軟件知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與道德規(guī)范

1、第10章軟件知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與道德規(guī)范計算機軟件是人類知識、經(jīng)驗、智慧和創(chuàng)造性勞動的成果，具有知識密集和智力密集的特點，是一種非常典型的知識產(chǎn)權(quán)。我國在保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)方面制訂并實施了一整套的法律和法規(guī)。作為軟件工程從業(yè)人員，除了掌握有關(guān)技術(shù)和管理知識外，有必要學(xué)習(xí)并掌握知識產(chǎn)權(quán)中有關(guān)軟件保護(hù)的法律和法規(guī)。一方面，可以對自己或本單位開發(fā)的軟件采取切實的措施進(jìn)行保護(hù)；另一方面，也可以避免侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán)。隨著計算機應(yīng)用的不斷深入，軟件產(chǎn)業(yè)得到了前所未有的發(fā)展，軟件工程的從業(yè)人員隊伍迅速壯大。同時，人們的生活質(zhì)量也對計算機的依賴越來越強。因此，軟件從業(yè)人員的職業(yè)行為和職業(yè)道德約束也顯得尤其重要。本章的主

2、要內(nèi)容有：知識產(chǎn)權(quán)、軟件著作權(quán)、軟件著作權(quán)登記、軟件商業(yè)秘密、軟件工程師職業(yè)道德規(guī)范等內(nèi)容。知識產(chǎn)權(quán)知識產(chǎn)權(quán)(IntellectualProperty)是人類就其智力創(chuàng)造活動的成果而依法享有的專有權(quán)利。根據(jù)我國民法通則的規(guī)定，知識產(chǎn)權(quán)是指民事權(quán)利主體(公民、法人)基于創(chuàng)造性的智力成果。許多與智力勞動相關(guān)的業(yè)務(wù)領(lǐng)域都存在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題，知識產(chǎn)權(quán)是20世紀(jì)后半期以來在國際上廣泛應(yīng)用的一個法律概念。10.1.1知識產(chǎn)權(quán)的概念“知識產(chǎn)權(quán)”最早起源于17世紀(jì)的法國，主要創(chuàng)導(dǎo)者是卡普佐夫。1791年法國第一部專利法起草人德布孚拉首先使用“工業(yè)產(chǎn)權(quán)”一詞來概括精神財產(chǎn)專有權(quán)，后來比利時的法學(xué)家把一切來自智

3、力活動的權(quán)利概括為“知識產(chǎn)權(quán)”。1883年在法國巴黎締結(jié)的保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的巴黎公約首開知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)的記錄。1967年在斯德哥爾摩簽訂的建立世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約第一次以公約的形式采用“知識產(chǎn)權(quán)”這一概念，由于該公約的成員國眾多，從而該概念便成為國際上通用的法律概念。1970年4月成立了世界知識產(chǎn)權(quán)組織，該組織于1974年成為聯(lián)合國的一個專門機構(gòu)，主管工業(yè)產(chǎn)權(quán)、著作權(quán)和商標(biāo)注冊的國際合作。1993年達(dá)成的關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定知識產(chǎn)權(quán)分協(xié)議將知識產(chǎn)權(quán)與國際貿(mào)易緊密聯(lián)系起來，加大了對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)力度。10.1.2知識產(chǎn)權(quán)的法律體系按國際慣例，知識產(chǎn)權(quán)包括兩大部分：工業(yè)產(chǎn)權(quán)和版權(quán)。工業(yè)產(chǎn)權(quán)(Indust

4、rialProperty)是指涉及工業(yè)領(lǐng)域的創(chuàng)造性智力勞動成果享有的專有權(quán)利，是知識產(chǎn)權(quán)的主要部分。這里“工業(yè)領(lǐng)域”包括工業(yè)、農(nóng)業(yè)、采掘業(yè)和商業(yè)等生產(chǎn)和銷售領(lǐng)域。工業(yè)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)對象包括專利、商標(biāo)、廠商名稱、貨源標(biāo)記或原產(chǎn)地名稱以及制止不正當(dāng)競爭等。工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的主要法律有“專利法”、“商標(biāo)法”和“反不正當(dāng)競爭法”等。版權(quán)（Copyrights）,也叫著作權(quán)，是指作者對其創(chuàng)作的作品（即文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果）依法享有的專有權(quán)利。著作權(quán)主要包括以下的人身權(quán)（或精神權(quán)）和財產(chǎn)權(quán)：（1）發(fā)表權(quán)，即決定作品是否公之于眾的權(quán)利；（2）署名權(quán)，即表明作者身份，在

