論離婚的法定標(biāo)準(zhǔn)

1、 論離婚的法定標(biāo)準(zhǔn)年月日全國人大常委會(huì)通過了婚姻法修正案。 修正后的婚姻法第三十二條第二款規(guī)定：人民法院審理離婚案件， 應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解；如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。有下列情形之一，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：（一）重婚或有配偶者與他人同居的；（二）實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；（三）有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的；（四）因感情不和分居滿二年的；（五）其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。此規(guī)定明確了裁判離婚的法定標(biāo)準(zhǔn)是 “夫妻感情確已破裂”，在離婚的法定理由上我國采用了破裂主義的立法原則。然而， 20年的司法實(shí)踐證明，這一原則的規(guī)定雖然有利于保障

2、離婚自由，防止輕率離婚，但是其不合理性也日益表現(xiàn)出來。一、感情不是法律調(diào)整的對(duì)象夫妻感情是婚姻關(guān)系借以建立和存續(xù)的基礎(chǔ)。一般說來，夫妻的感情狀況同婚姻狀況是一致的。但是夫妻感情屬于人的心理、情感等精神范疇，具有主觀色彩，具有多變性的特點(diǎn)，不屬于法律能夠直接規(guī)范和調(diào)整的領(lǐng)域。 “感情”本身并不是一個(gè)法律名詞，而是一個(gè)社會(huì)學(xué)名詞。感情是一個(gè)人的主觀心理態(tài)度，是個(gè)人的內(nèi)心感受，具有抽象性、主觀性和可變性，它的可視性和可把握性都是極差的，法官難以識(shí)別和判認(rèn)。如果以此為依據(jù)，必然在案件的審理中過多地帶有個(gè)人主觀因素，使法律失去公正性和嚴(yán)肅性。二、感情破裂概括不了離婚的全部現(xiàn)象夫妻感情并不等于婚姻生活的全

3、部，而只是婚姻生活中的一部分。除此以外，婚姻生活還包括比如物質(zhì)生活、處理和其他家庭成員之間的關(guān)系、性生活等多方面的情況，即婚姻關(guān)系中權(quán)利的行使和義務(wù)的履行。大量的事實(shí)證明，并非只有感情破裂才是導(dǎo)致離婚的唯一理由，現(xiàn)實(shí)生活中離婚的原因錯(cuò)綜復(fù)雜，有主觀原因，也有客觀原因，有感情因素，也有非感情因素。如，一方因患精神病而喪失婚姻行為能力，一方失蹤，下落不明等不屬于“感情破裂”的范疇。 “感情確已破裂”并非是可提起離婚之訴的充分必要條件，即感情破裂只是引起離婚的原因之一。如果以感情是否破裂作為離婚的法定理由，那么， 如果感情外的因素導(dǎo)致婚姻關(guān)系無法維持，法律又有什么必要去強(qiáng)行加以維持呢?所以，將“感情

4、確已破裂”作為離婚的法定理由并不恰當(dāng)。記得前段時(shí)間報(bào)紙上登載一則真人實(shí)事：一位丈夫由于車禍全身癱瘓，妻子在盡心盡力照料丈夫的同時(shí)，還要操持家務(wù)和農(nóng)活，而且毫無怨言，丈夫不忍妻子長(zhǎng)期過這樣一種生活，堅(jiān)決要求離婚，妻子則堅(jiān)決不肯離婚，丈夫甚至以死相逼，無奈之下，妻子與丈夫達(dá)成妥協(xié)，妻子在成立新家后丈夫仍與新婚夫妻同住一屋，妻子仍要求照料前夫一輩子。丈夫如果上法庭要求離婚，已符合離婚的條件，這種感人至深的恩愛夫妻離婚難道也是因?yàn)楦星榇_已破裂？三、“感情確已破裂”在實(shí)踐中難于把握有不少人包括一些法官提出，“感情是一個(gè)人的主觀心理態(tài)度，是個(gè)人的內(nèi)心感受，具有抽象性、主觀性和可變性，它的可視性和可把握性都

