、50、52、74條及第29條；民通意見第111條；擔(dān)保法解

4、釋第312條。意思分解：1、 本條規(guī)定了兩項制度：擔(dān)保的從屬性和擔(dān)保合同無效的責(zé)任承擔(dān)，試分述之。（1） 擔(dān)保的從屬性又稱附隨性，是指債的擔(dān)保依附于債權(quán)債務(wù)關(guān)系而發(fā)生和存在。這種從屬性表現(xiàn)在三個方面：A成立上的從屬性。擔(dān)保合同只能在有了它所擔(dān)保的主合同的有效存在的條件下才能發(fā)生。被擔(dān)保的合同稱為主合同，擔(dān)保合同自然數(shù)為從合同。沒有被擔(dān)保的有效合同的獨立存在，也就談不上擔(dān)保。但成立上的從屬性有例外，如最高額保證，最高額抵押等，是為未來發(fā)生的債權(quán)而設(shè)定擔(dān)保。B處分上的從屬性。是指債的擔(dān)保應(yīng)當承同債梳的移轉(zhuǎn)而移轉(zhuǎn)。處分上的從屬性表現(xiàn)在兩上方面：一是債權(quán)人不能將擔(dān)保權(quán)與債權(quán)分別轉(zhuǎn)讓給不同的受讓人，既不

5、得轉(zhuǎn)讓擔(dān)保權(quán)而保留債權(quán)，也不得單獨轉(zhuǎn)讓債權(quán)而保留擔(dān)保權(quán)；二是債權(quán)人不得將擔(dān)保權(quán)與債權(quán)分別為分他人作擔(dān)保。C存續(xù)和消滅一的從屬性。是指債的擔(dān)保以主債權(quán)的存在為前提，因主債權(quán)的消滅而消滅。（2） 應(yīng)注意擔(dān)保法解釋第4、5、6條關(guān)于擔(dān)保合同無效情形的規(guī)定。（3） 特別注意擔(dān)保法解釋第7、8、9、12條關(guān)于民事責(zé)任承擔(dān)的規(guī)定。（4） 擔(dān)保法解釋第11條與合同法第50條的規(guī)定相合。三、 重點法條：第6條。相關(guān)法條：本法第13條。意思分解：考生應(yīng)對保證概念有深入把握。保證是人的保證，其不同于抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)等物的保證的最大特征即在于它是第三仍以其個信用擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)的。其特征在于：1、 保證是一種雙方的法

6、律行為，雙方是指保證人（第三人）與主債權(quán)的債權(quán)人。2、 保證是擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)的行為。3、 保證是于債務(wù)不履行債務(wù)時保證人承擔(dān)保證責(zé)任的行為。4、 保證合同是無償、單務(wù)合同。保證的地償性是指保證人負擔(dān)擔(dān)保證債務(wù)不以從債權(quán)人取得一定權(quán)利為代價，債權(quán)人也無需支付任何代價而對保證人得享有權(quán)利。保證的單方性是指保證人在保證合同中僅負擔(dān)義務(wù)而不享有權(quán)利的，無完全行為能力人不能有訂立保證合同的資格。5、 保證內(nèi)容有二種情形；代為發(fā)行或承擔(dān)債不履行的責(zé)任。至于保證人承擔(dān)哪種責(zé)任，依合同約定而定。不要混淆：保證合同當事人是保證人與主債權(quán)人，而非保證人與主債務(wù)人，故保證合同是單務(wù)、無償合同。至于保證人與主債務(wù)

7、人之間是否有償，依二人內(nèi)部自由約定，法律并未禁止保證人向主債務(wù)人收取保證費。但這種有償性與保證合同法律關(guān)系無涉。四、 重點法條：第7條。第8條。第9條。第10條。相關(guān)法條：民法通則第89條；民通意見第106、107條；公司法第60條；個人獨資企業(yè)法第20條；擔(dān)保法解釋第1318條。意思分解：1、 注意以上不得作為保證人的幾類人中具體情況是有分別的“（1） 國家機關(guān)在特定情形可作保證人（本法第8條）。（2） 法人分支機構(gòu)與職能部門也有所不同，前者在符合條件下可為保證人（本法第10條）。2、 不得作保證仍的人如果與主債權(quán)人簽訂了保證合同，則保證合同無效，保證人不承擔(dān)保證責(zé)任，但有可能承擔(dān)保證合同無

8、效責(zé)任（參見第29條）。3、 了解擔(dān)保法解釋第13條的規(guī)定。不要混淆：應(yīng)特別注意擔(dān)保法解釋第1618條的規(guī)定，事業(yè)單位，社會團體及分支機構(gòu)、職能部門訂立的保證合同的效力，依不同情形而有所不同。五、 重點法條第12條。相關(guān)法條：民通意見第110條；擔(dān)保法解釋第1922條。意思分解：1、 共同保證是數(shù)個保證人就同一債務(wù)所炒的保證，因而應(yīng)由每個保證人與債權(quán)人訂立保證合同。其訂立方式可以由數(shù)人保證人一同與債權(quán)人訂立一個保證合同，也可以由務(wù)個保證人與債權(quán)人分別訂立保證合同，而且各個保證合同可以同時訂立，也可以先后訂立。2、 如果共同保證的各個保證人與主債權(quán)人約定了保證份額，則各個保證人對主債權(quán)人的保證之

9、債是按份之債；如果沒有約定保證份額，則保證人之間承擔(dān)法定的連帶之債。當然，在連帶保證責(zé)任之下，各人合唱團斑點人內(nèi)部之間還是有份額的。他們之間后來達成分額，承擔(dān)協(xié)議的則依協(xié)議，達不成協(xié)議的應(yīng)推定為等份承擔(dān)。這是對債權(quán)人承擔(dān)了保證之債后的保證人向其他保證仍行使追償權(quán)的份額確定規(guī)則。3、 了解擔(dān)保法解釋第1922條的規(guī)定。不要混淆：應(yīng)注意共同保證人之間的連帶責(zé)任是不同于邊帶責(zé)任保證的。共同保證人之間的連帶保證責(zé)任是保證人在承擔(dān)保證責(zé)任上的連帶關(guān)系，保證人對債務(wù)的保證方式既可為一般保證，也可為連帶保證，保證人仍應(yīng)依其保證的方式享有相應(yīng)的權(quán)利。換言之，共同保證的連帶責(zé)任關(guān)系是發(fā)生在各個保證人之間的，而連