5、作品上署名的權(quán)利；（3）修改權(quán)，即修改或者授權(quán)他人修改作品的權(quán)利；（4）保護(hù)作品完整權(quán)，即保護(hù)作品不受歪曲、篡改的權(quán)利；（5）使用和獲得報酬的權(quán)利。版權(quán)保護(hù)的主要法律依據(jù)是“著作權(quán)法”等。我國的知識產(chǎn)權(quán)法律體系是以憲法的有關(guān)原則為根本，以專利法、商標(biāo)法、反不正當(dāng)競爭法、著作權(quán)法、技術(shù)合同法、科技進(jìn)步法等法律及其實施細(xì)則等為框架，以我國簽訂或參加的保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的國際公約和雙邊協(xié)定為準(zhǔn)則來構(gòu)建的。10.1.3知識產(chǎn)權(quán)的主要特點與其它權(quán)利相比，知識產(chǎn)權(quán)具有以下主要特點：1、無形性。知識產(chǎn)權(quán)是一種無形財產(chǎn)權(quán)。例如專利權(quán)，其所有人在轉(zhuǎn)讓它時，可能是制作專利產(chǎn)品的“制造權(quán)”，也可能是銷售專利產(chǎn)品的“銷售權(quán)

6、”，但卻不是產(chǎn)品本身。其權(quán)利人往往只是當(dāng)其主張自己的權(quán)利的時候（即在侵權(quán)訴訟中）才被確認(rèn)。2、專有性。知識產(chǎn)權(quán)為權(quán)利主體所有，權(quán)利以外的任何人，未經(jīng)權(quán)利人同意或法律的特別規(guī)定，都不能享有或使用該權(quán)利。例如，兩個人獨立完成的完全相同的發(fā)明，在分別申請的情況下，只可能由一人獲得專利。這種專有性反映出完全不同于有形財產(chǎn)的“排他性”。3、地域性。知識產(chǎn)權(quán)的取得依賴于一定的法律確認(rèn)，任何國家法律所確認(rèn)的知識產(chǎn)權(quán)不對外發(fā)生效力，除非該國與他國簽訂有雙邊協(xié)定或參加了有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國際公約。對于有形財產(chǎn)而言，則沒有嚴(yán)格的地域限制，即在域外權(quán)利人一般不會失去其對該有形財產(chǎn)的權(quán)利。4、時間性。法律對于知識產(chǎn)權(quán)

7、的保護(hù)均有一定的期限，期限過后，任何人都可以無償使用。但知識產(chǎn)權(quán)中的人身權(quán)的保護(hù)則不受時間的限制。比如，孫子兵法仍是孫武的作品，Windows2000將永遠(yuǎn)是Microsoft公司的產(chǎn)品，等等。知識產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)是指國與國之間通過簽訂雙邊或多邊條約或根據(jù)互惠和對等的原則，對條約成員國或者對方國家公民、法人取得的知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行保護(hù)。保護(hù)與管理知識產(chǎn)權(quán)的國際組織主要有：（1）世界知識產(chǎn)權(quán)組織（WorldIntellectualPropertyOrganization,WIPO）；（2）聯(lián)合國教育、科學(xué)及文化組織（UnitedNationsEducationScienceandCul

8、tureOrganization,UNSECO）；（3）世界貿(mào)易組織（WorldTradeOrganization,WTO）。目前，除少數(shù)知識產(chǎn)權(quán)國際公約由相關(guān)的國際組織管理外（例如，聯(lián)合國教育、科學(xué)及文化組織管理世界版權(quán)公約；世界貿(mào)易組織管理關(guān)貿(mào)總協(xié)定知識產(chǎn)權(quán)分協(xié)議等），其它均由世界知識產(chǎn)權(quán)組織管理。計算機軟件知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)計算機軟件與一般知識產(chǎn)品相比，具有更為突出的知識密集和智力密集的特點，而且難開發(fā)、易復(fù)制。早在20世紀(jì)60年代，就有人針對計算機軟件的特點主張單獨立法進(jìn)行保護(hù)。國際社會針對軟件的特點，也在努力進(jìn)行制訂較完善的保護(hù)軟件專門法的有關(guān)工作，取得了一定的成果。例如1978年世界知

