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文檔簡介

1、民事上訴狀上訴人:福建先創(chuàng)電子有限公司住所地福建省 泉州市豐澤區(qū)潯美工業(yè)園,組織機構(gòu)代碼 15621707-0法定代表人戴國良被上訴人:張曉平,男,1971年12月17日出生,住深圳市南 山區(qū)豪方現(xiàn)代豪園T2棟14B,身份證號上訴人因勞動爭議一案不服南山區(qū)人民法院(2012)深南法民一 勞字第236號民事判決,現(xiàn)提起上訴。上訴請求:一、撤銷一審判決;二、判決我司無需支付被上訴人所謂的2010年8、9、10月的工 資差額7832元及25%經(jīng)濟補償金1958元(人民幣,下同)三、判決我司無需支付被上訴人解除勞動合同經(jīng)濟補償金51988 元;四、判決我司無需支

2、付被上訴人律師費1252.70元。上訴理由一、一審法院忽略了二份重要的證據(jù),致使對被上訴人的行為定 性錯誤。被上訴人的行為不是“溝通不夠”而是串通客戶經(jīng)辦人員, 欺騙我司和客戶老板,企圖從中吃差價。一份證據(jù)是越南DKD公司通過當?shù)毓C機關(guān)公證和中國駐當?shù)?大使館認證的書面證明(我司證據(jù)2第3頁),該證明稱“2010 年8月18日下午,我們與張小平先生在河內(nèi)會面的時候,就越南移 動通信公司的美化天線訂單按333000美元的口頭報價達成了協(xié)議, (可是)2010年8月20日下午15:15,我們收到張小平先生的郵件, 郵件中越南移 動通信公司美化 天線訂單的 正式報價提高到了 486073.91美元

3、?!绷硪环葑C據(jù)是被上訴人2010年8月19日發(fā)給我 司的電子郵件(我司證據(jù)1第9頁),稱:“附件是DKD給的目標價格, 請你和劉總溝通依據(jù)該價格做調(diào)整并給出最終的報價”(附件價格經(jīng) 測算為31多美元)。上述兩份證據(jù)證明:第一,被上訴人8月18日已經(jīng)與該公司達 成了 33.3萬美元成交的口頭協(xié)議,次日還要求我司降低報價至31萬 多美元。第二,被上訴人與對方經(jīng)辦人員達成33.3萬美元成交的口 頭協(xié)議后,時隔兩天,又向該公司書面報價48.6萬美元。這些事實 在被上訴人2010年8月27日給我司的電子郵件中得到了印證(見我 司證據(jù)1第5頁),該郵件稱:“8月20日下午2點接到劉總底價后, 帶著我們的底

4、線,去和客戶DKD項目負責人談成交價,在得到38萬 美金可以成交的情況后,按照商操作對其公司做首次報價48.6萬, 最終對方回復(fù)郵件表明可以在38萬成交,報價成功!就在5點多看 到對方的郵件信息后幾乎是同時就收到對方人員通知說我司內(nèi)鬼通 敵的情況。對方告訴我,我司有人把底價告知DKD老板,最終變 成現(xiàn)在的局面。.”該郵件是事發(fā)后被上訴人所作的辯解,但他承 認他與DKD公司曾達成成交的口頭協(xié)議“得到38萬美元可以成交”), 后又提價到48.6萬美元,終被對方否決;與其達成口頭協(xié)議的是對 方的“項目負責人”,作出否決決定的是對方“老板” 口頭協(xié)議達成 的時間和金額雖與前二份證據(jù)不符,但該郵件堅稱收