10、帶保證的連帶責(zé)任關(guān)系是發(fā)生在保證人與主債務(wù)人之間的。六、 重點法條：第14條。第27條。相關(guān)法條：擔(dān)保法解釋第23、37條。意思分解：最高額保證，是指在最高債權(quán)額度內(nèi)對一定期間連續(xù)發(fā)生的不特定債權(quán)所為的保證。依上述兩條規(guī)定，其特征在于：1、 保證所擔(dān)保的債權(quán)是未來的，不特定的。2、 被擔(dān)保的主合同是各個而非一個。3、 最高額保證所擔(dān)保的債權(quán)額是在一定期間發(fā)生的，并且在約定的最高額限度內(nèi)。4、 最高額保證的保證人享有隨時單方終止合同權(quán)，此時的保證責(zé)任以解除合同的通知到達主債權(quán)人前所發(fā)生的債權(quán)為限。5、 注意最高額保證的保證期間確定（擔(dān)保法解釋第37條）：（1） 有約定的從約定。（2） 無約定或約

11、定不明的，如最高額保證合同約定有保證人清償債務(wù)期限，保證期間自清償期屆滿之日起6個月。（3） 無約定債務(wù)清償期限的，保證期間最高額保證終止之日或債權(quán)人收到保證人終止保證合同的書面通知到達之日起6個月。七、 重點法條：第16條。第18條。第19條。第20條。相關(guān)法條：擔(dān)保法解釋第2427條。意思分解：關(guān)于保證的方式，中保證制度的核心內(nèi)容，也是律考每年必考內(nèi)容。應(yīng)掌握：1、 判斷某一保證是一般保證還是連帶責(zé)任保證的標準：（1） 保證合同中有“是債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的”字樣的，即為一般保證；有“連帶責(zé)任”字樣的，即為連帶責(zé)任保證（第17、18條）。（2） 若對保證方式無約定或約

12、定不明的，則推定為連帶責(zé)任保證（第19條）。2、 一般保證與連帶責(zé)任保證共同點在于第20條，一般保證人與連不定期責(zé)任保證人均享有的一般抗辯權(quán)；其區(qū)別在于連帶責(zé)任保證人不享有第17條第2款的規(guī)定的先訴抗權(quán)（檢索抗辯權(quán)）。這一區(qū)別是以上幾個條文的關(guān)鍵所在。3、 先訴抗辯權(quán)是指保證人于債權(quán)人未說主債務(wù)人的財產(chǎn)強制執(zhí)行而無效果前，對于債權(quán)人得拒絕清償保證債務(wù)，它有以下含義：（1） 先訴抗辯權(quán)是保證人對抗債權(quán)人請求的權(quán)利。（2） 先訴抗辯權(quán)是保證人在主合同糾紛未經(jīng)審善意或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人拒絕承擔(dān)保證責(zé)任的權(quán)利。從性質(zhì)上說，它屬于延期性的抗辯。4、 應(yīng)注意第17

13、條第3款所規(guī)定的一般保證人不能行使先訴抗辯權(quán)的情形。5、 應(yīng)特別注意擔(dān)保法解釋第24、29、27條的內(nèi)容。不要混淆：考生在作題時最易犯錯誤的還是保證方式的判斷。這里應(yīng)注意，法律要求連帶責(zé)任保證人合同中須有“連帶責(zé)任”的字樣，并未要求一般保證在合同中一定要有“一般保證”字樣。事實上，一般保證在合同中的典型表述即是“債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任”。許多考生不明此理，認為“債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任”的表述中既無“一般保證”字樣，也無“連帶保證責(zé)任”字樣，故應(yīng)依第19條規(guī)定推定為連帶責(zé)任保證。其實，上面的表述恰恰就是“一般保證”的典型表述。切記！八、 重點法條：第21條

14、。相關(guān)法條：本法第46、67、83條。意思分解：不論是保證，還是抵押、質(zhì)押、留置，期限擔(dān)保范圍都是一親的：（1） 有約定的，按照約定；（2） 無約定或約定不明確的，應(yīng)推定為對“全部債務(wù)”承擔(dān)責(zé)任，而“全部債務(wù)”即指第21條第1款所列項目之和。九、 重點法條：第22條。第23條。第24條。相關(guān)法條：擔(dān)保法解釋第2830條。意思分解：以上三個條文，一向為律考熱點。應(yīng)注意以下要點：1、 主債權(quán)轉(zhuǎn)移，依保證合同之從屬性，不影響保證人的保證責(zé)任承擔(dān)（第22條）。2、 主債務(wù)移轉(zhuǎn)的，在保證人書面同意之前提下保證人繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。否則，不再承擔(dān)責(zé)任（第23條）。注意這里要求書面同意。3、 主合同變更的情形

15、，適用主債務(wù)移轉(zhuǎn)之規(guī)則（第24條）。不要混淆：第23、24條的“不再承擔(dān)保證責(zé)任”中的“不再”應(yīng)作何解？保證人是對主債務(wù)移轉(zhuǎn)前后或主合同變更后的一段期間的保證責(zé)任不再承擔(dān)？還是對該主債務(wù)或主合同的任何期間的保證責(zé)任均不再承擔(dān)？對此問題，許多考生存在著模糊認識。對第24條的問題，最高人民法院（經(jīng)）復(fù)19888號文中第12條作了規(guī)定：“債梳人與被保證人未經(jīng)保證人同意，變更主合同履行期限的，如保證合同中約定有保證責(zé)任期限，保證人仍在原保證責(zé)任期限內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任；如保證合同未約定保證責(zé)任期限，保證人仍在被保證人原來承擔(dān)責(zé)任債務(wù)增加的，保證人對增加的債務(wù)不承擔(dān)保證責(zé)任”。因此，不能認為債權(quán)人與債務(wù)人對主

16、合同的任何變化都使保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。只有在合同的變更構(gòu)成合同更新即形成新的法律關(guān)系時，才能解除保證人的保證責(zé)任。同量，第23條主債務(wù)移轉(zhuǎn)情形下，雖未經(jīng)保證人書面同意，保證人對移轉(zhuǎn)前的期間的保證責(zé)任仍不得免除，免除只是主債務(wù)移轉(zhuǎn)后的保證責(zé)任。擔(dān)保法解釋第2830條又堅持了這一原則，值得注意。十、 重點法條：第25條。第26條。相關(guān)法條：本法第26條；擔(dān)保法解釋第3137條。意思分解：1、 不論是一般保證還是連帶保證，其保證期間確定規(guī)則是一樣的：（1） 有約定的，從約定；（2） 無約定的，為主債務(wù)履行屆滿之日起6個月（第25條第1款，第26條第1款）。2、 由于先訴抗辯權(quán)的緣故，一般保證與連

17、不定期保證的責(zé)任免除規(guī)則不一樣：（1） 保證期間內(nèi)債權(quán)人未對債務(wù)人起訴（申請仲裁）的，一般保證人免責(zé)（第25條第2款）；（2） 保證期間內(nèi)債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)責(zé)任的，連帶保證免責(zé)（第26條第2款）。3、 保證期間是除斥期間（擔(dān)保法解釋第31條）。4、 注意保證期間的具體計算規(guī)則（擔(dān)保法解釋第32、33條）。5、 了解保證合同訴訟時效的計算（擔(dān)保法解釋T經(jīng)34條），特別掌握主債務(wù)訴訟時效與保證債務(wù)訴訟時效的關(guān)系。十一、重點法條：第28條。相關(guān)法條：擔(dān)保法解釋第38條。意思分解：本條確定了解物的保證優(yōu)先于人的保證而適用原則，應(yīng)予掌握，并能靈活適用。如甲欠乙債務(wù)50萬元，丙為甲的保證人，后丁作為甲