9、識產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）發(fā)表的保護(hù)計算機軟件示范法條；1983年WIPO對“示范法條”進(jìn)行了修訂，發(fā)表了“計算機軟件保護(hù)條約草案”。一些國家，如保加利亞、日本、韓國等，也為計算機軟件的保護(hù)制訂了相應(yīng)的專門法律。但是，這種單獨立法的方式還未在國際上形成主流。我國從實行改革開放以來，對計算機軟件知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)工作就引起了有關(guān)政府部門的重視。1990年9月7日第七界全國人民代表大會常務(wù)委員會第15次會議通過中華人民共和國著作權(quán)法，確定了計算機軟件作為保護(hù)對象；考慮到軟件的特點，規(guī)定了軟件的保護(hù)法由國務(wù)院另行規(guī)定，在處理軟件糾紛時優(yōu)先適用該“另行規(guī)定”，若“另行規(guī)定”無明確規(guī)定，則適用著作權(quán)法。1991

10、年5月24日，國務(wù)院第83次常務(wù)會議通過了計算機軟件保護(hù)條例。1992年5月又頒布了計算機軟件登記辦法，同年9月還頒布了實施國際版權(quán)條約的規(guī)定。這樣，中華人民共和國著作權(quán)法、計算機軟件保護(hù)條例、計算機軟件登記辦法和實施國際版權(quán)條約的規(guī)定便構(gòu)成了我國保護(hù)計算機軟件知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律體系，為促進(jìn)我國軟件的開發(fā)和流通，引進(jìn)國外先進(jìn)技術(shù)提供了良好的環(huán)境。軟件著作權(quán)計算機軟件的著作權(quán)保護(hù)模式最早是由菲律賓于1972年11月14日頒布的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法中提出。1980年12月美國國會通過“96-517號公法”，正式將計算機軟件納入著作權(quán)法保護(hù)范圍。隨后，越來越多的國家和地區(qū)宣布采用著作權(quán)法來保護(hù)計算機軟件。

11、10.2.1計算機軟件著作權(quán)法的保護(hù)目前，計算機軟件保護(hù)主要有三種辦法：專利法與商標(biāo)法、商業(yè)秘密法或合同法、著作權(quán)法。著作權(quán)法與前兩種方法相比，對計算機軟件的保護(hù)有以下幾個方面的優(yōu)勢：（1）著作權(quán)法對作品不要求其為首創(chuàng)，而強調(diào)獨創(chuàng)性。著作權(quán)只保護(hù)程序思想的“表達(dá)方式”，而不是程序思想，這與前兩者相比，著作權(quán)保護(hù)容易取得，也比較切合軟件開發(fā)的實際。（2）從國際保護(hù)的角度來看，以著作權(quán)法來保護(hù)軟件比較容易。這是因為，著作權(quán)已在國際上形成了保護(hù)體系。這也是許多國家和地區(qū)將計算機軟件劃歸著作權(quán)法保護(hù)的理由。當(dāng)然，以著作權(quán)法來保護(hù)計算機軟件也有不足之處。首先，軟件作品只需獨創(chuàng)性便可產(chǎn)生著作權(quán)，這對侵權(quán)與

12、否的事實認(rèn)定較困難。其次，著作權(quán)法不要求公開程序設(shè)計，這不利于對現(xiàn)有軟件技術(shù)的研究和再開發(fā)。10.2.2軟件著作權(quán)的客體軟件著作權(quán)的客體是指軟件著作權(quán)保護(hù)的對象。我國計算機軟件保護(hù)條例（簡稱條例）第二條規(guī)定：本條例所稱的計算機軟件是指計算機程序及其有關(guān)文檔。條例的第三條第一款對“計算機程序”解釋為：計算機程序是指為了得到某種結(jié)果而可以由計算機等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化指令序列，或者可以被轉(zhuǎn)換成代碼化指令序列的符號化指令序列或者符號化語句序列。計算機程序包括源程序和目標(biāo)程序。同一程序的源文本和目標(biāo)文本應(yīng)視為同一作品。條例的第三條第二款對“文檔”的法定含義說明為：指用自然語言或者形式語言

