部分-建筑法律名詞解釋

1、【關(guān)鍵詞】保修期 缺陷責(zé)任期 缺陷通知期【摘要】在發(fā)改委等九部委2007年發(fā)布的標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件中，同時使用了“缺陷責(zé)任期”和“保修期”兩個概念。前述二者之間在責(zé)任期限、責(zé)任范圍等方面存在重復(fù)，但又存在區(qū)別。為避免使用上的混亂，筆者對二者進(jìn)行解析，并值住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部就新版建設(shè)工程示范合同文本征求意見之機(jī)，提供相關(guān)建議。一、標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件同時使用了“缺陷責(zé)任期”和“保修期”兩個概念2007年11月1日，國家發(fā)展和改革委員會、住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部等九部委聯(lián)合發(fā)布標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件（2007年版）（簡稱標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件），標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件第四章“合同條款及格式”第一節(jié)“通用合同條款”第1.1.4.5目

2、、第19條規(guī)定了“缺陷責(zé)任期”和“保修期”。具體如下：1.1.4.5缺陷責(zé)任期：指履行第19.2款約定的缺陷責(zé)任的期限，具體期限由專用合同條款約定，包括根據(jù)第19.3款約定所作的延長。19.1 缺陷責(zé)任期的起算時間 缺陷責(zé)任期自實(shí)際竣工日期起計算。在全部工程竣工驗(yàn)收前，已經(jīng)發(fā)包人提前驗(yàn)收的單位工程，其缺陷責(zé)任期的起算日期相應(yīng)提前。19.7 保修責(zé)任 合同當(dāng)事人根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，在專用合同條款中約定工程質(zhì)量保修范圍、期限和責(zé)任。保修期自實(shí)際竣工日期起計算。在全部工程竣工驗(yàn)收前，已經(jīng)發(fā)包人提前驗(yàn)收的單位工程，其保修期的起算日期相應(yīng)提前。二、在標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件中，缺陷責(zé)任期和保修期的區(qū)別和聯(lián)系（一）

3、在承包人責(zé)任內(nèi)容上，保修責(zé)任基本覆蓋了缺陷責(zé)任1、承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)的責(zé)任（簡稱缺陷責(zé)任）可以簡化理解為修復(fù)。標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件第四章“合同條款及格式”第一節(jié)“通用合同條款”第19.2款規(guī)定的缺陷責(zé)任如下：19.2.1 承包人應(yīng)在缺陷責(zé)任期內(nèi)對已交付使用的工程承擔(dān)缺陷責(zé)任。19.2.2 缺陷責(zé)任期內(nèi)，發(fā)包人對已接收使用的工程負(fù)責(zé)日常維護(hù)工作。發(fā)包人在使用過程中，發(fā)現(xiàn)已接收的工程存在新的缺陷或已修復(fù)的缺陷部位或部件又遭損壞的，承包人應(yīng)負(fù)責(zé)修復(fù)，直至檢驗(yàn)合格為止。192.3 監(jiān)理人和承包人應(yīng)共同清查缺陷和（或）損壞的原因。經(jīng)查明屬承包人原因造成的，應(yīng)由承包人承擔(dān)修復(fù)和查驗(yàn)的費(fèi)用。經(jīng)查驗(yàn)屬發(fā)包人原因

4、造成的，發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)修復(fù)和查驗(yàn)的費(fèi)用，并支付承包人合理利潤。19.2.4 承包人不能在合理時間內(nèi)修復(fù)缺陷的，發(fā)包人可自行修復(fù)或委托他人修復(fù)，所需費(fèi)用和利潤的承擔(dān)，按第19.2.3項(xiàng)約定辦理。根據(jù)前述規(guī)定，承包人的缺陷責(zé)任可以簡化理解為修復(fù)。2、承包人在保修期內(nèi)的責(zé)任（簡稱保修責(zé)任）除了保修之外，還有損失賠償。標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件第四章“合同條款及格式”第一節(jié)“通用合同條款”第19.7款得規(guī)定，合同當(dāng)事人根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，在專用合同條款中約定工程質(zhì)量保修范圍、期限和責(zé)任。建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例第四十一條規(guī)定：“建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題的，施工單位應(yīng)當(dāng)履行保修義務(wù)，并對造成的損失承擔(dān)賠