18、的抵押人向乙提供了價值20萬元的汽車抵押。那么此時丙的保證責(zé)任就不再是50萬元，而是30萬元。擔(dān)保法解釋第38條對該原則作了詳細解釋，應(yīng)予以準確掌握：1、 應(yīng)特別注意，物保與保證并存時，債權(quán)人即可請求物保人也可請求保證人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任；若物保與保證范圍未明確約定，承擔(dān)了責(zé)任的擔(dān)保人可向其他擔(dān)保人追償相應(yīng)份額。2、 物保無效，被撤銷或因故無法實現(xiàn)的，保證人仍依合同約定承擔(dān)責(zé)任。3、 債權(quán)人怠于行使擔(dān)保物權(quán)，致使擔(dān)保物權(quán)減損的，視為放棄，保證人相應(yīng)范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。十二、重點法條：第30條。相關(guān)法條：擔(dān)保法解釋第3941條。意思分解：以上是無效保證的兩種情形，應(yīng)注意擔(dān)保法解釋第3941條擴張解釋的

19、幾類情形：1、 主合同當事人以新貸還舊貸，不知情的保證人免責(zé)。2、 主債務(wù)人以脅迫、欺詐手段使保證人提供保證，且主債權(quán)人知情的，保證無效。3、 主債務(wù)人、保證人共同欺騙債權(quán)人以訂立合同的，主債務(wù)人與保證人對債權(quán)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。十三、重點法條；第31條。第32條。相關(guān)法條：本法第57、72條；企業(yè)破產(chǎn)法（試行）第13條；擔(dān)保法解釋第4246條。意思分解：1、 第31條規(guī)定了保證人的追償權(quán)。所謂保證人的追償權(quán)，是指保證人履行保證債務(wù)后，得向主債務(wù)人請求償還的權(quán)利。追償權(quán)是保證人外部關(guān)系表現(xiàn)。保證一經(jīng)成立，即在保證人與主債務(wù)人之間產(chǎn)生一種附條件的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，保證從一旦履行了保證債務(wù)即成為債權(quán)人

20、，有權(quán)請求主債務(wù)人向其償還。追償杈 的成立要件為：（1） 保證人已向債權(quán)人承擔(dān)了保證責(zé)任；（2） 用保證人的履行而使主債務(wù)人免責(zé)；（3） 保證人的履行行為無過錯。2、 第32條規(guī)定了追償權(quán)的事先行使，可聯(lián)系企業(yè)破產(chǎn)法（試行）第13條和擔(dān)保法解釋第45條及第46條復(fù)習(xí)。3、 保證人的追償權(quán)同抵押人、出質(zhì)人的求償權(quán)相同（本法第57、72條）。不要混淆：1、 第31條規(guī)定的追償權(quán)，不同于保證人的代位求償權(quán)。我國擔(dān)保法未規(guī)定保證人、抵押人、出質(zhì)人的代伴求償權(quán)，這是一個制度缺憾。2、 注意擔(dān)保法解釋第42條第2款及第44條第2款。3、 務(wù)必掌握擔(dān)保法解釋第45、46條。十四、重點法條：第33條。相關(guān)法第

21、：民通意見第112條。意思分解：以下在關(guān)抵押梳特性的敘述，是考生必須具備的理論背景知識。1、 抵押權(quán)是不轉(zhuǎn)移標的物占有的擔(dān)保物權(quán)，這是與質(zhì)押相區(qū)別的關(guān)鍵點。2、 抵押梳具有從性別 性。從屬性表現(xiàn)在三個方面：（1） 存在上的從屬性。抵押權(quán)的成立以主債權(quán)的存在為前提，主債權(quán)不成立或歸屬于無效時，抵押權(quán)也就不成立或隨之無效。但最高額抵押是個例外。（2） 處分上的從屬性。即抵押權(quán)不能與提擔(dān)保的債權(quán)相分離而單獨轉(zhuǎn)讓或者供作其他債權(quán)擔(dān)保，只能隨同債權(quán)一同轉(zhuǎn)讓或者在債權(quán)轉(zhuǎn)讓時消滅（本法第50條）。（3） 消滅上的從屬性。抵押權(quán)同主債權(quán)共命運，主債梳哪因受清償、提存、抵銷、免除等原因而全部消滅時，是抵押權(quán)也隨

22、之消滅（本法第52條）。但主債權(quán)部分消滅時，抵押權(quán)仍存在而不能部分消滅。3、 抵押梳具有不可分性不可分性是指抵押權(quán)的效力不可分，即抵押權(quán)擔(dān)保主債權(quán)的全部并及于抵押財產(chǎn) 的全部。從抵押物與被擔(dān)保的債權(quán)的關(guān)系上說，抵押物的全部擔(dān)保債權(quán)的全部；從抵押權(quán)與抵押物的關(guān)系上說，抵押物的全部存在于抵押物的全部上，也存在于抵押物的各部上；從抵押權(quán)與此同時債權(quán)的關(guān)系上說，被擔(dān)保的債相對論發(fā)，抵押權(quán)仍不分。不可分性主要體現(xiàn)在以下幾方面：（1） 抵押權(quán)設(shè)定后，原則上抵押人的權(quán)利義務(wù)不因抵押物價格的增減而受影響。（2） 抵押財產(chǎn)的一部分經(jīng)分割或者讓與第三人時，抵押權(quán)不受影響，抵押權(quán)人仍得對全部抵押財產(chǎn)行使抵押權(quán)。（3

23、） 抵押物部分滅失時，未滅失的抵押物部分仍擔(dān)保著全部債權(quán)，其擔(dān)保的債權(quán)額并未因此而減少。同時，抵押權(quán)也僅存在于滅失的抵押物部分上，抵押人不負有有補充擔(dān)保物的義務(wù)。但是，若因抵押物的滅失而又有代位物時，則抵押權(quán)人可不動聲色代位物上的行使抵押梳（本法第58條；海商法第16條第2款）。（4） 主債梳部分受償時，抵押梳人仍得就其未受償?shù)牟糠謧鶛?quán)對抵押物的全部行使抵押權(quán)。（5） 主債權(quán)經(jīng)分割勤勞部分轉(zhuǎn)讓時，抵押權(quán)也不受影響，各債權(quán)人仍將就其享有的債權(quán)份額行使全部抵押權(quán)。4、 抵押權(quán)具有特定性特定性是與抵押權(quán)人公示聯(lián)系在一起的。因為抵押權(quán)的設(shè)定不轉(zhuǎn)移抵押物的占有，抵押梳必須以占有以我的其他方式公示。其特定

