【精編匯總版】分拆上市法律分析及案例討論合集

1、【精編匯總版】分拆上市法律剖析及案例剖析討論合集】8/8【精編匯總版】分拆上市法律剖析及案例討論合集分拆上市法律剖析及案例剖析討論201121日，中國證監(jiān)會答允佐力藥業(yè)初度地下刊行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市的申請，佐力藥業(yè)擬刊行2,000萬股，募集資金1.67億元，此為中國證券市場首 個境內(nèi)上市公司分拆子公司在創(chuàng)業(yè)板成功上帀的案例剖析。佐力藥業(yè)成功上市后，上 市公旬分拆資產(chǎn)上市再融資在操作上曾經(jīng)具有可行性，為上市公司成本運作提供 了新的柒道.下文將針對質(zhì)監(jiān)會相關(guān)政策及要求，聚集具體案例剖析對分拆上市舉行 深入剖析。一、相關(guān)政策及解讀H前證監(jiān)會對分拆.上市尚未出具正式的法律法則文件，僅在創(chuàng)業(yè)板刊行監(jiān)管業(yè)

2、務(wù) 情況溝通會與保薦人培訓(xùn)會議上對分拆上市提出6條框架性規(guī)定。2010年第六 期保薦代衣人培訓(xùn)會議中證監(jiān)會針對分拆上市作了扼要剖析，認為分拆上市社會 爭議較大，操作難咬髙，因此考核尺度從嚴，(-)創(chuàng)業(yè)板刊行監(jiān)管業(yè)務(wù)情況溝通會2010年4月13 H,創(chuàng)業(yè)板刊行監(jiān)管業(yè)務(wù)情況溝通會傳出動態(tài)，證監(jiān)會明確境內(nèi) 上市公司分拆子公司到創(chuàng)業(yè)板上市的六個前提，分辯如下：1.上市公司比來三年持續(xù)盈利，業(yè)務(wù)經(jīng)時正常；2.上巾公司與刊行人之間不存在同業(yè)競爭且山具未來不競爭答允，上市公司及發(fā) 行人的股東或?qū)嶋H操作人叮刊行人之間不存在嚴.亜關(guān)聯(lián)交易；3.上市公司地下募集資金耒投向刊行人業(yè)務(wù)；4.刊行人凈利潤占上巾公司凈利

3、潤不超越50%；5.刊行人凈資產(chǎn)占上市公司凈資產(chǎn)不超越30%：6.上市公訶及部下企業(yè)的董、監(jiān)、低級及親屈持有刊行人刊行前股份不超越10%。(-)2010年第六期保代培訓(xùn)2CH0年11月11 口至12 口，2010年第六期保代培訓(xùn)屮關(guān)了分拆上巾的解讀如下：分拆上市目前爭以較大，操作性不強需從嚴把握。不能搞垮一個,上市公司，然后 再京一個公司來圈錢。這里所說的分拆，既包括顯性，也包括隱性的，如刊行人 股東為上市公司實際操作人。分拆上市四種范例:1、屮請時，境內(nèi)上市公司宜接控股或通過其他公司間接控股上市公司端第資金未投向刊行人業(yè)務(wù)；上市公司持續(xù)三年盈利，業(yè)務(wù)經(jīng)營正常； 刊行人與上市公司不存在同業(yè)競爭

4、，且控股股東出答允；刊行人五獨立；掙利澗, 不超越50%；凈資產(chǎn)，不超越30%；茶監(jiān)髙（上帀公司及其部下企業(yè)）及其關(guān)聯(lián) 方直接概略間接持股刊行人不超越10%。2、曾經(jīng)由上市公司直接或間接控股，陳說期前或期內(nèi)轉(zhuǎn)讓，冃前不控股存眷上市公司轉(zhuǎn)入或轉(zhuǎn)開航行人股份是否履行了董事會、股東大會答允步驟，是 否侵害上市公司利益；上市公司募集資金未投向刊行人業(yè)務(wù)：刊行人與上市公司 之間不存在同業(yè)競爭，無關(guān)聯(lián)交易；刊行人五獨立；上市公司及部下企業(yè)芾監(jiān)高 不擁冇刊行人的操作權(quán)；陳說期間內(nèi)轉(zhuǎn)岀的，求點存眷，保薦機構(gòu)、律師核杳并 發(fā)表格模板專項定見.南管岀來創(chuàng)業(yè)，損害原.上市公司利益的，重點存眷。3、股份山境外上市公司