5、償責(zé)任。”根據(jù)前述規(guī)定，承包人的保修責(zé)任除了保修（可與修復(fù)作類似理解）之外，還有損失賠償。由此可以得出，在承包人責(zé)任內(nèi)容上，保修責(zé)任基本覆蓋了缺陷責(zé)任。（二）在期限上，“保修期”基本覆蓋了“缺陷責(zé)任期”1、缺陷責(zé)任期的期限最長不超過2年標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件第四章“合同條款及格式”第一節(jié)“通用合同條款”第19.1款規(guī)定，缺陷責(zé)任期自實(shí)際竣工日期起計算。在全部工程竣工驗(yàn)收前，已經(jīng)發(fā)包人提前驗(yàn)收的單位工程，其缺陷責(zé)任期的起算日期相應(yīng)提前。第19.3款規(guī)定，由于承包人原因造成某項(xiàng)缺陷或損壞使某項(xiàng)工程或工程設(shè)備不能按原定目標(biāo)是用而需要再次檢查、檢驗(yàn)和修復(fù)的，發(fā)包人有權(quán)要求承包人相應(yīng)延長缺陷責(zé)任期，但缺陷責(zé)任

6、期最長不超過2年。根據(jù)前述規(guī)定，缺陷責(zé)任期從工程實(shí)際竣工日期起算，最長不超過2年。2、保修期的期限一般不少于2年標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件第四章“合同條款及格式”第一節(jié)“通用合同條款”第19.7款規(guī)定，合同當(dāng)事人根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，在專用合同條款中約定工程質(zhì)量保修范圍、期限和責(zé)任。建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例第四十條規(guī)定，在正常使用條件下，建設(shè)工程的最低保修期限為：（1）基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限；（2）屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為年；（3）供熱與供冷系統(tǒng)，為個采暖期、供冷期；（4）電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程

7、，為年。其他項(xiàng)目的保修期限由發(fā)包方與承包方約定。建設(shè)工程的保修期，自竣工驗(yàn)收合格之日起計算。根據(jù)前述規(guī)定，保修期從竣工驗(yàn)收合格之日起計算，一般不少于2年，防水工程為5年，地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程為設(shè)計文件規(guī)定的合理使用年限（如50年）。由此可以得出，在期限上，保修期基本覆蓋了缺陷責(zé)任期。（三）缺陷責(zé)任期和保修期期滿的后果不同1、缺陷責(zé)任期期滿的后果發(fā)包人返還質(zhì)量保證金標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件第四章“合同條款及格式”第一節(jié)“通用合同條款”第17.4.2款規(guī)定，在第1.1.4.5目約定的缺陷責(zé)任期滿時，承包人向發(fā)包人申請到期應(yīng)返還承包人剩余的質(zhì)量保證金金額，發(fā)包人應(yīng)在14天內(nèi)會同承包人按照合同約定的內(nèi)容

8、核實(shí)承包人是否完成缺陷責(zé)任。如無異議，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在核實(shí)后將剩余保證金返還承包人。根據(jù)前述規(guī)定可以看出，標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件引入“缺陷責(zé)任期”概念的一個重要目的就是設(shè)定返還質(zhì)量保證金的時間點(diǎn)。2、保修期期滿的后果承包人義務(wù)履行完畢根據(jù)標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件及相關(guān)法律規(guī)定，在所有工程保修期期滿后，承包人幾乎不存在合同義務(wù)（保密等伴隨義務(wù)除外），可以視為承包人義務(wù)履行完畢。三、其他合同文本中類似“缺陷責(zé)任期”和“保修期”的規(guī)定（一）原建設(shè)部建設(shè)工程施工合同示范文本（1999年版）只有關(guān)于保修期的規(guī)定，而沒有關(guān)于缺陷責(zé)任期的規(guī)定。關(guān)于保修期和保修責(zé)任的規(guī)定與標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件中有關(guān)規(guī)定是一致的。建設(shè)工程施工合同示