13、所編寫的文字資料和圖表，用來描述程序的內(nèi)容、組成、設(shè)計、功能規(guī)格、開發(fā)情況、測試結(jié)果及使用方法，如程序設(shè)計說明書、流程圖、用戶手冊等。我國將程序和文檔作為計算機軟件不可分割的整體加以保護(hù)是科學(xué)的，客觀地反映了軟件的整體特征。條例第五條規(guī)定：受本條例保護(hù)的軟件必須由開發(fā)者獨立開發(fā)，并已固定在某種有形物體上。這里所謂“獨立開發(fā)”是指由創(chuàng)作者獨立設(shè)計完成；所謂“已固定在某種有形物體上”是指已經(jīng)穩(wěn)定、持久地固定在某種有形載體上，如磁盤、紙等，并能被感知、傳播、復(fù)制。至于存在于軟件開發(fā)者頭腦中的軟件設(shè)計思想，由于沒有通過客觀手段表現(xiàn)出來，無法為人感知，不能受法律保護(hù)。條例第七條還規(guī)定：對軟件的保護(hù)不能擴

14、大到開發(fā)軟件所使用的思想、概念、發(fā)現(xiàn)、原理、算法、處理過程和運行方法。實際上，這些不受保護(hù)的內(nèi)容是一種計算機軟件理論，是設(shè)計軟件的理論根據(jù)，如同門捷列夫的元素周期表作為研究化學(xué)的理論依據(jù)一樣。這表明條例保護(hù)的只是軟件作品的“表現(xiàn)形式”，而不是思想內(nèi)容。但如何正確劃分軟件中的這兩部分，如程序的接口規(guī)格是否歸于軟件“表現(xiàn)形式”等，我國的有關(guān)法律還沒有明確的規(guī)定，也是目前國際社會爭論相當(dāng)激烈的問題。10.2.3軟件著作權(quán)的主體軟件著作權(quán)的主體是指依法對軟件享有著作權(quán)的單位和公民，即軟件著作權(quán)人。單位成為軟件著作權(quán)的主體主要通過以下四個途徑：（1）單位組織開發(fā)，由法人或非法人單位承擔(dān)責(zé)任而享有著作權(quán)；

15、（2）依據(jù)合同，由法人或非法人享有著作權(quán)；（3）由合法的繼承單位享有著作權(quán)；（4）通過轉(zhuǎn)讓而享有軟件著作權(quán)。公民成為軟件著作權(quán)的主體有以下四種途徑：（1）自行獨立開發(fā)軟件；（2）通過委托開發(fā)軟件；（3）通過繼承取得軟件著作財產(chǎn)權(quán)主體資格；（4）通過轉(zhuǎn)讓成為軟件著作財產(chǎn)權(quán)主體。10.2.4軟件著作權(quán)的權(quán)利內(nèi)容根據(jù)條例第九條的規(guī)定，軟件著作權(quán)人享有以下五項權(quán)利：（1）發(fā)表權(quán)，即決定軟件是否公之于眾的權(quán)利；（2）開發(fā)者身份權(quán)，即表明開發(fā)者身份的權(quán)利以及在其軟件上署名的權(quán)利；（3）使用權(quán)，即在不損害社會公共利益的前提下，以復(fù)制、發(fā)行、修改、翻譯、注釋等方式使用其軟件的權(quán)利；（4）使用許可權(quán)和獲得報酬權(quán)

16、，即許可他人以第（3）項中部分或全部方式使用其軟件的權(quán)利和由此獲得報酬的權(quán)利；（5）轉(zhuǎn)讓權(quán)，即向他人轉(zhuǎn)讓由第（3）和（4）規(guī)定的使用權(quán)和使用許可的權(quán)利。和其他知識產(chǎn)權(quán)一樣，軟件著作權(quán)也可分為精神權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利兩部分?！熬駲?quán)利”通常是指與軟件著作權(quán)人的人身密不可分的權(quán)利內(nèi)容，一般不可放棄或轉(zhuǎn)讓。上述五項權(quán)利中的“發(fā)表權(quán)”和“開發(fā)者身份權(quán)”便屬于“精神權(quán)利”?！柏敭a(chǎn)權(quán)利”通常是指由著作權(quán)人控制和支配，能夠為權(quán)利人帶來一定經(jīng)濟效益的權(quán)利內(nèi)容。上述五項權(quán)利中的“使用權(quán)”、“使用許可權(quán)和獲得報酬權(quán)”以及“轉(zhuǎn)讓權(quán)”屬于“財產(chǎn)權(quán)利”之中。財產(chǎn)權(quán)利可以轉(zhuǎn)讓或繼承，也可以自動放棄。應(yīng)該注意的是，軟件的著作權(quán)與