24、性表現(xiàn)在兩個方面：（1） 抵押物的特定。抵押物必須是現(xiàn)存的，特定的，而不能是未來的不確定財產(chǎn)。（2） 抵押權(quán)擔(dān)保的債權(quán)的特定。5、 抵押權(quán)具有債權(quán)的特定物上代位性是指物梳的效力及于標的物的代位物上。抵押權(quán)的物上代位性表現(xiàn)在：于抵押物毀損滅失時，抵押權(quán)將就抵押人因此而發(fā)生的保險金或賠償金請求權(quán)行使物上代位權(quán)（本法經(jīng)58條；海商法第20條）。6、 抵押權(quán)具有順序性順序性是指同一財產(chǎn)一設(shè)定數(shù)個抵押權(quán)時，各個抵押梳之間有一定的順序（本法第54條）。7、 抵押權(quán)具有追及性追及性是拽籌措權(quán)的標的物理學(xué)論落入何人之手，物權(quán)人都可以追及該物，向?qū)嶋H的占有人主張權(quán)利。抵押權(quán)的追及性主要體現(xiàn)在以下兩點：第一， 抵

25、押人未經(jīng)抵押權(quán)同意，擅自將抵押物轉(zhuǎn)讓給他人時，抵押權(quán)不受影響，抵押權(quán)人仍得追及抵押物對之行使抵押權(quán)。第二， 在抵押物受到他人的不法侵害時，抵押權(quán)人得基于抵押權(quán)請求排除妨害。十五、重點法條：第35條。相關(guān)法條：民法通則第115條；擔(dān)保法解釋第4751條。意思分解：1、 了解抵押擔(dān)保債權(quán)與抵押物價值的關(guān)系（擔(dān)保法解釋第51條）。2、 掌握擔(dān)保法解釋第4749條。十六、重點法條：第36條。第37條。相關(guān)法條：本法第34條；城市房地產(chǎn)管理法第47、31條；民通意見第113條；擔(dān)保法解釋第5256條。意思分解：1、 第34條從正面規(guī)定了可用于抵押的財產(chǎn)，而37條，則從反面規(guī)定了不可用作抵押財產(chǎn)的范圍。重

26、點掌握第（2）項。（1） 原則上，集體土地使用權(quán)不可抵押；（2） 但有兩個例外：A抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)；B以鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)廠房等建筑物抵押的，其占用范圍的土地使用權(quán)。2、 我國法采房地一體主義（城市房地產(chǎn)管理法第31條），故將國有土地上的房屋作抵押的，其效力自然及房屋占用范圍內(nèi)的國有土地使用權(quán)（第36條第1款）；反之亦然（第2款）。但應(yīng)注意集體土地使用權(quán)情形不同于土地使用權(quán)（第3款），不能“反之亦然”。3、 特別注意擔(dān)保法解釋第52、54、56條關(guān)于抵押無效、不成立的補充規(guī)定。4、 特別注意擔(dān)保法解釋第53條對擔(dān)保法第37條第（三）項規(guī)定

27、的修正性補充。十七、重點法條：第40條。相關(guān)法條：本法第66條；擔(dān)保法解釋第57條。意思分解：1、 無論是抵押梳還是質(zhì)押權(quán)，均禁止“流質(zhì)”。抵押權(quán)與質(zhì)押權(quán)都是對標的物的優(yōu)先受償權(quán)，其權(quán)利核心在于價值權(quán)的實現(xiàn)，故規(guī)定的有徑直取得的標的物所有權(quán)“的流質(zhì)”條款無效。2、 依擔(dān)保法解釋第57條，抵押權(quán)人與抵押人在債務(wù)履行期屆滿后協(xié)議以抵押物價給抵押權(quán)人取得時，只要不損害后序其他債權(quán)人的利益，是允許的，該情形不屬于“流質(zhì)”。十八、重點法條：第41條。第43條。相關(guān)法條：本法第42條；擔(dān)保法解釋第5860條。意思分解：以上兩條是理解我國抵押權(quán)制度的最關(guān)鍵法條。1、 我國擔(dān)保法對抵押物登記效力區(qū)分兩種情況：

28、（1） 必須辦理抵押物登記，抵押登記是抵押合同的生效要件（必須辦理抵押物登記的財產(chǎn)種類規(guī)定在第42條，考生應(yīng)予一一識記）。第41條用了“應(yīng)當”一詞，即如不進行登記，抵押合同就不生效，抵押權(quán)也就當然不能成立。因而，登記實際上是抵押權(quán)成立的條件，換言之，登記是抵押權(quán)設(shè)立的必須程序和必要條件。（2） 可以辦理登記，登記是抵押權(quán)對抗第三人的條件。當事人以第42條以外的財產(chǎn)抵押的，可以辦理抵押登記，也可以不辦理抵押登記。是否辦亙 抵押登記完全由當事人自愿決定，抵押登記也不是抵押合同生效的條件，抵押合同自簽訂之日起生效。但是，當事人未辦理抵押登記的，不得對抗第三人。換言之，抵押登記具有對抗第三人的效力。2

29、、 我國其他一些法律對抵押登記的效力作了不同于擔(dān)保法T經(jīng)41條的規(guī)定，如海商法第13條規(guī)定：“設(shè)立船舶抵押權(quán)，由抵押權(quán)人和抵押人共同向船舶登記機關(guān)辦理抵押權(quán)登記；未經(jīng)登記的，不得對抗第三人?！泵裼煤娇辗ǖ?6條也有類似規(guī)定。依擔(dān)保法第95條之規(guī)定，對船舶抵押權(quán)、民用航空器材抵押權(quán)的登記效力的認定上，應(yīng)依海商法和民用航空法的特別法規(guī)定。3、 對于第41條規(guī)定，學(xué)界多認為缺乏科學(xué)性。依物權(quán)法原理，抵押物登記不同于抵押合同登記，抵押物登記應(yīng)為抵押權(quán)的公示要件而非成立要件。第41條將抵押物登記作為抵押合同的生效要件嚴重不妥。因為辦理抵押物登記時，當事人必須提交抵押合同，而此時的抵押合同作為登記的依據(jù)之

30、一，于邏輯不通。因此學(xué)者多主張，以抵押物登記為抵押權(quán)的對抗要件，而非成立要件。依這種觀點，抵押登記與否不應(yīng)影響抵押合同的效力，抵押合同應(yīng)自當事人簽字蓋章之日起成立生效，抵押物登記性教授權(quán)登記之一種，具有公示的作用，未經(jīng)登記的抵押權(quán)只有當事人之間發(fā)生效力，而不具有對抗第三人的效力，而已經(jīng)登記的抵押權(quán)則具有對抗第三人的效力。總之，讀者應(yīng)對第41條規(guī)定的不科學(xué)性有一定了解，以免引起物權(quán)理論上的混亂。不要混淆：1、 一定要注意第41條和第43條規(guī)定的區(qū)別。2、 注意擔(dān)保法解釋第58條的內(nèi)容：當事人同一天在不同的法定登記部門登記的，視為順序相同。十九、重點法條：第47條。相關(guān)法條：本法第68條；擔(dān)保法解