9、范文本（1999年版）第二部分通用條款第34.1款規(guī)定，承包人應(yīng)按法律、行政法規(guī)或國家關(guān)于工程質(zhì)量保修的有關(guān)規(guī)定，對交付發(fā)包人使用的工程在質(zhì)量保修期內(nèi)承擔(dān)質(zhì)量保修責(zé)任。建設(shè)工程施工合同示范文本（1999年版）只有關(guān)于保修期的規(guī)定，沒有關(guān)于缺陷責(zé)任期的規(guī)定。并且，關(guān)于保修期和保修責(zé)任的規(guī)定與標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件中有關(guān)規(guī)定是一致的。（二）FIDIC施工合同條件（1999年第1版）（簡稱FIDIC施工合同條件），采用了“缺陷通知期(defects notification period)”的說法，而不采用“缺陷責(zé)任期”或“保修期”的說法。FIDIC“缺陷通知期”與九部委“缺陷責(zé)任期”在期限長短和期滿后果

10、方面有所不同。FIDIC施工合同條件之通用條件第1.1.3.7目規(guī)定，“缺陷通知期”系指投標(biāo)書附錄中規(guī)定的，自工程或某分項(xiàng)工程（視情況而定）根據(jù)第10.1款【工程和分項(xiàng)工程的接收】的規(guī)定證明的竣工日期算起，至根據(jù)第11.1款【完成掃尾工作和修補(bǔ)缺陷】的規(guī)定，通知工程或分項(xiàng)工程（視情況而定）存在缺陷的期限（連同根據(jù)第11.3款【缺陷通知期限的延長】的規(guī)定提出的任何延長期）。FIDIC施工合同條件之通用條件第11.3款規(guī)定，如果因?yàn)槟稠?xiàng)缺陷或損害達(dá)到使工程、分項(xiàng)工程或某項(xiàng)主要生產(chǎn)設(shè)備（視情況而定，并在接收以后）不能按原定目的使用的程度，雇主應(yīng)有權(quán)根據(jù)第2.5款【雇主的索賠】的規(guī)定對工程或某一分項(xiàng)工

11、程的缺陷通知期限提出一個延長期。但是，缺陷通知期的延長不得超過兩年。FIDIC施工合同條件之通用條件第11.9款規(guī)定，直到工程師向承包商頒發(fā)履約證書，注明承包商完成合同規(guī)定的各項(xiàng)義務(wù)的日期后，才應(yīng)認(rèn)為承包商的義務(wù)已經(jīng)完成。履約證書應(yīng)由工程師在最后一個缺陷通知期期滿日期后28天內(nèi)頒發(fā)，或者在承包商提供所有承包商文件，完成所有工程的施工和試驗(yàn)，包括修補(bǔ)任何缺陷后立即頒發(fā)。履約證書的副本應(yīng)發(fā)送給雇主。只有履約證書應(yīng)被視為構(gòu)成對工程的認(rèn)可。根據(jù)前述規(guī)定，F(xiàn)IDIC施工合同條件中的“缺陷通知期”與九部委標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件中的“缺陷責(zé)任期”在承包人責(zé)任內(nèi)容方面基本一致。但在如下兩方面存在不同：（1）期限長短

12、不同。九部委標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件規(guī)定“缺陷責(zé)任期”最長不得超過2年（包括延長的期限）；FIDIC施工合同條件規(guī)定“缺陷通知期”的延長不得超過兩年。（2）期滿后果不同。在九部委標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件中，缺陷責(zé)任期期滿后，承包人仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保修責(zé)任；在FIDIC施工合同條件中，缺陷通知期期滿后，發(fā)包人委托工程師頒發(fā)履約證書后，承包人的義務(wù)完成。四、建議建設(shè)工程施工合同范本中不宜設(shè)置“缺陷責(zé)任期”本文擬寫之時，正值住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部就新版建設(shè)工程施工合同范本正在征求意見。該新版建設(shè)工程施工合同范本（征求意見稿）采用了與標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件相同的做法，同時約定了“缺陷責(zé)任期”和“保修期”。筆者建議，在中國的法律框架下，