17、軟件載體的所有權(quán)是不同的。軟件載體的所有者獲得的僅僅是載體上軟件的功能使用權(quán)，并不擁有該軟件的著作權(quán)。10.2.5軟件著作權(quán)的權(quán)利限制著作權(quán)法在保護(hù)著作權(quán)人的權(quán)利的同時，也考慮到社會公眾的利益而對其權(quán)利進(jìn)行了必要的限制。對軟件著作權(quán)的權(quán)利限制主要有以下幾個方面：1、對軟件著作權(quán)保護(hù)期的限制根據(jù)條例第十五條的規(guī)定，除軟件開發(fā)者的開發(fā)者身份權(quán)外，軟件著作權(quán)的保護(hù)期為二十五年，截止于軟件首次發(fā)表后的第二十五年的十二月三十一日。保護(hù)期滿前，軟件著作權(quán)人可以向軟件登記管理機構(gòu)申請續(xù)展二十五年，但保護(hù)期最長不超過五十年。條例第十六和十七條還規(guī)定：繼承活動的發(fā)生與享有軟件著作權(quán)的單位發(fā)生變更不改變該軟件權(quán)利

18、的保護(hù)期。2、軟件專有權(quán)利終止的限制條例第二十條規(guī)定：軟件著作權(quán)保護(hù)期滿后，除開發(fā)者身份權(quán)以外，該軟件的其他各項權(quán)利即行終止。凡符合下列各項之一者，除開發(fā)者身份權(quán)以外，軟件的各項權(quán)利在保護(hù)期滿之前進(jìn)入公有領(lǐng)域：（一）擁有該軟件著作權(quán)的單位終止而無繼承者；（二）擁有該軟件著作權(quán)的公民死亡而無合法繼承者。3、軟件專有權(quán)利行使的限制對軟件專利權(quán)利的行使主要有以下三種類型的限制：（一）合理使用。條例第二十二條規(guī)定：因課堂教學(xué)、科學(xué)研究、國家機關(guān)執(zhí)行公務(wù)等非商業(yè)性目的的需要對軟件進(jìn)行少量的復(fù)制，可以不經(jīng)軟件著作權(quán)人或者其合法受讓者的同意，不向其支付報酬。但使用時應(yīng)當(dāng)說明該軟件的名稱、開發(fā)者，并且不得侵犯

19、著作權(quán)人或者其合法受讓者依本條例所享有的其他各項權(quán)利。（二）計劃推廣使用。計劃推廣使用是我國特有的對軟件著作權(quán)的限制措施。條例第十三條規(guī)定，軟件著作權(quán)人是全民所有制單位，如果其開發(fā)的軟件對于國家利益和公共利益有重大意義，則國務(wù)院有關(guān)部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府有權(quán)在其管轄的范圍內(nèi)允許指定的單位使用、由使用單位按國家有關(guān)規(guī)定支付費用。我國法律對全民所有制單位持有的軟件著作權(quán)在一定條件下實行計劃推廣使用的制度，體現(xiàn)了國家作為全民所有制單位的所有權(quán)人，為了促進(jìn)社會生產(chǎn)力的發(fā)展有權(quán)作出對局部利益的限制。（三）合法用戶的法定使用權(quán)利。條例第二十一條規(guī)定：合法持有軟件復(fù)制品的單位、公民，在不經(jīng)該軟件著

20、作權(quán)人的同意的情況下，享有下列權(quán)利：第一，根據(jù)使用的需要把該軟件裝入計算機內(nèi)；第二，為了存檔而制作備份復(fù)制品。但這些復(fù)制品不得以任何方式提供給他人使用。一旦持有者喪失對該軟件的合法持有權(quán)時，這些備份復(fù)制品必須全部銷毀；第三，為了把該軟件用于實際的計算機應(yīng)用環(huán)境或者改進(jìn)其功能性能而進(jìn)行必要的修改。但除另有協(xié)議外，未經(jīng)該軟件著作權(quán)人或者其合法受讓者的同意，不得向任何第三方提供修改后的文本。10.2.6軟件著作權(quán)的取得和其他文字作品一樣，軟件著作權(quán)的取得不需要履行任何手續(xù)，只要作品創(chuàng)作完成，作者就能依本國的著作權(quán)法自動取得著作權(quán)。但是，證明軟件著作權(quán)已經(jīng)取得需要證明。許多國家的著作權(quán)法都規(guī)定，著作權(quán)

