商法重點(diǎn)匯總

1、? 一、現(xiàn)代商法中商事的范圍? 1 、直接媒介財(cái)貨交易以及傳統(tǒng)上被納入基本商事活動(dòng)的“固有商”? 2 、間接以媒介財(cái)貨交易為目的之營(yíng)業(yè)活動(dòng)“輔助商” ；? 3 、行為性質(zhì)與固有商和輔助商有密切聯(lián)系或者為其提供商業(yè)條件的營(yíng)業(yè) 活動(dòng)“生產(chǎn)商” ；? 4 、僅于輔助商或第三種商有牽連關(guān)系的營(yíng)業(yè)“服務(wù)商” ；? 二、商法的特征1、商法具有營(yíng)利性特征。2、商法具有較強(qiáng)的技術(shù)性。3、商法具有復(fù)合性和兼容性 。4、商法具有國(guó)際性。? 三、關(guān)于商事關(guān)系與民事關(guān)系的差別? (1) 從主體上看，民事關(guān)系大多是以自然人為基本主體；商事關(guān)系則以商 法人為基本主體。? (2) 從客體上看，民事關(guān)系的客體一般為特定物；商

2、事關(guān)系的客體具有明 顯的種類化趨勢(shì)。金融產(chǎn)品的定型化、標(biāo)準(zhǔn)化則更是與傳統(tǒng)商品的特征 相異。? (3) 從目的性上看，民事關(guān)系一般以滿足主體的自身消費(fèi)需求為目的，而 商事關(guān)系則以營(yíng)利即資本增值為目的。? (4) 從對(duì)價(jià)關(guān)系上看，民事關(guān)系受市場(chǎng)波動(dòng)影響較小，對(duì)價(jià)關(guān)系基本上 由價(jià)值決定；而商事關(guān)系完全受市場(chǎng)的操縱，其對(duì)價(jià)關(guān)系主要受供求關(guān) 系決定。(5) 從交易形式上看，民事交易具有個(gè)別的和偶然的性質(zhì)；而商事交易則 表現(xiàn)為同種交易大量反復(fù)進(jìn)行，從而具有集團(tuán)交易和個(gè)性喪失的特點(diǎn)。? (6) 從交易方式上看，民事交易均是現(xiàn)貨交易；商事交易既有現(xiàn)貨交易， 也有期貨期權(quán)交易，還有其他復(fù)雜的金融衍生產(chǎn)品的交易。

3、? (7) 從交易種類上看，民事交易僅有簡(jiǎn)單的買賣、租賃、借貸等幾種；商 事交易的種類繁多，從買賣商發(fā)展到投資商、服務(wù)商，從制造商發(fā)展到 經(jīng)紀(jì)商、運(yùn)輸商、保險(xiǎn)商、證券商、廣告商、管理商等。? (8) 從功能上看，民事交易是為了穩(wěn)定個(gè)人、家族等基本的生活秩序；商 事交易則是為了建立一種以現(xiàn)代企業(yè)組織為核心的合理利用有限資源的 市場(chǎng)運(yùn)行機(jī)制和社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。? 四、商法的原則? (一)商主體嚴(yán)格法定原則? 1 、商主體類型法定? 2 、商主體內(nèi)容法定? 3 、商主體登記法定? (二)保障交易確定性原則? 1 、事實(shí)揭示義務(wù)? 2 、禁止欺詐和不正當(dāng)交易? (三)維護(hù)市場(chǎng)正常運(yùn)行原則? 1 、市場(chǎng)準(zhǔn)入