5、到對方郵件確認 成交,并以此作為“報價成功”的標志,而被上訴人至今都未能出示 這份郵件,這就足以證明前二份證據(jù)證明的內(nèi)容屬實,后一份郵件則 是狡辯。至于該郵件所稱成交協(xié)議被否決是因為我司的“內(nèi)鬼響對 方老板透露了我司的底價,則違背了以下事實:其一,對方公司給我 司的二封信函所表達的不滿都是針對被上訴人最后調(diào)價畸高未提我 司的底價問題;其二,無論國際貿(mào)易還是國內(nèi)貿(mào)易,獲悉對方底價甚 至底價很低,利潤很大,都不是否決合同哪怕是口頭合同的理由,何 況被上訴人所述對方是以郵件確認的成交價格,不是對方老板知悉了 我方的底價就可以毀約的;其三,被上訴人8月18日給我司的電子 郵件要求我司調(diào)整并給出的是“最

6、終的報價”不是“底價”,我司從 無給駐外代表底價,任由其報高價的習(xí)慣;其四,被上訴人至今也未 找出我司向?qū)Ψ嚼习逍孤丁暗變r”的“內(nèi)鬼”??梢姡鲜鲎C據(jù)足以 證明被上訴人采取欺騙手段,企圖兩頭吃差價。被上訴人對我司證據(jù)全部不認,但未說明理由。越南DKD公司的 信函經(jīng)過了公證認證程序,被上訴人并無相反證據(jù)否定它;被上訴人 發(fā)給我司的電子郵件,他在仲裁階段是確認的,有仲裁裁決書為證。 一審證據(jù)交換和庭審時我司帶了電腦,反復(fù)表達了愿意上網(wǎng)驗證,我 司作為收件人,無法修改所收郵件的時間和內(nèi)容,被上訴人和一審法官均未回應(yīng)。二、一審法院未對相關(guān)證據(jù)進行認真的辨析,否認報價審批制度 和以被上訴人的行為未造成我

7、司財產(chǎn)和名譽損失為由進而否定我司 對被上訴人調(diào)崗降薪處罰的合法性,與本案的事實不符。我司提供了 10份被上訴人經(jīng)手的報價審批表復(fù)印件,證明我司 的慣例是對外報價要經(jīng)過公司審批,且被上訴人知道并一貫如此執(zhí)行 的。一審法院以復(fù)印件為由未予采信,但被上訴人2010年8月19日 給我司的電子郵件則明白無誤地證明了審批制度的存在:他要求我司 根據(jù)對方的“目標價格”,“調(diào)整并給出(我司)最終的報價”。這個 “最終的報價”也否定了被上訴人現(xiàn)在辯稱的“底價”之說。被上訴 人并未主張并證明我司有過無需審批就可對外報價的先例。一審法院以我司最終與越南DKD公司33.3萬美元成交為由,認 為被上訴人的行為未造成我司

8、財產(chǎn)和名譽損失。但是,按被上訴人8 月27日電子郵件的說法,他與對方達成了 38萬美元的成交協(xié)議,經(jīng) 此折騰,我司損失了 4.7萬美元利潤。而我司原審批的報價就是38 萬美元,被上訴人8月19日電子郵件要求我司根據(jù)對方31萬多美元 的目標價格“調(diào)整”,我司才被迫通知被上訴人降為33.3萬美元的, 最后以33.3萬元成交,是雙方讓步的結(jié)果。正是由于被上訴人虛構(gòu) 了對方31萬多美元的所謂目標價格,致使我司損失了 4.7萬美元的 利潤??梢娢宜九c被上訴人都認可損失了 4.7萬美元。至于名譽損失, 是顯而易見的,DKD公司通過此事認定我司業(yè)務(wù)人員缺乏誠信,完成 此項業(yè)務(wù)后,DKD公司與我司再無新的業(yè)務(wù)