21、人可以申請著作權(quán)注冊、登記，由登記機構(gòu)發(fā)放有關(guān)登記證明文件。在我國，軟件登記須經(jīng)登記機構(gòu)的審查。如果不登記，從理論上講，有關(guān)軟件的著作權(quán)并未失去，但在不同的國家和地區(qū)會產(chǎn)生不同的法律效果。在我國，我國軟件作品的著作權(quán)人如果不履行軟件登記手續(xù)，則沒有對抗第三方侵害的效力，但外國軟件作品的我國著作權(quán)人不登記也可以申請我國法院保護(hù)。10.2.7軟件著作權(quán)的歸屬軟件著作權(quán)的歸屬問題，是指由誰享有著作權(quán)的問題，主要有委托與合作研究開發(fā)的軟件作品的著作權(quán)歸屬、職務(wù)和非職務(wù)軟件作品的著作權(quán)歸屬、通過繼承或轉(zhuǎn)讓等方式能獲得軟件著作權(quán)中的什么權(quán)利等問題。條例第十條至第十四條回答了有關(guān)問題。軟件著作權(quán)屬于軟件開發(fā)

22、者，即實際組織、進(jìn)行軟件開發(fā)工作，提供工作條件以完成軟件開發(fā)，并對軟件承擔(dān)責(zé)任的法人或者非法人單位；依靠自己具有的條件完成軟件開發(fā)，并對軟件承擔(dān)責(zé)任的公民。由兩個以上的單位、公民合作開發(fā)的軟件，除另有協(xié)議以外，其軟件著作權(quán)由各合作開發(fā)者共同享有。如無正當(dāng)理由，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓權(quán)以外的其他權(quán)利，但所得收益應(yīng)合理分配給所有合作開發(fā)者。受他人委托開發(fā)的軟件，其著作權(quán)的歸屬由委托者與受委托者簽定書面協(xié)議約定，如無書面協(xié)議或者在協(xié)議中未作明確約定，其著作權(quán)屬委托者。由上級單位或者政府部門下達(dá)任務(wù)開發(fā)的軟件，著作權(quán)的歸屬由項目任務(wù)書或者合同規(guī)定，如項目任務(wù)書或者合同未作明確規(guī)定，軟件著作權(quán)屬

23、于接受任務(wù)的單位。公民在單位任職期間開發(fā)的軟件，如是執(zhí)行本職工作的結(jié)果，則該軟件的著作權(quán)屬于該單位；如果不是，并與開發(fā)者在單位中從事的工作內(nèi)容無直接的關(guān)系，同時又未使用單位的物質(zhì)技術(shù)條件，則該軟件的著作權(quán)屬于開發(fā)者自己。在軟件著作權(quán)的保護(hù)期內(nèi)，軟件著作權(quán)的繼承者可根據(jù)中華人民共和國繼承法的有關(guān)規(guī)定，繼承“使用權(quán)”和“使用許可權(quán)和獲得報酬權(quán)”規(guī)定的權(quán)利；享有軟件著作權(quán)的單位發(fā)生變更后，由合法的繼承單位享有該軟件的各項權(quán)利；軟件著作權(quán)中的發(fā)表權(quán)、開發(fā)者身份權(quán)等精神權(quán)利的內(nèi)容不能轉(zhuǎn)讓，但權(quán)利人可以放棄。10.2.8軟件著作權(quán)的行使通常，軟件著作權(quán)的行使是指對軟件經(jīng)濟權(quán)利進(jìn)行許可或轉(zhuǎn)讓。軟件經(jīng)濟權(quán)利的

24、許可，是指軟件著作權(quán)人或受讓者通過合同方式許可他人使用軟件，并獲得報酬的一種軟件貿(mào)易形式。需要注意的是軟件權(quán)利的許可活動應(yīng)該在軟件的保護(hù)期內(nèi)進(jìn)行，且不能改變軟件著作權(quán)的歸屬關(guān)系。軟件經(jīng)濟權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，是指軟件著作權(quán)人將享有的軟件著作權(quán)中的經(jīng)濟權(quán)利全部轉(zhuǎn)移給他人。軟件經(jīng)濟權(quán)利的轉(zhuǎn)讓將改變該軟件權(quán)利的歸屬，原始著作權(quán)人的主體地位將隨著轉(zhuǎn)讓活動的發(fā)生而消失，軟件著作權(quán)受讓者成為著作權(quán)的新主體。10.2.9案例分析自計算機軟件保護(hù)條例于1991年10月1日實施以來，已發(fā)生過多起計算機軟件訴訟侵權(quán)案，其中第一起侵權(quán)案的案情如下：A研究所開發(fā)了一種名為U的軟件，并于1992年6月15日取得軟件登記機構(gòu)頒發(fā)的