4、； 2、商事分解；? 3 、風(fēng)險(xiǎn)分散； 4、市場(chǎng)退出；? (四)提高交易效益原則? 1 、保護(hù)營(yíng)利；? 2 、交易簡(jiǎn)便；? 3 、交易迅捷；? （五）保障交易安全? 1 、公示主義； 2、要式主義? 3 、外觀主義； 4、嚴(yán)格責(zé)任? 五、商人習(xí)慣法產(chǎn)生的根源? 首先是農(nóng)村經(jīng)濟(jì)和城市經(jīng)濟(jì)，特別是海外交易的發(fā)展 。? 其次，商人階級(jí)的出現(xiàn)。? 再次，政治和宗教因素 。? 最后，商人在商業(yè)實(shí)踐中需要并建立了商法規(guī)則。? 六、中世紀(jì)商人習(xí)慣法的特征? 特征：? 1 、內(nèi)容為海事習(xí)慣? 2 、通常采取屬人主義立場(chǎng)? 3 、以當(dāng)事人自治為最高原則? 4 、商人自己組成商人法庭解決糾紛? 5 、不同地域所形

5、成和適用的商人習(xí)慣往往又有內(nèi)容差異。? 七、 商人習(xí)慣法體現(xiàn)的規(guī)則? 首先，有限責(zé)任的組織形式。? 其次，是商業(yè)信用的行為準(zhǔn)則。再次，是徹底的自治運(yùn)行機(jī)制。八商法與民法的聯(lián)系。 商法與民法的關(guān)系是特別法與普通法的關(guān)系： 第一，民法的所有權(quán)制度是對(duì)從事商品經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的正常條件的一般規(guī)定。 第二，民法的主體制度是對(duì)商品經(jīng)濟(jì)活動(dòng)主體資格的一般規(guī)定。 第三，民法的債權(quán)制度是關(guān)于流通領(lǐng)域中的商品交換活動(dòng)的一般規(guī)定。 九、民法與商法的區(qū)別。第一，立法價(jià)值取向不同。民法最基本的價(jià)值取向是公平，而在商事立 法中最高的價(jià)值取向則是效益。? 第二，從法律形式看，有些商行為不象民事法律行為那樣要求嚴(yán)格。? 第三，從責(zé)

6、任原則上看，民法上過(guò)失責(zé)任原則在商法上很少適用，商事 主體有時(shí)對(duì)無(wú)過(guò)失行為也要負(fù)責(zé)任。? 第四，性質(zhì)和特征有別，民法注重各國(guó)固有傳統(tǒng)，純屬私法；商法具有 國(guó)際性及公法性質(zhì)。? 第五，穩(wěn)定性不同，民法比商法更穩(wěn)定。? 十、合伙的類型? 1 、非企業(yè)型個(gè)人合伙? 普通合伙? 2 、企業(yè)型合伙有限合伙? 特殊的普通合伙? 十一、商中間人? （一）商中間人的概念? （二）商中間人的類型? 1 代理商? ( 1)商事代理與民事代理的區(qū)別? ( 2)代理商的概念及代理商制度的演進(jìn)? ( 3)代理商的作用? ( 4)代理商的權(quán)利和義務(wù)? 2. 居間商? (1) 居間商是合同締結(jié)的積極促成者。? (2) 居間

7、商是合同的中介人，并不受委托人與第三人所訂合同之約束 。? (3) 居間商有權(quán)收取傭金。? (4) 居間商應(yīng)承擔(dān)據(jù)實(shí)介紹的義務(wù)，不得惡意促成或從中盤剝漁利。? 3 行紀(jì)商? (1) 行紀(jì)商以自己的名義實(shí)施商行為。? (2) 行紀(jì)商為委托人的利益從事貿(mào)易活動(dòng)。? (3) 行紀(jì)商必須遵從委托人的指示。? 十二、絕對(duì)商行為與相對(duì)商行為? 絕對(duì)商行為， 是指依照行為的客觀性和法律的規(guī)定， 無(wú)論行為人是否為商 主體，也不論是否以營(yíng)業(yè)的方式進(jìn)行，都必然認(rèn)定為商行為。? 相對(duì)商行為， 是指在法律所列舉的范圍內(nèi)， 僅由商人實(shí)施以及僅基于營(yíng)業(yè) 目的實(shí)施時(shí)方構(gòu)成商行為的行為。? 十三、 商行為的特殊規(guī)制? 一、債