13、建設(shè)工程施工合同范本只宜規(guī)定“保修期”，而不要規(guī)定“缺陷責(zé)任期”，否則容易引起各方對缺陷責(zé)任期滿后保修責(zé)任的承擔(dān)方面出現(xiàn)不同理解，可能造成增加許多不必要的糾紛。如果要解決保修金返回時間節(jié)點(diǎn)的問題，只需專門設(shè)一條“質(zhì)量保證金（或質(zhì)量保修保函）的返還時間”即可，而不必為了這一個目的引入“缺陷責(zé)任期”這一新的概念工程變更、洽商、索賠、現(xiàn)場簽證、計日工等詞匯，常用于法律規(guī)定、規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)、合同范本和項(xiàng)目管理實(shí)踐中，前述詞匯在使用中容易混淆，筆者試圖從現(xiàn)有合同范本及標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范的相關(guān)規(guī)定出發(fā)，厘清前述詞匯的定義及使用，供大家參考。一、工程變更（一）有關(guān)工程變更（變更、設(shè)計變更）的規(guī)定1、1999年版建設(shè)工程施工

14、合同（示范文本）（GF19990201）（簡稱建設(shè)部99版施工合同）通用條款29工程設(shè)計變更29.1 施工中發(fā)包人需對原工程設(shè)計進(jìn)行變更，應(yīng)提前14天以書面形式向承包人發(fā)出變更通知。變更超過原設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)或批準(zhǔn)的建設(shè)規(guī)模時，發(fā)包人應(yīng)報規(guī)劃管理部門和其他有關(guān)部門重新審查批準(zhǔn)，并由原設(shè)計單位提供變更的相應(yīng)圖紙和說明。承包人按照工程師發(fā)出的變更通知及有關(guān)要求，進(jìn)行下列需要的變更：（1）更改工程有關(guān)部分的標(biāo)高、基線、位置和尺寸；（2）增減合同中約定的工程量；（3）改變有關(guān)工程的施工時間和順序；（4）其他有關(guān)工程變更需要的附加工作。因變更導(dǎo)致合同價款的增加及造成的承包人損失，由發(fā)包人承擔(dān)，延誤的工期相應(yīng)順延

15、。2、FIDIC施工合同條件（1999年第1版）（簡稱FIDIC施工合同條件）通用條件1.1.6.9“變更”系指根據(jù)第13條【變更和調(diào)整】的規(guī)定，經(jīng)指示或批準(zhǔn)作為變更的，對工程所做的任何更改。13.1 變更權(quán)在頒發(fā)工程接收證書前的任何時間，工程師可通過發(fā)布指示或要求承包商提交建議書的方式，提出變更。承包商應(yīng)遵守并執(zhí)行每項(xiàng)變更，除非承包商立即向工程師發(fā)出通知，說明（附詳細(xì)根據(jù)）承包商難以取得變更所需的貨物。工程師接到此類通知后，應(yīng)取消、確認(rèn)或改變原指示。每項(xiàng)變更可包括：（a） 合同中包括的任何工作內(nèi)容的數(shù)量的改變（但此類改變不一定構(gòu)成變更），（b） 任何工作內(nèi)容的質(zhì)量或其他特性的改變，（c） 任