5、是極差的，法官難以識(shí)別和判認(rèn)”，給司法機(jī)關(guān)案件的定性帶來了困惑。有的人甚至認(rèn)為認(rèn)識(shí)這個(gè)問題之難，“就是組織心理專家對(duì)夫妻雙方進(jìn)行心理分析， 也不一定能得出準(zhǔn)確的感情確已破裂的結(jié)論，因?yàn)樾睦砩系脑蛱珡?fù)雜了，而且心理受客觀條件影響的因素也太多了”。 這就導(dǎo)致了同樣的條件法官的裁判可以截然相反，法官在離婚案件中的判決隨意性太大，影響了法律的嚴(yán)肅性。在我們的審判實(shí)踐中，大多數(shù)離婚案件如果第一次起訴離婚，雙方當(dāng)事人一般都吵得不可開交，很難把握感情是否已破裂，當(dāng)事人一方堅(jiān)持離婚，另一方堅(jiān)決不愿意離婚的，對(duì)照準(zhǔn)予離婚的列舉情況，如果不符合條件，法官認(rèn)為多一事不如少一事，根本不在夫妻感情是否確已破裂上下功夫

6、了解， 這種案子判不離準(zhǔn)沒錯(cuò)。告知堅(jiān)持離婚一方你不符合法定離婚條件，給對(duì)方一定時(shí)間改正的機(jī)會(huì)，如果確要離婚，半年后再起訴準(zhǔn)判離；告知堅(jiān)決不離一方，這次判你贏，在半年的機(jī)會(huì)中，你一定要努力表現(xiàn)以感化對(duì)方。在這種情況下，案件當(dāng)事人一般不會(huì)上訴，等半年能判離也是好事情。在這半年中，夫妻能和好的了了無幾，大多數(shù)再次上庭，等待宣告離婚，這幾乎成了一個(gè)不成文的規(guī)律，大大增加了當(dāng)事人的累訴。應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，正確判斷雙方當(dāng)事人的感情是否確已破裂，是一個(gè)難以解決的問題。四、 離婚的標(biāo)準(zhǔn)在一定程度上無法保障婚姻法的離婚自由這一原則婚姻是一種附人身的合同。我國合同法第一百零七條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義

7、務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或賠償損失等違約責(zé)任。由此，對(duì)一方要求離婚，也即不愿繼續(xù)履行婚姻合同，應(yīng)承擔(dān)繼續(xù)履行或采取補(bǔ)救措施的違約責(zé)任，也可以承擔(dān)賠償損失的違約責(zé)任。婚姻是附人身的合同，如果一定要違約，法律無法強(qiáng)制要求其全面履行婚姻的義務(wù)，也不能代為履行，在這種情況下當(dāng)事人也可以選擇承擔(dān)賠償損失的違約責(zé)任，如果判決不準(zhǔn)予離婚，當(dāng)事人仍不能全面履行婚姻義務(wù)，婚姻也只是徒有虛名而已。從另一角度講， 因法官無法把握當(dāng)事人的內(nèi)心感覺，法律強(qiáng)制當(dāng)事人維持一段感情確已破裂的婚姻，無法保障婚姻法的離婚自由這一原則， 侵犯了公民的合法權(quán)益。在我們?nèi)粘Ｉ钪薪?jīng)常碰到的富翁家外有家的問題，一個(gè)富

8、翁要做陳世美，有家不回，外面養(yǎng)著情人， 決心要開始一種新生活。當(dāng)他在庭上表示夫妻感情確已破裂，與妻子無法共同生活，堅(jiān)決要離，并愿意對(duì)妻子承擔(dān)足額的補(bǔ)償，即使法官判不離也不會(huì)回家，更不會(huì)盡夫妻的義務(wù)。在這種情況下如果對(duì)方當(dāng)事人堅(jiān)決不離，判不離也挽救不了這樣的婚姻。為使我國的離婚案件能夠真正做到有法可依，以事實(shí)為依據(jù)， 并得到客觀的處理，對(duì)離婚的法定理由應(yīng)進(jìn)行必要的修改和完善。首先，在立法原則上，堅(jiān)持破裂主義的原則，把破裂主義原則的實(shí)體界定為婚姻關(guān)系，將離婚的法定理由改為 “婚姻關(guān)系確已破裂”，一方面，更克服了離婚標(biāo)準(zhǔn)的法學(xué)理論缺陷，更具科學(xué)性和嚴(yán)密性：第一， 從法律用語的科學(xué)性和嚴(yán)謹(jǐn)性來看， “