8、權(quán)行為特殊規(guī)制? 1 、意思表示的外觀主義(客觀主義)? 2 商人行為的有償推定? 3 、標(biāo)的物瑕疵的通知義務(wù)? 4 約定違約金的強(qiáng)制效力? 5 、默示承諾義務(wù)? 6 、保證人無(wú)先訴抗辯權(quán)? 二、物權(quán)行為的特殊規(guī)制? 1 、善意取得可針對(duì)非所有權(quán)人? 2 、商事質(zhì)權(quán)允許流質(zhì)? 3 、商事留置權(quán) 成立條件低? 十四、商業(yè)登記立法體例及其立法政策? 1 、強(qiáng)制登記主義與任意登記主義? 2 、準(zhǔn)則主義與特許主義? 十五、商業(yè)名稱權(quán)的性質(zhì)? 1人格權(quán)說(shuō)? 2財(cái)產(chǎn)權(quán)說(shuō)? 3 折衷說(shuō)? 十六、商業(yè)名稱登記的效力? (一)排他效力? (二)救濟(jì)效力? 十七、商業(yè)帳簿的設(shè)置原則? 1 客觀性原則? 2 相關(guān)性

9、與及時(shí)性原則? 3 可比性和一致性原則? 4 全面性原則與重要性原則? 十八、會(huì)計(jì)報(bào)表，也叫會(huì)計(jì)表冊(cè)，是用貨幣形式綜合反映商主體在一定 時(shí)期內(nèi)（會(huì)計(jì)期間內(nèi) ）生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)和財(cái)務(wù)狀況的一種書面報(bào)告文件。? 十九、商業(yè)賬簿的保存? 1 會(huì)計(jì)憑證保管 15 年。? 2 會(huì)計(jì)賬簿保存 15 年，其中現(xiàn)金和銀行存款日記賬保存 25 年。? 3 會(huì)計(jì)報(bào)表保存 10 年，其中年度決算表永久保存。? 4 發(fā)貨票保管 5 年。? 二十、 公司的類型? 1 、無(wú)限公司、有限公司、股份有限公司與兩合公司? 2 、封閉式公司與開放式公司? 3 、人合公司、資合公司與人資兩合公司? 4 、母公司與子公司? 5 、總公司

10、與分公司? 6 、關(guān)聯(lián)公司與公司集團(tuán)? 二十一、公司資本制度的類型? （一）法定資本制? （二）授權(quán)資本制? （三）折中資本制? 二十二、一人公司特點(diǎn)? 1 、注冊(cè)資本金略高? 一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣十萬(wàn)元。? 2 、不允許分期出資? 股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。? 3 、不允許自然人存在雙重股東身份? 一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。 該一人有限責(zé)任公司不 能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。? 4 、無(wú)股東會(huì)? 一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)。? 5 、股東可能承擔(dān)無(wú)限責(zé)任? 一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的， 應(yīng) 當(dāng)對(duì)公司

11、債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。? 二十三、公司上市的條件? （ 1）股票經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)巳公開發(fā)行；? （ 2）公司股本總額不少于人民幣 3 000 萬(wàn)元；? （ 3）公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的 25%以上；公司股本總額超過(guò) 人民幣 4 億元的，公開發(fā)行股份的比例為 10以上；? （4）公司最近 3 年無(wú)重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無(wú)虛假記載。? 二十四、破產(chǎn)要件? （一）破產(chǎn)能力? 破產(chǎn)能力是指?jìng)鶆?wù)人能夠適用破產(chǎn)程序解決債務(wù)清償問(wèn)題的資格。? 1 、法人的破產(chǎn)能力? 其一，公法人不適用破產(chǎn)? 其二，公益法人不適用破產(chǎn)? 其三，企業(yè)法人有條件適用? 2 、自然人的破產(chǎn)? 3 、關(guān)于外國(guó)人的