16、何部分工程的標(biāo)高、位置和（或）尺寸的改變，（d） 任何工作的刪減，但要交他人實(shí)施的工作除外，（e） 永久工程所需的任何附加工作、生產(chǎn)設(shè)備、材料或服務(wù)，包括任何有關(guān)的竣工試驗(yàn)、鉆孔和其他試驗(yàn)和勘探工作，或（f） 實(shí)施工程的順序或時間安排的改變。除非并直到工程師指示或批準(zhǔn)了變更，承包商不得對永久工程作任何改變和（或）修改。3、國家發(fā)展和改革委員會、住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部等九部委聯(lián)合發(fā)布的標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件（2007年版）（簡稱標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件）第四章“合同條款及格式”第一節(jié)“通用合同條款”15.1 變更的范圍和內(nèi)容除專用合同條款另有約定外，在履行合同中發(fā)生以下情形之一，應(yīng)按照本條規(guī)定進(jìn)行變更。（1） 取消

17、合同中任何一項(xiàng)工作，但被取消的工作不能轉(zhuǎn)由發(fā)包人或其他人實(shí)施；（2） 改變合同中任何一項(xiàng)工作的質(zhì)量或其他特性；（3） 改變合同工程的基線、標(biāo)高、位置或尺寸；（4） 改變合同中任何一項(xiàng)工作的施工時間或改變已批準(zhǔn)的施工工藝或順序；（5） 為完成工程需要追加的額外工作。15.2 變更權(quán)在履行合同過程中，經(jīng)發(fā)包人同意，監(jiān)理人可按第15.3款約定的變更程序向承包人作出變更指示，承包人應(yīng)遵照執(zhí)行。沒有監(jiān)理人的變更指示，承包人不得擅自變更。4、建設(shè)工程監(jiān)理規(guī)范（GB503192000）工程變更 在工程項(xiàng)目實(shí)施過程中，按照合同約定的程序?qū)Σ糠只蛉抗こ淘诓牧稀⒐に?、功能、?gòu)造、尺寸、技術(shù)指標(biāo)、工程數(shù)量及施工方

18、法等方面做出的改變。（二）對工程變更的理解1、關(guān)于“工程變更”的名稱建設(shè)部99版施工合同將變更分為了工程設(shè)計變更和其他變更。FIDIC施工合同條件統(tǒng)一稱為“變更”。筆者認(rèn)為用“工程變更”的說法比“變更”、“設(shè)計變更”更為恰當(dāng)，“工程變更”既有別于一般法律意義上的合同變更（合同變更不能單方進(jìn)行），又比設(shè)計變更的范圍更廣泛（除設(shè)計變更之外，工程變更還包括工作范圍的增減）。2、工程變更的內(nèi)容工程變更的內(nèi)容既包括對工程的材料、工藝、功能、構(gòu)造、尺寸、技術(shù)指標(biāo)、位置標(biāo)高、工程數(shù)量、施工方法等的變化，又包括對某一項(xiàng)工作的增加、減少或變化。工程變更不包括合同條款的變更（比如價款、工期變更等）。如發(fā)生合同價款

19、、工期等合同條款變更，應(yīng)當(dāng)經(jīng)雙方協(xié)商一致。3、工程變更的生效條件工程變更的生效不需要承發(fā)包雙方協(xié)商一致，發(fā)包人具有工程變更的單方?jīng)Q定權(quán)，承包人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)包人的變更指令進(jìn)行施工。在FIDIC施工合同條件中，增加了一個例外情形，即如果承包商立即向發(fā)包人發(fā)出通知，說明（附詳細(xì)根據(jù)）承包商難以取得變更所需的貨物，發(fā)包人接到此類通知后，應(yīng)取消、確認(rèn)或改變原指示。4、工程變更導(dǎo)致的與費(fèi)用有關(guān)的后果工程變更導(dǎo)致的變更增減費(fèi)用（即變更費(fèi)用）、承包人損失（構(gòu)成索賠費(fèi)用）等由發(fā)包人承擔(dān)。需要注意的是，一般情況下，如果工程變更減少工作內(nèi)容，由此給承包人造成該減少的工作內(nèi)容的預(yù)期利潤的損失，發(fā)包人不給予補(bǔ)償，但是，如