31、釋第6264條。意思分解：1、 抵押權(quán)人自抵押物被扣押之日起享有孳息收取權(quán)。依本法第68條，質(zhì)權(quán)人也有孳息的收取權(quán)。2、 孳息首先應(yīng)用作收取孳息的費用，其次是主債權(quán)的利息，最后是主債權(quán)。了解擔(dān)保法解釋第64條的內(nèi)容。3、 由于抵押權(quán)之設(shè)定并不移轉(zhuǎn)物的占有，所以抵押權(quán)人收取孳息時有義務(wù)通知應(yīng)當清償法定孳息的義務(wù)人。否則，抵押權(quán)的效力并不及于該孳息。換言之，此時應(yīng)當清償法定孳息的義務(wù)人并無義務(wù)主動將孳息交付給抵押權(quán)人。由于動產(chǎn)質(zhì)權(quán)之設(shè)定轉(zhuǎn)移物的占有，所以質(zhì)權(quán)人收取孳息并不存在這個問題（本法第68條）。4、 抵押物發(fā)生添附行為時的處理（擔(dān)保法解釋第62條）。5、 抵押權(quán)及于從物與不及于從于的情形（擔(dān)

32、保法解釋第63條）。不要混淆：1、 第47、48條規(guī)定的抵押權(quán)人、質(zhì)權(quán)人對孳息的收取權(quán)是一種對孳息的占有權(quán)，而非所有權(quán)，孳息所有權(quán)在抵押權(quán)人、質(zhì)權(quán)人實現(xiàn)優(yōu)先受償權(quán)之前應(yīng)仍屬于抵押人或出質(zhì)人的。2、 抵押權(quán)人享有孳息收取權(quán)的期限是在抵押物被扣押之日起，而質(zhì)權(quán)人的孳息收取權(quán)無此限制。二十、重點法條：第48條。相關(guān)法條：合同法第229條；擔(dān)保法解釋第6566條。意思分解：本條之法理同合同法第229條規(guī)定的“買賣不破租賃”法則是相通的：1、 抵押人抵押已出租財產(chǎn)的，有書面告知承租義務(wù)。2、 抵押梳之設(shè)定，不影響原租賃合同之效力。3、 將來實現(xiàn)抵押權(quán)時，若在租賃合同尚未期滿，承租珍在同等條件睛優(yōu)先購買權(quán)

33、。不要混淆：1、擔(dān)保法解釋第65條是對“抵押不破租賃”法則的進一步規(guī)定，但第66條則規(guī)定的是相反情形：先抵押后出租的，租賃合同對受讓人不具拘束力（第1款）。2、注意擔(dān)保法解釋第66條第2款的賠償責(zé)任規(guī)定。3、特別注意本條與擔(dān)保法解釋第66條中均使用“書面通知”一詞。與第49條及擔(dān)保法解釋第67條中的用詞有區(qū)別。二十一、重點法條：第49條。第51條。相關(guān)法條：本法第69、70條；民通意見第114、115條；擔(dān)保法解釋第6772條。意思分解：以上兩個條文，是律考熱點，也是難點。1、 第49條關(guān)于抵押物轉(zhuǎn)讓規(guī)則的規(guī)定，涉及到抵押人的權(quán)利問題。對抵押人的權(quán)利理論，考生應(yīng)有所了解。（1） 抵押物的處分權(quán)

34、抵押物的處分權(quán)包括事實上的處分與法律上的處分。抵押權(quán)是以抵押物質(zhì)的價值來擔(dān)保債權(quán)的，抵押權(quán)人于實現(xiàn)抵押權(quán)時行于抵押物的價值優(yōu)先受償。因此，抵押人在抵押權(quán)設(shè)定后不得對抵押物為事實上的處分，否則會構(gòu)成對抵押權(quán)的侵害。抵押人于抵押設(shè)定后，可否對抵押物為法律上的處分，即轉(zhuǎn)讓抵押物呢依第49條，我國法一方面承認抵押人有轉(zhuǎn)讓權(quán)，另一方面又加以限制。這些限制是：第一， 應(yīng)當通知抵押權(quán)人。讀者一定要注意，通知抵押權(quán)人，并非須其同意。依第2款，轉(zhuǎn)讓抵押物價款明顯低于其價值的，抵押權(quán)人可以要求抵押人提供相應(yīng)的擔(dān)保（即補充擔(dān)保），抵押人不提供的，不得轉(zhuǎn)讓抵押物。換言之，如果轉(zhuǎn)讓抵押物的價款適當，并非明顯過低，抵押權(quán)

35、人不得禁止轉(zhuǎn)讓抵押物；如果抵押物的轉(zhuǎn)讓價格明顯低于其價值，抵押權(quán)人可以要求抵押人補充擔(dān)保，也可以不要求，但抵押杈 人一旦要求，抵押人應(yīng)提供擔(dān)保。如抵押人不提供補充擔(dān)保，即不得轉(zhuǎn)抵押物。如果抵押人轉(zhuǎn)讓的，抵押權(quán)人應(yīng)得追及抵押物行使權(quán)利。讀者務(wù)必注意，抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物未通知抵押權(quán)人的，轉(zhuǎn)讓行為無效。 這里的無效，應(yīng)是指受讓第三人不能因價款的支付而使抵押物免責(zé)，抵押權(quán)人得追及抵押物行使抵押權(quán)。第二， 向受讓人告知抵押物已經(jīng)抵押的情況。這一限制實際上是為了保護受讓第三人而設(shè)，對抵押權(quán)人利益并無影響。依第1款，抵押權(quán)人未告知受讓人折，轉(zhuǎn)讓行為無效。讀者應(yīng)注意，這里的無效是指抵押物的受讓人得主張無效而解除

36、轉(zhuǎn)讓合同。如果抵押物的受讓人不愿意解除轉(zhuǎn)讓行為，則實在沒有必要由他人去主張無效。第三， 抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物所得價款，應(yīng)向抵押權(quán)人提前清償債或由第三人提趣（本條第3款）。（2） 抵押物的出租權(quán)在抵押期間，抵押人對抵押物仍有使用收益的權(quán)利，所以抵押人得在抵押物設(shè)定租賃權(quán)。抵押人將抵押物出租的，在同一抵押物上就存在抵押梳與租賃權(quán)的競合。此時租賃權(quán)與抵押權(quán)關(guān)系如何？在前面第48條的分解時，我們提到租賃權(quán)成立在前，抵押權(quán)成立在后的情形下，租賃關(guān)系應(yīng)對抵押權(quán)發(fā)生能力，抵押權(quán)不得對抗租賃權(quán)。在抵押權(quán)成立在前，租賃權(quán)成立在后的情形下，租賃權(quán)則不得對抗抵押權(quán)。于抵押權(quán)實現(xiàn)時，租賃關(guān)系應(yīng)自行終止。（3） 抵押物用益