5、持仃不違反境外監(jiān)管機構(gòu)的規(guī)定，得到境外上市公司的董事會或股東大會的答允； 不存在同業(yè)競爭，且刊行人及其控股股東出答允；刊行人五獨立：保薦機構(gòu)、律 師發(fā)表格模板息見；在招股書中披爾境外上市公司情況。4、刊行人部下公司在代庖系統(tǒng)掛牌由刊行人披露掛牌公司的情況，掛牌時間、交易情況；如摘牌的，披詬冇關(guān)情況。二、相關(guān)案例剖析，佐力藥業(yè)IPO（-*）布景理論常識佐力藥業(yè)曾為主板,上市公司康恩貝（600572）的控股子公司。憑證其招股剖析書 浮現(xiàn)，2004年6丿J至2007年口丿J康恩貝直接、間接共持有佐力藥業(yè)63%的股 權(quán)。2007年11月，為扶持佐力藥業(yè)獨自上市，康恩貝公司及其控股發(fā)賣公司分 別轉(zhuǎn)出持冇

6、的31%和6%佐力藥業(yè)股份，俞冇強成為控股股東（注：俞冇強勺康 恩貝之間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系），持有佐力藥業(yè)41%的股份，康恩貝公司摒棄控股權(quán), 持股26%,佐力藥業(yè)刊行.上市前，股權(quán)布局如下：除了刊行人股東姚曉春的丈夫系康恩貝芾 事之外，康恩貝及其實際操作人勺刊行人實際操作人及其他股東之間不存在其他 關(guān)聯(lián)關(guān)系；也未達成分歧步履意向的約定?？刀髫惣捌鋵嶋H操作人4刊行人實際 操作人及其他股東之間也不存在分歧步履關(guān)系。（二）佐力藥業(yè)IPO滿足證監(jiān)會關(guān)于創(chuàng)業(yè)板分拆上市的要求憑證佐力藥業(yè)IP。地下披露信息，康恩貝募集資金未投資于佐力藥業(yè)，冃康恩貝 出具了防止同業(yè)競爭答允“康恩貝及部下公司的第、監(jiān)、髙級及親屬

7、持冇佐力藥 業(yè)5%的股權(quán)。因此佐力藥業(yè)IPO滿足證監(jiān)會關(guān)于分拆卜.市的6條尺度。（三）康恩貝股權(quán)轉(zhuǎn)讓董事會、股東會抉擇浙江康恩貝制藥股份冇限公司于2007年11月26 11召開五屆笛事會第卜五次會 議通過關(guān)于轉(zhuǎn)讓部份佐力藥業(yè)股份冇限公司股份的議案，并丁 2007年口月 28 H對外發(fā)布了公告，將其持有的31%的股份及控股公司浙江康恩貝醫(yī)藥銷偉 冇限公司持行的6%的股份轉(zhuǎn)給31位自然人。佐力藥業(yè)刊行人律師認為：“木次 轉(zhuǎn)讓的股權(quán)權(quán)屬清晰，轉(zhuǎn)讓步驟合法，本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓合法冇效，不存在爭議或糾 紛。”根掂佐力藥業(yè)刊行上市披露文件內(nèi)容起頭判斷，上巾公司分拆資產(chǎn)只要履行了必 要的考核答允步驟（按照交易所相