9、婚姻關(guān)系” 是一個(gè)法律名詞，婚姻關(guān)系是一種用法律調(diào)整和確認(rèn)的社會(huì)關(guān)系，應(yīng)使之真正納入法律調(diào)整和確認(rèn)的范疇。第二，從婚姻的本質(zhì)來看，結(jié)婚這一法律行為使得夫妻雙方建立了婚姻關(guān)系， 從而夫妻之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系就應(yīng)受到法律的調(diào)整，而離婚就是為了解除這種關(guān)系，所以， 判決離婚的法定理由應(yīng)以這種婚姻關(guān)系確已破裂為前提。第三，從我國的司法實(shí)踐來看，婚姻關(guān)系是一種法律關(guān)系，雙方的權(quán)利義務(wù)都是具體的，相應(yīng)地，離婚的法定條件更具有明確性和可操作性，這樣能杜絕審判人員的主觀臆斷，增加執(zhí)法的透明度，也可以提高法院的辦案效率，更好地解決當(dāng)事人離婚難的問題。第四， 從國外立法和我國過去立法的經(jīng)驗(yàn)來看，美國婚姻法將“婚姻關(guān)

10、系已無可挽回的破裂”作為離婚的根本理由；法國婚姻法則規(guī)定 “一方逃脫婚姻的社會(huì)責(zé)任，可以成為另一方提出離婚的理由”。兩個(gè)國家都將婚姻關(guān)系是否破裂作為了離婚的法定理由。我國1953 年中央法制委員會(huì)有關(guān)婚姻問題的解答中也曾把 “不能繼續(xù)維持夫妻關(guān)系”作為離婚的標(biāo)準(zhǔn)。將“婚姻關(guān)系確已破裂”作為離婚的法定理由，也符合我國國情。二方面，可以反映離婚問題的全貌，用語較為準(zhǔn)確，而夫妻感情不能完全涵蓋構(gòu)成婚姻實(shí)體的所有方面。以婚姻關(guān)系破裂作為離婚的法定標(biāo)準(zhǔn)，可以排除僅以精神因素的感情破裂作為離婚法定條件的局限性，更具有包容性；三方面，解決了婚姻法律制度中離婚法定理由之間存在的矛盾，感情確已破裂與其列舉的其中

11、幾項(xiàng)法定條件相互矛盾。其次， 在立法方式上采用概括主義與例示主義相結(jié)合的方式。概括主義，即法律不具體列舉離婚理由， 而以婚姻破裂，夫妻關(guān)系無法繼續(xù)維持為概括性離婚理由。這種立法方式高度概括了離婚的法定理由，簡(jiǎn)結(jié)、精煉，但由于可操作性較差，主觀隨意性較大，因此， 還要以例示主義為補(bǔ)充，如夫妻間有下列情形之一的，可視為婚姻關(guān)系已破裂：一是一方 患有嚴(yán)重的精神病或惡疾經(jīng)治不愈，致使婚姻關(guān)系無法繼續(xù)的； 二是一方有重婚、通奸、非法同居等情況，另一方不予饒恕的； 三是雙方缺乏夫妻感情，分居已滿一年，互不履行婚姻義務(wù)的；四是一方受另一方的虐待、遺棄，不堪與其共同生活的；五是一方有賭博、酗酒、 吸毒等惡習(xí)，屢教不改，雙方難以共同生活的；六是一方當(dāng)事人堅(jiān)持離婚并愿意承擔(dān)另一方經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，此經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償應(yīng)是懲罰性的，且數(shù)額足以保障另一方長(zhǎng)期生活所