37、物權(quán)斬設(shè)定權(quán)用益物權(quán)，是對他人之物的實體加以支配的權(quán)利，因而用益籌措權(quán)與作為價值權(quán)的抵押權(quán)之間并不沖突。在抵押村設(shè)定后設(shè)定用益物權(quán)，并不為我國法所禁止，自然得以為之。在抵押權(quán)設(shè)定用益物權(quán)，應(yīng)與抵押權(quán)設(shè)定后設(shè)定的租賃關(guān)系一樣，不能對抗抵押權(quán)。于抵押權(quán)實現(xiàn)時，后充一的用益物權(quán)應(yīng)消滅。（4） 抵押物的出抵權(quán)抵押物的出抵權(quán)，是指抵押人得于抵押物設(shè)定抵押后再為擔(dān)保其他債權(quán)而且 設(shè)定抵押后同志為擔(dān)保其他債權(quán)而設(shè)定抵押權(quán)的權(quán)利。抵押權(quán)有排他性，但此種子排他性并非絕對，并非指在一物之上不可成立兩個或兩個以上的抵押權(quán)，抵押人在抵押物價值高于擔(dān)保債權(quán)的數(shù)額時，得就其剩余價值再設(shè)定抵押權(quán)。我國擔(dān)保法第35條第2款規(guī)

38、定，財產(chǎn)抵押后，該財產(chǎn)的價值大于所擔(dān)保的債權(quán)的余額部分，可以再次抵押，但不得超出其余額部分。換言之，抵押人就抵押物剩余價值部分可心再設(shè)抵押，但不得就相同價值重復(fù)抵押。（5） 抵押物的占有權(quán)于抵押設(shè)定后，抵押人仍得占有抵押物，這是抵押與質(zhì)押的根本區(qū)別。抵押人占有抵押物同時也意味著有義務(wù)保管抵押物。那么，抵押人對抵押物的保管應(yīng)為何種？其對抵押物的毀損滅失應(yīng)負保種責(zé)任呢？我國擔(dān)保法第51條對之區(qū)分了兩種情況：A抵押人對抵押物的毀損滅失有過錯的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止該行為，并要求抵押人負擔(dān)恢復(fù)抵押物價值或補充擔(dān)保的責(zé)任。B抵押人對抵押物的毀損滅失并無過錯的，抵押人并無法律責(zé)任，抵押權(quán)人僅得行使物

39、上代位權(quán)。2、 第51條的規(guī)定牽涉到抵押權(quán)人的權(quán)利問題，這里給予一并講解。（1） 抵押權(quán)的保全權(quán)抵押權(quán)人對抵押術(shù)的保全權(quán)集中體現(xiàn)在第51條第1款上，包括：A停止侵害請求權(quán)；B恢復(fù)原狀請求權(quán)；C提供補充擔(dān)保請求權(quán)；D損害賠償請求權(quán)。（2） 抵押權(quán)的處分權(quán)抵押權(quán)的處分權(quán)包括：A抵押權(quán)人可以拋棄抵押權(quán)；B抵押權(quán)人轉(zhuǎn)讓主債權(quán)時可一并轉(zhuǎn)讓抵押權(quán)；C抵押權(quán)人可將抵押權(quán)隨同擔(dān)保的主債一并作為其他債權(quán)的擔(dān)保。（3） 抵押權(quán)的實現(xiàn)權(quán)抵押權(quán)的實現(xiàn)權(quán)，是指抵押權(quán)人實現(xiàn)抵押以抵押物的價值優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。這種優(yōu)先受償權(quán)體現(xiàn)在以下幾方面：A在一般情況下，抵押權(quán)人優(yōu)先于普通債權(quán)人受償而不與債權(quán)人平等受償；B在抵押物被查封，

40、被執(zhí)行時，抵押權(quán)優(yōu)先于執(zhí)行權(quán)；C在抵押人宣布破產(chǎn)時，抵押權(quán)優(yōu)先于一切債權(quán)，抵押財產(chǎn)不列入破產(chǎn)財產(chǎn)；D順序在先的抵押權(quán)優(yōu)先于順序在后的抵押權(quán)。關(guān)于這一點，詳見下述第54條的分解評述。不要混淆：擔(dān)保法解釋第6772條是對以上抵押人與抵押 權(quán)各項權(quán)利的具體化，應(yīng)重點掌握第67條、第71條和第72條。其中第71、72條規(guī)定的是抵押權(quán)的不可分性，務(wù)必掌握。二十二、重點法條：第53條。相關(guān)法條：本法第71條；擔(dān)保法解釋第73、74條。意思分解：1、 本條規(guī)定了抵押權(quán)實現(xiàn)的條件和方式，其原理亦適用質(zhì)權(quán)的實現(xiàn)（本法第71條）。（1） 抵押權(quán)實現(xiàn)的條件：A須抵押權(quán)有效存在；B須債務(wù)人債務(wù)履行欺屆滿；C須債權(quán)人未

41、受清償；D須債務(wù)未清償非因債權(quán)人方面的事由造成的。（2） 抵押權(quán)實現(xiàn)的方式：A協(xié)議折價；B拍賣；C變賣。2、 抵押權(quán)實現(xiàn)時，抵押物變現(xiàn)的價值少于約定的價值的，以變現(xiàn)價值清償；不足部分轉(zhuǎn)為一般債權(quán)由債務(wù)人清償（擔(dān)保法解釋T經(jīng)73條）。3、 抵押物變現(xiàn)款和清償順序：（1） 實現(xiàn)抵押權(quán)費用；（2） 主債權(quán)利息；（3） 主債權(quán)。二十三、重點法條：第54條。相關(guān)法條：本法第41、43條；擔(dān)保法解釋第7579條。意思分解：抵押權(quán)實現(xiàn)的順序亦是抵押制度的基本原理之一，應(yīng)聯(lián)系第41、43條及擔(dān)保法解釋第7579條。準確理解第54條的含義：1、 屬于第42條強制登記的抵押物種類，依第41條抵押合同以辦理抵押物登

42、記始生效的，其抵押權(quán)實現(xiàn)順序以完成抵押物登記先后順序為準。2、 屬于第43條自愿登記情形的，其實現(xiàn)順序規(guī)則為：（1） 登記的優(yōu)先于未登記的；（2） 都已登記的，其抵押權(quán)實現(xiàn)順序以完成抵押物登記先后順序為準；（3） 都未登記的，依合同生效時間的先后順序為抵押權(quán)實現(xiàn)順序，但動產(chǎn)抵押例外（擔(dān)保法解釋第76條）。不要混淆：擔(dān)保法解釋第75條規(guī)定的同一債權(quán)數(shù)個抵押權(quán)并存的清償順序，應(yīng)予掌握：（1）同一債權(quán)并存數(shù)個抵押時，債權(quán)人放棄債務(wù)人的抵押擔(dān)保的，其他抵押人免除相應(yīng)的擔(dān)保責(zé)任；（2）數(shù)個抵押無先后順序的，債權(quán)人可向任何一個抵押人行使抵押權(quán)；（3）抵押人承擔(dān)責(zé)任后，對債務(wù)人有追償權(quán)，對其他抵押人有相應(yīng)份