8、關(guān)規(guī)定及公司車程規(guī)定召開了董事會、股東會 等），且答允過程合法冇效，不存在爭議,可糾葛，證監(jiān)會即認定分拆上市對原上 市公司造成的影響不構(gòu)成考核妨害，可是不破除中報過程屮刊行人、原上市公司 及各屮介機構(gòu)需具體剖析剖析分拆上市對原上市公司的影響。（四）獨立性剖析1、匕要產(chǎn)物的差異康恩貝匕要措置當代動物藥產(chǎn)物的研制、出產(chǎn)和俏華，以天然動物藥為主導(dǎo)，輔 以新型制劑為主的特色藥等作為公司業(yè)務(wù)開展偏向?？刀髫愃?jīng)營的當代動物藥 是由顛末物理化學(xué)提取聚集過程定向獲取和濃集動物中的某一種或多種冇效成 分并采用當代制劑技術(shù)出產(chǎn)制造而成的藥物。佐力藥業(yè)藏身于藥用真菌生物發(fā)醉技術(shù)出產(chǎn)屮藥產(chǎn)物，次要產(chǎn)物烏靈菌粉和烏靈

9、 膠囊屬于當代中藥行業(yè)分類之創(chuàng)新中藥的藥用真菌藥類別，其核心技術(shù)特征是運 用生物技術(shù)來制備當代屮藥?？刀髫愅瑫r出具了防止同業(yè)競爭答允：“本公司及本公司下屈全資和控股子公司 未來不會宜接或間接措置或到場任何以藥用真菌烏靈參為原料的相關(guān)產(chǎn)物（包括 原料、單方制劑以及以烏靈菌粉為君藥的復(fù)方制劑）的研發(fā)和出產(chǎn)。在木公司作 為佐力藥業(yè)次要股東即持有佐力藥業(yè)的股權(quán)比例5%以上（含5%）期間，本公 司及下屈全資和控股子公司不直接措置或到場研發(fā)和出產(chǎn)以藥用口菌發(fā)酵為主 要技術(shù)的藥品原料及制劑?！?、佐力藥業(yè)核心技術(shù)與康恩貝無關(guān)佐力藥業(yè)主導(dǎo)產(chǎn)物為烏靈參系列產(chǎn)物。公司前身浙江佐力醫(yī)藥保健品冇限公司1995年設(shè)立時

10、杭州大學(xué)徳清髙新財富開展總公司（與康恩貝不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系） 以相關(guān)烏靈參專利技術(shù)作價500萬元出資，公司在后續(xù)開展過程屮通過不竭研發(fā) 完善，控制了 整套烏靈參培冇、制藥技術(shù)，公司加有獨立的研發(fā)中心叮研發(fā)技 術(shù)人員，東與康恩貝聯(lián)合研發(fā)或簽定委托研發(fā)協(xié)議，因此該核心技術(shù)與康恩貝無 關(guān)。3、采購、發(fā)賣獨立性佐力藥業(yè)采購渠道完全獨立于康恩貝，其原材料烏靈菌粉為自行出產(chǎn)，對外采購 卞要為空心膠囊和通用內(nèi)包材等配套材料以及乙酰螺旋霉索原料藥，供應(yīng)商次要 為天方藥業(yè)股份有限公司，與康恩貝也不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。佐力藥業(yè)具冇門身獨立的銷伴體系，在一類新藥推廣過程中曾經(jīng)堆集了豐當?shù)氖?場推廣經(jīng)驗，發(fā)賣渠道獨立于康恩貝股