20、果工程變更減少的工作內(nèi)容不是取消了而是由發(fā)包人委托給他人實(shí)施，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償承包人就該減少的工作內(nèi)容的預(yù)期利潤損失。工程變更導(dǎo)致的工程價款變化，計入工程造價。5、工程變更的提出時間工程變更的提出時間為工程竣工前。（三）筆者對工程變更的定義工程變更，是指在工程實(shí)施過程中，發(fā)包人提出或批準(zhǔn)的關(guān)于工程的材料、工藝、功能、構(gòu)造、尺寸、技術(shù)指標(biāo)、位置標(biāo)高、工程數(shù)量、施工方法變化或者承包人工作內(nèi)容變化等方面的變更。二、索賠（一）索賠有關(guān)規(guī)定1、建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范2.0.10 索賠 在合同履行過程中，對于非己方的過錯而應(yīng)由對方承擔(dān)責(zé)任的情況造成的損失，向?qū)Ψ教峁┭a(bǔ)償?shù)囊蟆?、建設(shè)部99年版施工合同

21、通用條款1.21索賠：指在合同履行過程中，對于并非自己出的過錯，而是應(yīng)由對方承擔(dān)責(zé)任的情況造成的實(shí)際損失，向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)補(bǔ)償和（或）工期順延的要求。3、標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件第四章“合同條款及格式”第一節(jié)“通用合同條款”23.1承包人索賠的提出據(jù)合同約定，承包人認(rèn)為有權(quán)得到追加付款和（或）延長工期的，應(yīng)按以下程序向發(fā)包人提出索賠：23.4 發(fā)包人的索賠23.4.1發(fā)生索賠事件后，監(jiān)理人應(yīng)及時書面通知承包人，詳細(xì)說明發(fā)包人有權(quán)得到的索賠金額和（或）延長缺陷責(zé)任期的細(xì)節(jié)和依據(jù)。發(fā)包人提出索賠的期限和要求與第23.3款的約定相同，延長缺陷責(zé)任期的通知應(yīng)在缺陷責(zé)任期屆滿前發(fā)出。4、FIDIC施工合同條件通用

22、條件20.1 承包商的索賠如果承包商認(rèn)為，根據(jù)本條件任何條款或與合同有關(guān)的其他文件，他有權(quán)得到竣工時間的任何延長期和（或）任何追加付款，承包商應(yīng)向工程師發(fā)出通知，說明引起索賠的事件或情況。該通知應(yīng)盡快在承包商察覺或應(yīng)已察覺該事件或情況后28天內(nèi)發(fā)出。5、建設(shè)工程監(jiān)理規(guī)范（GB503192000）費(fèi)用索賠，指根據(jù)承包合同的約定，合同一方因另一方原因造成本方經(jīng)濟(jì)損失，通過監(jiān)理工程師向?qū)Ψ剿魅≠M(fèi)用的活動。（二）對索賠的理解1、發(fā)包人、承包人任何一方均可提出索賠，發(fā)包人提出的索賠為費(fèi)用補(bǔ)償；承包人提出的索賠可包括費(fèi)用補(bǔ)償和延長工期。2、索賠具有補(bǔ)償性質(zhì)（這一點(diǎn)非常重要，也是索賠有別于違約金的重要區(qū)別）

23、。3、索賠事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)有明確的合同依據(jù)。4、索賠產(chǎn)生的原因可能是由一方違約造成，也有可能是由第三方或不可抗力造成。5、因索賠產(chǎn)生的費(fèi)用（索賠費(fèi)用）應(yīng)當(dāng)計入工程造價。6、索賠的提出有明確的程序要求和時間限制，如果超出了合同約定的時間，提出的索賠將得不到支持。但在司法實(shí)踐中，合同有關(guān)索賠超期失效條款的約定并不能得到很好的執(zhí)行。7、索賠費(fèi)用與變更價款具有明顯的區(qū)別，二者互不包含，但可能具有同一產(chǎn)生原因。比如：房屋建筑施工過程中，原設(shè)計圖紙為地磚，后經(jīng)業(yè)主確認(rèn)設(shè)計變更為木地板，而當(dāng)業(yè)主簽發(fā)變更時，承包商的地磚已經(jīng)進(jìn)貨。此時，木地板與地磚的材料、安裝差價構(gòu)成變更價款，承包商因變更產(chǎn)生的其他費(fèi)用（如：地磚退貨