43、額的追償權(quán)。二十四、重點法條：第55條。第56條。相關(guān)法條：城市房地產(chǎn)管理法第50、51條。意思分解：以上兩個條文是關(guān)于抵押權(quán)實現(xiàn)中的特殊問題，應(yīng)予留意：1、 抵押合同簽訂后新增房屋不屬于抵押物，但可以與抵押物一同拍賣，新增房屋拍賣款不屬于抵押權(quán)的標的（第55條第1款）。2、 第55條第2款集體土地使用權(quán)的抵押權(quán)實現(xiàn)后，土地用途及所有權(quán)屬關(guān)系不變。3、 第56條劃撥的國有土地使用權(quán)的抵押權(quán)實現(xiàn)中，繳納土地出讓金先于債權(quán)的人優(yōu)先受償權(quán)。二十五、重點法條：第58條。相關(guān)法條：海商法第20條；擔(dān)保法解釋第80條。意思分解：本條及擔(dān)保法解釋第80條即體現(xiàn)了我們在前面詳細分析的抵押權(quán)的物上代位性。類似規(guī)

44、定還有海商法第20條關(guān)于保險賠款的規(guī)定。二十六、重點法條：第59條。第60條。第61條。相關(guān)法條：擔(dān)保法解釋第8183條。意思分解：關(guān)于最高額抵押制度，主要掌握以上三個條文。1、 依第59條的規(guī)定，最高額抵押具有如下特征：（1） 相對獨立性。最高額抵押的設(shè)定不以主債權(quán)的存在為前提，也不隨某一具體債權(quán)的消滅而消滅。因此，最高額抵押是為將來債權(quán)擔(dān)保的典型形式，類似于最高額保證。（2） 擔(dān)保債權(quán)的不確定性。最高額抵押是擔(dān)保未來債權(quán)的，其所擔(dān)保的債權(quán)將來是否發(fā)生，債權(quán)額多少，都不確定的。（3） 適用上的特定性。最高額抵押是對一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)的法律關(guān)系，而不適用于僅發(fā)生一個獨立債權(quán)的情形（第60

45、條）。2、 重點掌握第61條：主合同債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。這是不同于一般抵押的特殊之處。3、 擔(dān)保法解釋第82條的內(nèi)容：當事人變更最高限額及最高額抵押期間的，不得對抗后序的抵押權(quán)人。二十七、重點法條：第63條。第64條。相關(guān)法條：擔(dān)保法解釋第8491條。意思分解：通過以上兩上條文，考生應(yīng)對制裁押、質(zhì)權(quán)及動產(chǎn)抵押設(shè)定規(guī)則有較深入的理解。1、 質(zhì)押斬行政區(qū)征主要包括：（1） 質(zhì)押是于債務(wù)人或者第三人移交債權(quán)人舊中國有的財產(chǎn)上設(shè)定擔(dān)保物權(quán)。質(zhì)押以移交物的占有為要件，這是制裁押與抵押的主要區(qū)別（擔(dān)保法解釋第8689條）。（2） 質(zhì)杈 人地制裁押的財產(chǎn)于人履行債務(wù)前有留置的權(quán)利。在動產(chǎn)抵押，質(zhì)權(quán)人須直接占有制裁

46、物；在權(quán)利質(zhì)押，質(zhì)權(quán)標的有權(quán)利證書的，質(zhì)權(quán)人須有有關(guān)的權(quán)利證書。在動產(chǎn)質(zhì)押，于債權(quán)清償前，質(zhì)權(quán)人得留原物而拒絕制裁物所有人的返不請求；在權(quán)利質(zhì)押，質(zhì)權(quán)人可以禁止出質(zhì)人為已出質(zhì)的權(quán)利折行使。2、 質(zhì)權(quán)的法律特征質(zhì)權(quán)具有從屬性、不可分性、物上代位性、優(yōu)稱受償性等特征，同抵押權(quán)的法律特征、法理相通，考生可參考前面有關(guān)抵押權(quán)法律特生的論述。3、 動產(chǎn)制裁權(quán)的設(shè)定。出投人（債務(wù)人或第三人）與質(zhì)權(quán)人訂立書面的質(zhì)押合同，該合同自原物移交于制裁權(quán)人占有時即生效（第64條）。不要混淆：1、擔(dān)保法解釋第84條規(guī)定的動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的善意取得規(guī)則，務(wù)必掌握。2、擔(dān)保法解釋第85條規(guī)定的是金錢作為特殊動產(chǎn)為質(zhì)權(quán)標的物的效力，

47、應(yīng)予注意。3、特別注意擔(dān)保法解釋第91條，質(zhì)權(quán)不及于從物的情形：從物未隨同質(zhì)物移交質(zhì)權(quán)人占有的，質(zhì)權(quán)效力不及于從物。二十八、重點法條：第69條。第70條。相關(guān)法條：擔(dān)保法解釋第9295條。意思分解：以上兩個條文為擔(dān)保法關(guān)于質(zhì)權(quán)規(guī)定的律考重點。這兩上條文實際上涉及到出質(zhì)人與制裁權(quán)的權(quán)利義務(wù)問題，考生應(yīng)具備以理論知識。1、 出質(zhì)人的權(quán)利（1）質(zhì)物的處分權(quán)出質(zhì)人可以轉(zhuǎn)讓制裁物，也可以將抽物再設(shè)定抵押。當然，出制裁人對制裁物的轉(zhuǎn)讓權(quán)要受到一定限制，不能因此影響質(zhì)權(quán)人的質(zhì)權(quán)。因此，出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓質(zhì)物的，不能于制裁權(quán)實現(xiàn)前交付，而且能以返還請求權(quán)的讓與而代交付。（2）對質(zhì)權(quán)人的抗辯權(quán)質(zhì)押合同存在無效或可撤銷的