11、份。陳說期次要客戶除2007年上海地域 為通過上海安康醫(yī)藥冇限公司實現(xiàn)物流外（自2008年始，佐力藥業(yè)選擇上海市 醫(yī)藥股份冇限公司和上海思/醫(yī)藥冇限公司作為配送商，不再與上海安康醫(yī)藥發(fā) 生關(guān)聯(lián)），均獨立第三方，系佐力藥業(yè)自可推廣取得。銷華模式上康恩貝以O(shè)TC 品牌藥推廣模式為主，而佐力藥業(yè)則以。業(yè)推廣模式為主，二者在推廣模式,上的 差異，使佐力藥業(yè)無法借鑒康恩貝營銷方面的經(jīng)驗，也無法應(yīng)用康恩貝曾經(jīng)成立 的發(fā)賣網(wǎng)絡(luò)。陳說期內(nèi)，2007年至2010年6，佐力藥業(yè)叮關(guān)聯(lián)方康恩貝發(fā)作的常常性關(guān)聯(lián) 交易金額很少，關(guān)聯(lián)采購金額毎年不到總采購金額的2%,關(guān)聯(lián)發(fā)賣除2007年通 過上海安康呎藥有限公司發(fā)作1,

12、051.07萬元以外，其他年份均低丁 12萬元，且 逐年遞減，采購寫發(fā)賣均按照市場公允代價定價。4、董、監(jiān)、髙的獨立性佐力藥業(yè)董小、看守、髙管勺核心技術(shù)人員勺康恩貝的關(guān)系康恩貝在佐力藥業(yè)董 事會中僅占兩席，無法形成賦性操作。綜上所述，由于業(yè)務(wù)偏向的差異，康恩貝吋佐力藥業(yè)主耍業(yè)務(wù)、產(chǎn)物研發(fā)、出產(chǎn)、 原料采購及發(fā)賣模式存在較大差異，康恩貝在操作佐力藥業(yè)期間擬在其研發(fā)、品 牌、市場等方面與佐力藥業(yè)奇異的產(chǎn)物品種資源舉行整合，但一宜未順利開展。 因此，佐力藥業(yè)在業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員、財政、機構(gòu)、市場銷侑等方面不竭獨立于 康恩貝，在研發(fā)、出產(chǎn)、經(jīng)營各環(huán)節(jié)均冇獨立、完整的體系，具冇面向市場自主 經(jīng)營業(yè)務(wù)的本事

13、。（五）佐力藥業(yè)陳說期內(nèi)與康恩貝關(guān)聯(lián)交易r常常性關(guān)聯(lián)交易采購、發(fā)賣陳說期內(nèi)，2007年至2010年6月，佐力藥業(yè)通過康恩貝及其關(guān)聯(lián)方發(fā)作的采購 金額很少，毎年發(fā)作額不到總采購金額的2%；關(guān)聯(lián)銷件除2007年通過上海安旗 收藥有限公司發(fā)作1,051.07萬元以外，其他年份均低丁 12萬元，且逐年遞減， 采購與銷包均按照市場公允代價定價02、偶發(fā)性關(guān)聯(lián)交易資金拆借陳說期內(nèi)，佐力藥業(yè)向康恩貝及其關(guān)聯(lián)方拆入資金用臨時性周轉(zhuǎn)，2007年至 2009年發(fā)作額分辯為：4,600.00萬元、5,200.00萬元、2,600.00萬元，2010年太 借入資金。2007年度，佐力藥業(yè)仍屬于康恩貝的了公司，而且資金

14、拆借時間較短，刊行人 未向?qū)Ψ礁冻龀杀?。憑證佐力藥業(yè)與康恩貝集團簽定的乞貸協(xié)議，2008年度的月乞貸利率為7.15%。 75%。，2009年度的月乞貸利率為5.3%。，略高于銀行乞貸利率，fl.懸由于在國 家規(guī)定的利率浮動局限之內(nèi)，且乞貸時間較短，因此對佐力藥業(yè)影響不大。截止 2009年4月24 11,上述拆入資金曾經(jīng)局部償還，爾后未再發(fā)作關(guān)聯(lián)資金拆入情 況。乞貸擔保陳說期內(nèi)康恩貝向佐力藥業(yè)提供乞貸擔保，從2009年10月起，康恩貝對佐力藥 業(yè)提供的擔保隨著乞貸的實際償還而破除，截止到2009年12月08 康恩貝 為佐力藥業(yè)提供的關(guān)聯(lián)擔保局部破除，2010年未再發(fā)作。會計師針對佐力藥業(yè)關(guān)聯(lián)拉.