24、費(fèi)用、人工費(fèi)等）構(gòu)成索賠費(fèi)用。（三）筆者對索賠的定義索賠是指在合同履行過程中，根據(jù)合同的規(guī)定，對于非己方過錯而應(yīng)由對方承擔(dān)責(zé)任的情況而造成的損失，向?qū)Ψ教岢鲆蠼o予費(fèi)用補(bǔ)償或延長工程工期的行為。三、洽商（一）洽商的概念洽商，是指在工程實(shí)施過程中，承發(fā)包雙方就某一事項(xiàng)達(dá)成一致意見。在工程量清單計價規(guī)范中，“洽商”這一概念已經(jīng)不再出現(xiàn)，被“現(xiàn)場簽證”所替代。（二）有關(guān)洽商的規(guī)定但是，在某些合同示范文本中，依然有“洽商”這一詞匯出現(xiàn)。比如：建設(shè)部99版施工合同協(xié)議書第六條“組成合同的文件”規(guī)定：“雙方有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件視為本合同的組成部分?！北本┦蟹课萁ㄖ褪姓A(chǔ)設(shè)施工程施工總承

25、包招標(biāo)文件示范文本協(xié)議書第六條規(guī)定：“雙方在本合同履行中所共同簽署或認(rèn)可的符合現(xiàn)行法律、法規(guī)、規(guī)章及規(guī)范性文件，且符合本合同實(shí)質(zhì)性約定的指令、洽商、紀(jì)要或同類性質(zhì)的文件，均構(gòu)成合同文件的有效補(bǔ)充。”筆者認(rèn)為，工程實(shí)踐中不宜有太多的重復(fù)的特殊詞匯，既然已經(jīng)有“現(xiàn)場簽證”，“洽商”可以退出歷史的舞臺。四、現(xiàn)場簽證（一）建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范對現(xiàn)場簽證的使用較為混亂根據(jù)建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范，現(xiàn)場簽證指“發(fā)包人現(xiàn)場代表與承包人現(xiàn)場代表就施工過程中涉及的責(zé)任事件所作的簽認(rèn)證明。”需要注意的是，建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范對于簽證費(fèi)用與計日工、索賠費(fèi)用的關(guān)系并沒有作出一個很好的說明與處理。比如：4

26、.6.7項(xiàng)規(guī)定：“發(fā)、承包雙方確認(rèn)的索賠與現(xiàn)場簽證費(fèi)用于工程進(jìn)度款同期支付?！痹摋l款將索賠費(fèi)用和現(xiàn)場簽證費(fèi)用并列，表示二者不存在任何包含關(guān)系。4.8.6項(xiàng)第1目規(guī)定：“計日工應(yīng)按發(fā)包人實(shí)際簽證確認(rèn)的事項(xiàng)計算?！痹摋l款將現(xiàn)場簽證作為計日工的計算依據(jù)。4.8.6項(xiàng)第5目同時規(guī)定：“現(xiàn)場簽證費(fèi)用應(yīng)依據(jù)發(fā)、承包雙方簽證資料確認(rèn)的金額計算。”該條款又將簽證費(fèi)用單列為一項(xiàng)，與計日工費(fèi)用并列。建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范對現(xiàn)場簽證費(fèi)用的使用較為混亂，既把現(xiàn)場簽證費(fèi)用單獨(dú)列為一項(xiàng)費(fèi)用組成，又將現(xiàn)場簽證作為索賠和計日工的依據(jù)。（二）筆者對現(xiàn)場簽證的定義現(xiàn)場簽證，指承發(fā)包雙方就施工過程中涉及的各類事項(xiàng)所作的簽認(rèn)證明。筆者認(rèn)為，現(xiàn)場簽證僅是承發(fā)包雙方簽署的關(guān)于事項(xiàng)的證明文件，不應(yīng)將簽證費(fèi)用單列為工