25、計算機軟件登記證書。1992年9月B公司的C產(chǎn)品部在全國計算機產(chǎn)品展銷會上，未經(jīng)A研究所的同意，將U軟件列入其產(chǎn)品目錄，并對外銷售了兩份已解密的U軟件（其中一份是A研究所為了取證而購買的）。A研究所于是向法院提起訴訟，指控B公司侵犯了U軟件著作權(quán)，要求B公司停止侵害，并公開賠禮道歉，賠償已發(fā)生和將要發(fā)生的損失。B公司辯稱，其與C產(chǎn)品部是合作關(guān)系，對C產(chǎn)品部的侵權(quán)，B公司不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。法院認(rèn)定A研究所擁有已注冊登記的U軟件的著作權(quán)，并委托對A研究所的U軟件與C產(chǎn)品部銷售的軟件進(jìn)行鑒定。有關(guān)部門鑒定結(jié)果為：目標(biāo)代碼有90%相同；使用說明書的名稱與內(nèi)容也相同，結(jié)論是C產(chǎn)品部向外銷售的軟件幾乎全部是A

26、研究所的U軟件。由于C產(chǎn)品部是以B公司的名義對外銷售U軟件，該侵權(quán)行為應(yīng)視為B公司所為，故B公司應(yīng)承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律后果。法院根據(jù)計算機軟件保護(hù)條例第二十四條和第三十條第（一）款與第（六）、（七）款的規(guī)定，判決如下：被告B公司自判決生效之日起停止復(fù)制、銷售U軟件；被告B公司賠償A研究所經(jīng)費損失4.6萬元；被告B公司在判決生效后30日內(nèi)在中國計算機用戶一版的顯著位置，刊登經(jīng)法院審核的啟事，向原告A研究所賠禮道歉。此軟件侵權(quán)案案情清楚，侵權(quán)明顯成立，法院判決及所引用的法律條款準(zhǔn)確。此案說明：（1）由于A研究所已經(jīng)將其開發(fā)的U軟件進(jìn)行了登記，證明了A研究所對U軟件享有著作權(quán)，從而根據(jù)計算機軟件保護(hù)條

27、例第二十四條的規(guī)定可作為訴訟的前提；（2）C產(chǎn)品部銷售的軟件作品與A研究所的U軟件相似，所以侵權(quán)成立；（3）C產(chǎn)品部對自己銷售的軟件的來源及解密過程不構(gòu)成侵權(quán)這一點無法舉證。軟件著作權(quán)登記我國計算機軟件保護(hù)條例（1991年6月4日由國務(wù)院頒布，并于同年10月1日起實施）第三章對計算機軟件的登記管理作了明確的規(guī)定。次年4月6日，原機械電子工業(yè)部就此發(fā)布了計算機軟件著作權(quán)登記辦法，并自發(fā)布之日起實施。10.3.1實施計算機軟件著作權(quán)登記的作用我國計算機軟件保護(hù)條例第二十四條規(guī)定：向軟件登記管理機構(gòu)辦理軟件著作權(quán)的登記，是根據(jù)本條例提出軟件著作權(quán)糾紛行政處理或者訴訟的前提。除此之外，還有以下幾方面的

28、作用：（1）解決了軟件產(chǎn)品表達(dá)形式多樣性、鑒別難度大等問題，為及時、快捷地審判、處理軟件侵權(quán)糾紛打下了基礎(chǔ)；（2）有利于預(yù)防計算機軟件著作權(quán)糾紛的發(fā)生；（3）有利于國家職能部門對軟件行業(yè)的管理和國內(nèi)外軟件技術(shù)的交流與合作；（4）可避免軟件的重復(fù)開發(fā)，提高投資效率；（5）有利于軟件知識產(chǎn)權(quán)技貿(mào)活動（如轉(zhuǎn)讓）的規(guī)范。根據(jù)國務(wù)院的決定，軟件登記由國家版權(quán)局負(fù)責(zé)，具體由版權(quán)局下設(shè)的中國軟件登記中心承擔(dān)。10.3.2軟件著作權(quán)登記的形式計算機軟件著作權(quán)登記是全部登記手續(xù)的泛稱，其形式有軟件著作權(quán)登記、計算機軟件權(quán)利轉(zhuǎn)移備案登記、軟件著作權(quán)續(xù)展登記、軟件著作權(quán)登記事項的變更或補充等幾種形式。在登記的具體做