12、破產(chǎn)能力問(wèn)題? （二）破產(chǎn)原因? 其一，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并且資不抵債；? 其二，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并且明顯缺乏清償能力。? 二十五、證券的概念、特征? 證券，是指發(fā)行人為了籌措資金而向社會(huì)公眾發(fā)放的投資憑證。? 特征：? 1 、證券是一種直接投資的權(quán)利證書? 2 、證券是證權(quán)證書? 3 、證券是一種可流通的權(quán)利證書? 4 、證券是標(biāo)準(zhǔn)化權(quán)利憑證? 5 、證券是一種含有風(fēng)險(xiǎn)的權(quán)利證書? 二十六、證券發(fā)行的分類? （一）公募發(fā)行和私募發(fā)行? （二）設(shè)立發(fā)行和增資發(fā)行? （三）直接發(fā)行和間接發(fā)行? （四）平價(jià)發(fā)行、溢價(jià)發(fā)行、折價(jià)發(fā)行? 二十七、證券承銷方式? 1 、證券代銷? 2 、證券助

13、銷? 3 、證券包銷? 4 、承銷團(tuán)承銷? 二十八、證券上市的標(biāo)準(zhǔn)（條件）? （一） 股票上市的條件? 1 規(guī)模要求? 2 經(jīng)營(yíng)基礎(chǔ)要求? 3 股權(quán)分布要求? 4 其他基本要求? （二） 公司債券上市的標(biāo)準(zhǔn)? （1） 公司債券的期限為 1 年以上； （2） 公司債券實(shí)際發(fā)行額不少于人民幣 5000萬(wàn)元； （3） 公司申請(qǐng)其債券上市時(shí)需符合法定的公司債券發(fā)行條件。? 二十九、證券上市的程序? （ 一） 股票上市的程序? 1 申請(qǐng)核準(zhǔn)? 2 簽署上市協(xié)議? 3 公告上市? 4 掛牌交易? （二） 公司債務(wù)上市的程序? 1 申請(qǐng)核準(zhǔn)? 2 公告上市? 三十、投資基金的構(gòu)成要素? ( 一 ) 基金份額

14、持有人? 1 、基金份額持有人的權(quán)利? 2 、基金份額持有人權(quán)利的行使? (二)基金托管人? 1 、基金托管人的資格與條件? 在我國(guó)，基金托管人由依法設(shè)立并取得基金托管資格的商業(yè)銀行擔(dān)任； 基金托管人與基金管理人不得為同一人，不得相互出資或者持有股份。? 2 、基金托管人的職責(zé)? 基金托管人不得有下列行為：? (1) 將其固有財(cái)產(chǎn)或者他人財(cái)產(chǎn)混同于基金財(cái)產(chǎn)從事證券投資；? (2) 不公平地對(duì)待其管理的不同基金財(cái)產(chǎn)；? (3) 利用基金財(cái)產(chǎn)為基金份額持有人以外的第三人牟取利益；? (4) 向基金份額持有人違規(guī)承諾收益或者承擔(dān)損失；? (5) 依照法律、行政法規(guī)有關(guān)規(guī)定，由國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)

15、定禁止 的其他行為。? (三)基金管理人? 1 、基金管理公司的設(shè)立? 2 、基金管理公司的業(yè)務(wù)范圍和職責(zé)? 職責(zé)范圍：? (1) 依法募集基金； (2) 辦理基金備案手續(xù)； (3) 對(duì)所管理的不同基金財(cái)產(chǎn) 分別管理、分別記賬，進(jìn)行證券投資； (4) 按照基金合同的約定確定基金 收益分配方案，及時(shí)向基金份額持有人分配收益； (5) 辦理與基金財(cái)產(chǎn)管 理業(yè)務(wù)活動(dòng)有關(guān)的信息披露事項(xiàng)等，共十二項(xiàng)。? 基金管理人不得有下列行為：? (1) 將其固有財(cái)產(chǎn)或者他人財(cái)產(chǎn)混同于基金財(cái)產(chǎn)從事證券投資； (2) 不公平 地對(duì)待其管理的不同基金財(cái)產(chǎn)； (3) 利用基金財(cái)產(chǎn)為基金份額持有人以外 的第三人牟取利益； (