9、往來。此事還波及我司的 越南市場,我司現(xiàn)已無人員常駐越南。被上訴人既欺騙本企業(yè)又欺騙客戶老板的行為,任何企業(yè)乃至法 制社會都不會也不應(yīng)當容忍,不是只有造成名譽和財產(chǎn)損失才能處罰 的。對于員工以非法甚至涉嫌犯罪的手段牟取不當利益,損害企業(yè)合 法權(quán)益的行為難以懲治,這無疑也是當今社會經(jīng)濟亂象橫生的原因之 一。我司海外營銷中心(上訴人所在部門)綜合管理規(guī)定中對“國 家代表”職責第7項規(guī)定:“負責該國所有項目的管理和執(zhí)行,以及 應(yīng)急事件的處理并上報大區(qū)經(jīng)理,重大事件必須同時上報總經(jīng)理;否 則,承擔由此產(chǎn)生的一切后果”員工獎懲管理規(guī)定第十七條第一 項規(guī)定:“對受懲處的員工或員工集體通報處分,并給予一定的

10、 罰款、降薪、降職降級或解雇等”第二十條第十一項規(guī)定:“違反安 全規(guī)定、部門常規(guī)或操作程序,造成公司聲譽、財產(chǎn)較大損失的” 可以記大過。上述規(guī)章制度我司在2008年8月已公布在公司內(nèi)網(wǎng)OA辦公系統(tǒng) 上,公示并征求意見,同時還書面征求了員工代表的意見,無人反對, 執(zhí)行至今。被上訴人承認使用過OA系統(tǒng),證明他知道我司的上述規(guī) 章制度。我司在2008年就將上述規(guī)章制度印刷成了冊,這本近400 頁的印刷品不會是處理本次爭議臨時做的,而且我司工會對此出具了 書面證明。另在雙方2007年簽訂的勞動合同(非勞動部門制定的格 式合同)第二十條中,就有“規(guī)章制度”的表述,表明當時我司已有 規(guī)章制度,2008年頒

11、布的是修訂版。故被上訴人否認我司規(guī)章制度 的真實性無正當理由。三、被上訴人在被處罰后消極怠工,一審法院按每月6000元計 付其工資且加付25%額外補償金于法無據(jù)。我司在處罰通報上明確上訴人仍留在原部門工作,改任文檔管理 員,在9月底前完成原任職期間越南客戶欠款的追索并清理各項費 用,但直至10月29日上訴人離職,他未追回分文欠款。上班經(jīng)常遲 到,擅自離崗,四次會議簽到時,上訴人都是曠工。在崗時不干工作, 經(jīng)常上網(wǎng)看電影或電視劇。上訴人報不出回國后即8月下旬至10月 底有什么工作成果。一審法院主張按合同約定的6000元與上訴人的實收工資之差作 為應(yīng)補工資是不當?shù)?。第一,合同約定的工作地點是越南,

12、才會有 6000元的高薪,而工作地點改在國內(nèi)是不能享受如此高薪的;第二, 上訴人的缺勤時間應(yīng)當扣工資,除了平時的遲到早退和四次會議無故 缺勤外,上訴人還自認10月29日辭工,當月就不應(yīng)當領(lǐng)全月工資; 第三,個人負擔的社保金應(yīng)當由被上訴人負擔,按一審法院的算法, 個人負擔的社保金都由我司負擔了。四、被上訴人消極怠工后辭職,無權(quán)要求經(jīng)濟補償金,一審法院 計算經(jīng)濟補償金的數(shù)據(jù)也是錯誤的。我司領(lǐng)導(dǎo)在處罰通報后發(fā)給上訴人的電郵中說明,給了他改進和 再次成長的機會,希望珍惜。被上訴人并非被迫而辭職,其不思悔改 自行辭職的行為,不屬于用人單位應(yīng)當支付經(jīng)濟補償金的情形。一審法院確認被上訴人銀行賬戶中2010年4月22日匯入的 48151元為我司支付的工資并計入計算經(jīng)濟補償金也是錯誤的。我司 在2010年4月19日已支付其上月工資,不會僅隔三天又支付一筆工 資。按被上訴人的說法,這是年終獎,但我司并無年終獎的規(guī)定,勞 動合同及其補充協(xié)議中也未約定年終獎,勞動合同補充協(xié)議(見被上 訴人證據(jù)3第9頁)中

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