15、保事項發(fā)表格模板如下定見：“康恩貝為佐力藥業(yè)提供的扭 保對公司的經(jīng)營和開展發(fā)作了肯定的積極影響，但隨著公司的綜合氣力、品牌美 譽度及財政狀況已具有獨立融成本領(lǐng)，康恩貝是否能持續(xù)提供擔保對佐力藥業(yè)的 經(jīng)營和開展不會構(gòu)成帀大影響綜上所述，在陳說期內(nèi)，佐力藥業(yè)與康恩貝發(fā)作的常常性關(guān)聯(lián)交易很少，對公司 獨立性不構(gòu)成影響；康恩貝為了扶持佐力藥業(yè)開展，向其拆出資金用于臨時資金 周轉(zhuǎn)并為其乞貸提供擔保，發(fā)作額逐年減少，尺在上市之前半年內(nèi)曾經(jīng)尺度消理, 對佐力藥業(yè)上市后續(xù)持續(xù)經(jīng)營開展不構(gòu)成龐大影響。聚集上述案例剖析剖析，佐力藥業(yè)契合證監(jiān)會初度地下刊行股票并上市管理措施 對擬上市公司的資質(zhì)要求，滿足“五獨立”，

16、具有獨立口主持續(xù)經(jīng)營本事，分拆 方康恩貝對佐力藥業(yè)不構(gòu)成龐大影響。三、分拆上市次要成就討論（-）上市公司持續(xù)三年盈利尺度如何判斷？1、以分拆上市屮報為時點向前推三年，若掛牌上市時間不夠三年的上帀公司， 可否格計奧時間持續(xù)到.上市之前？公司布上市后承受證監(jiān)會、交易所及社會股東 的監(jiān)管，尺度運鶯環(huán)境與上市前差異，本著證監(jiān)會考核從嚴把握的尺度，暫認為 上市公司持續(xù)三年盈利需按照掛牌上市后的時間點起頭計和。該成就需與證監(jiān)會 溝通。2、上市公司盈利判斷，是否扣除非常常性損益？分拆上市前的上市公司持續(xù)盈 利本事是證監(jiān)會考核的密點存眷內(nèi)容，2010年第六期保薦代表格模板人培訓(xùn)會議屮證 監(jiān)會要求分拆上市“不能

17、搞垮一個上市公司，然后再拿個公司來圈錢”，因此 匕觀認為.上市公司盈利尺度應(yīng)以扣除前與扣除后較低者為準。（二）H前案例剖析及社會品評均只存眷主板公司分拆上市，創(chuàng)業(yè)板公司可否分拆上 市？憑證初度地下刊行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行措施第十二條規(guī)定：刊行 人該當次要經(jīng)營一種.業(yè)務(wù)，其出產(chǎn)經(jīng)營舉動契合法律、行政法則和公司章程的規(guī) 定，契合國家財富政策及環(huán)境庇護政策”，若創(chuàng)業(yè)板上市公司分拆子公司上巾，上市主體持續(xù)經(jīng)營三年H抵達創(chuàng)業(yè)板上市的財政指標，則原上市公司在操作了公 司期間觸及多主營業(yè)務(wù)經(jīng)營，與原則上只能經(jīng)營種主營業(yè)務(wù)的規(guī)定辯說。分拆 后若保留操作權(quán)，亦叮該規(guī)定辯說。措置規(guī)劃方案尚待V證監(jiān)會溝通?！鼻暗呐f事報 道、社會輿論均只存眷了主板卜市公司分拆了公司至創(chuàng)業(yè)板上市，中小板、創(chuàng)業(yè) 板上市公司分拆子公司上市尚未引起普及存眷，未見相關(guān)舊事或討論，（三）如何判斷分拆上市不會影響上市公司原股東的利益，將上市公司“殼化”？