16、4) 向基金份額持有人違規(guī)承諾收益或者承招損失； (5) 依照法律、行政法規(guī)有關(guān)規(guī)定，由國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定禁止 的其他行為。? 三十一、票據(jù)的特征? 1 票據(jù)是設(shè)權(quán)證券? 2 票據(jù)是債權(quán)證券? 3 票據(jù)是貨幣證券? 4 票據(jù)是要式證券? 5 票據(jù)是無(wú)因證券? 6 票據(jù)是流通證券? 7 票據(jù)是文義證券? 8. 票據(jù)是完全證券? 9. 票據(jù)是返還證券? 三十二、票據(jù)的種類? 1 匯票。匯票是出票人簽發(fā)的，委托付款人在見票時(shí)或者在指定日期無(wú) 條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。 匯票分為銀行匯票和商 業(yè)匯票兩種。2本票。本票是出票人簽發(fā)的，承諾自己在見票時(shí)五條件支付確定的金額給收款人

17、或者持票人的票據(jù)。 我國(guó)票據(jù)法 上所稱的本票是指銀行 本票。3支票。支票是出票人簽發(fā)的，委托辦理支票存款業(yè)務(wù)的銀行或其他金 融機(jī)構(gòu)在見票時(shí)無(wú)條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。? 三十三、票據(jù)基礎(chǔ)關(guān)系? 或稱民法上的非票據(jù)關(guān)系， 是指民法上與票據(jù)有關(guān)但非基于票據(jù)行為產(chǎn)生 的法律關(guān)系。? (一)票據(jù)原因關(guān)系? 票據(jù)當(dāng)事人之間授受票據(jù)的原因。? (二)票據(jù)資金關(guān)系? 存在于匯票 (或支票 ) 的出票人與付款人之間的基礎(chǔ)關(guān)系。? (三)票據(jù)預(yù)約? 當(dāng)事人之間以授受票據(jù)為標(biāo)的的約定。? 三十四原保險(xiǎn)和再保險(xiǎn)? 原保險(xiǎn)是指保險(xiǎn)人在保險(xiǎn)責(zé)任范圍內(nèi)直接由自己對(duì)被保險(xiǎn)人負(fù)賠償責(zé)任 的保險(xiǎn)。? 再保險(xiǎn)是原保險(xiǎn)人為減輕或避免所負(fù)風(fēng)險(xiǎn)把責(zé)任的一部分或全部轉(zhuǎn)移給 其他保險(xiǎn)人的保險(xiǎn)。? 三十五單保險(xiǎn)和復(fù)保險(xiǎn) 三十六、保險(xiǎn)法的基本原則? 1 、誠(chéng)實(shí)信用原則? 2 、保險(xiǎn)利益原則? 3 、損害補(bǔ)償原則? 4 、近因原則? 三十七、保險(xiǎn)合同的無(wú)效? (1) 投保人對(duì)保險(xiǎn)標(biāo)的無(wú)保險(xiǎn)利益；? (2) 投保人為無(wú)民事行為能力人投保以死亡為給付保險(xiǎn)金條件的保險(xiǎn)，但 法律另有規(guī)定的除外；? (3) 以死亡為給付保險(xiǎn)金條件的合同，未經(jīng)被保險(xiǎn)人書面同意并認(rèn)可保險(xiǎn) 金額的，但法律另有規(guī)定的除外；? (4) 惡意的復(fù)保險(xiǎn)。? 三十八、責(zé)任保險(xiǎn)是指以被保險(xiǎn)人依照法律或合同應(yīng)對(duì)第三