48、原因時，出制裁人可抗辯質(zhì)權(quán)人實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的權(quán)利。（3）除去權(quán)利侵害和返還質(zhì)物的請求權(quán)（第69條第2款）。2、 質(zhì)權(quán)人的權(quán)利（1） 占有質(zhì)的權(quán)利質(zhì)權(quán)人在占有質(zhì)物期間，并無使用質(zhì)物的權(quán)利。（2） 留置質(zhì)物的權(quán)利（擔(dān)保法解釋第95條）。前已述及，質(zhì)權(quán)人于其債權(quán)未受清償前，對其占有的質(zhì)物有留置的權(quán)利。不信紙債務(wù)人的債務(wù)是否已逾清償期，只要質(zhì)權(quán)人未受完全清償，質(zhì)權(quán)人就得拒絕出質(zhì)人返不質(zhì)物的請求。即使出質(zhì)人將質(zhì)物轉(zhuǎn)讓給第三人，質(zhì)權(quán)人的留置制裁物的權(quán)利也不受影響，質(zhì)權(quán)人同樣行拒絕第三人請求交付質(zhì)物的要求。（3） 收取制裁物孳息權(quán)利（第68條）。（4） 費用償還請求權(quán)質(zhì)權(quán)人對于因保管質(zhì)物所支出的必要費用得請求出質(zhì)

49、人予以償還的權(quán)利（第67條）。（5） 轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)質(zhì)權(quán)人為提供自己債務(wù)人擔(dān)保，將質(zhì)物移交于自己的債權(quán)人戰(zhàn)有設(shè)定新質(zhì)權(quán)（擔(dān)保法解釋第94條）。（6） 質(zhì)物的變價權(quán)又稱物上代位權(quán)，指在質(zhì)物有損壞或價值明顯減少，足以危害質(zhì)權(quán)的人權(quán)利時，質(zhì)權(quán)人可以出賣質(zhì)物，以其價金代充質(zhì)物（第70條）。但依第70條，質(zhì)權(quán)人行使這一權(quán)利必須以出制裁人拒不提供相應(yīng)的擔(dān)保為前提。（7）因質(zhì)權(quán)受侵害的請求權(quán)出質(zhì)人因過錯毀損質(zhì)物的，質(zhì)權(quán)人得以質(zhì)權(quán)受侵害為由，請求出質(zhì)人恢復(fù)質(zhì)物原狀或提供補充擔(dān)保。第三仍因過錯毀損原物的，制裁權(quán)人得以制裁權(quán)肥侵害為由而請求第三人賠償。3、 質(zhì)權(quán)人的義務(wù)（1） 質(zhì)物的保管義務(wù)保管期間，質(zhì)權(quán)人對質(zhì)物的毀損滅

50、失承擔(dān)過錯賠償責(zé)任（第69條第1款、擔(dān)保法解釋第93條）。（2）返還質(zhì)物的義務(wù)（第71條）。二十九、重點法條：第75條。相關(guān)法條：本法第7681條、擔(dān)保法解釋第97106條。意思分解：可以質(zhì)押押權(quán)利共分為四大類：1、 以票據(jù)匯票、支票、本票）、債券、物權(quán)憑證（存款單、倉單、提單）出質(zhì)的，應(yīng)當交付權(quán)利憑證。質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效（第76條）。對于以上權(quán)利，質(zhì)權(quán)人可以提前兌現(xiàn)或提貨，所得價款或貨物用于提前清償或提存（第77條）。2、 以股份有限公司的股票出質(zhì)的，應(yīng)辦理出質(zhì)登記，質(zhì)押合同自登記之日起生效（第78條第1款）；以有限公司股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股分出制裁記載于股東名冊之日起生效（

51、第3款、擔(dān)保法解釋第103條）。3、 以知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，應(yīng)辦理出質(zhì)登記，質(zhì)押合同自登記之日起生效（第79條）。4、 以不動產(chǎn)收益權(quán)出質(zhì)的，也可成立權(quán)利質(zhì)押（擔(dān)保法解釋第97條）以上財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)后，原則上不得轉(zhuǎn)讓或許可他人使用；雙方同意轉(zhuǎn)讓或許可他人使用的，所得價款用于提前清償或提存（第80條）提示：對于以上條文的復(fù)習(xí)，建議考生可將第77、78條第2款、第80條放在一起理解，因為三個條款的法理和規(guī)定相近或完全相同。不要混淆：1、 依第78條第1、3款之規(guī)定，股票質(zhì)押合同與股份質(zhì)押合同生效要件是不一樣的。2、 應(yīng)注意擔(dān)保法解釋第98101條及第105、第106條的規(guī)定。三十、重點法條：第8

52、2條。第87條。第88條。相關(guān)法條：民通意見第117條；擔(dān)保法第8486條；合同法第264、286、315、380、395、422條。意思分解：擔(dān)保法從第82到第88條共7個條文規(guī)范留置權(quán)制度，考生應(yīng)掌握的知識背景是：1、 留置權(quán)的法律特征（1） 留置權(quán)是法定擔(dān)保物權(quán)留置權(quán)是法定物權(quán)，使區(qū)別于抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)這兩種約定擔(dān)保物權(quán)。抵押權(quán)和質(zhì)押權(quán)發(fā)布由雙方當事人訂立合同才能產(chǎn)生，而留置權(quán)會自動產(chǎn)生。其次，留置樹立的適用規(guī)范由法律規(guī)定。第84條僅規(guī)定了三種合同可以產(chǎn)生留置權(quán)。合同法則共規(guī)定了五種合同，即承攬合同（第264條）貨物運輸合同（第315條）、保管合同（第380條）、倉儲合同（第395條）和行

53、紀合同（第422條）?？忌鷳?yīng)注意擔(dān)保法第84條第3款以及上述合同法的5個條文均規(guī)定，當事人可以在以上合同中約定排除留置權(quán)的適用。（2） 留置權(quán)是得二次發(fā)生效力的權(quán)利留置權(quán)產(chǎn)生以后，發(fā)生前后兩次效力。第一次效力發(fā)生在留置杈 產(chǎn)生之時，留置梳人得于其債權(quán)未受清前留置債務(wù)人的財產(chǎn)，對留置物享有占有權(quán)，并享有物上請求權(quán)，至債務(wù)人履行債務(wù)之時，該效力終止。第二次效力是第一次效力發(fā)生之后，留置權(quán)人于債務(wù)人超過法定的寬限期有不履行其義務(wù)時，得依法以留置物折價拍賣或變賣而實現(xiàn)優(yōu)先受償權(quán)。（3） 留置權(quán)是不可分性物權(quán)（擔(dān)保法解釋第110條）。留置物的不可分性，表現(xiàn)在：一是留置權(quán)所擔(dān)保的是債權(quán)的全產(chǎn)，而非可分割的債權(quán)的一部分；埂留置權(quán)人可以對留置物的全部行使權(quán)利，而非可分割的留置物的一部分。因此，債權(quán)的侵害及部分清償、留置物的分割等，均不影響留置權(quán)的效力。只要債權(quán)未受全部清償，留置權(quán)仍就可以對留置物的全部行使權(quán)利。但是，如果債權(quán)人占有的動產(chǎn)可分物，為公平起見，債權(quán)人留置占有的留置物的價值應(yīng)當相當于債務(wù)的金額，而非占有物的全部（第85條）。3、 留置權(quán)成立的權(quán)利可分為積極性與消極性要件兩種。積極性要件包括