29、法上，可以向登記中心同時提出軟件著作權(quán)登記、軟件著作權(quán)轉(zhuǎn)移備案、軟件著作權(quán)續(xù)展三種申請，但軟件著作權(quán)登記是基礎(chǔ)，是軟件的初始法律狀態(tài)。1、軟件著作權(quán)登記軟件著作權(quán)登記是指軟件著作權(quán)人對其原創(chuàng)軟件、軟件修改本及合成軟件的著作權(quán)，在該軟件發(fā)表后申請辦理的一種基本登記手續(xù)。原創(chuàng)軟件是指由開發(fā)者原創(chuàng)的并且是開發(fā)者直接獨立完成的軟件。發(fā)表是指用出售或提供復(fù)制件的辦法發(fā)行軟件，或是為進(jìn)一步發(fā)行復(fù)制品的目的而公開展示軟件。修改本是指對原有軟件進(jìn)行修改后，形成在功能或性能方面得到改進(jìn)的新軟件。合成軟件是指根據(jù)特定要求，選擇若干軟件或部分程序模塊匯集編排組成能體現(xiàn)合成者創(chuàng)造性勞動的新軟件。申請登記者可以是著作權(quán)

30、人及其繼承者或受讓者。2、軟件權(quán)利轉(zhuǎn)移備案登記是指軟件著作權(quán)人或其合法受讓者，當(dāng)其權(quán)利發(fā)生轉(zhuǎn)移（如合法繼承、轉(zhuǎn)讓）活動和中國法人的軟件向國外實施許可或轉(zhuǎn)讓時，有關(guān)當(dāng)事人對軟件權(quán)利的轉(zhuǎn)移證明文件（權(quán)利繼承、轉(zhuǎn)讓合同及主管部門的批復(fù)）向軟件登記機構(gòu)申請備案的登記手續(xù)。根據(jù)計算機軟件保護(hù)條例第十六、十七、二十七、二十八條規(guī)定，有下列三種情況之一者，需向軟件登記中心辦理軟件轉(zhuǎn)移備案登記：第十六、十七條規(guī)定所發(fā)生的繼承活動和單位變更；第二十七條規(guī)定在軟件權(quán)利發(fā)生轉(zhuǎn)移活動時受讓方應(yīng)在合同正式簽訂3個月內(nèi)，申請權(quán)利轉(zhuǎn)移登記；第二十八條規(guī)定中國籍的軟件著作權(quán)人將其在中國境內(nèi)開發(fā)的軟件的權(quán)利向外國人許可或轉(zhuǎn)讓時

31、，除應(yīng)報請國務(wù)院有關(guān)部門批準(zhǔn)外，還必須向軟件登記機構(gòu)申請備案。3、軟件著作權(quán)續(xù)展登記是指已經(jīng)辦理軟件著作權(quán)登記的軟件著作權(quán)人或其合法受讓者，在其享有的軟件著作權(quán)或?qū)Ｓ袡?quán)利保護(hù)期滿的第25年的12月31日前，軟件著作權(quán)人可以向軟件登記機構(gòu)申請續(xù)展25年（保護(hù)期最長不超過50年）的一種登記手續(xù)。若軟件著作權(quán)人或合法受讓者在保護(hù)期滿25年前不進(jìn)行軟件著作權(quán)續(xù)展登記，則軟件保護(hù)期滿后，除軟件開發(fā)者身份以外，其他權(quán)利即行終止，不再受保護(hù)。4、軟件著作權(quán)登記事項的變更或補充軟件著作權(quán)人或合法受讓者在軟件著作權(quán)的有效期內(nèi)，可對已經(jīng)登記的軟件項目內(nèi)容要求變更或補充，但變更和補充登記只限于充實原有的登記信息，不

32、能取代原來已登記的內(nèi)容。10.3.3軟件著作權(quán)登記程序計算機軟件著作權(quán)登記程序如下：1、著作權(quán)登記申請（提交文件與有關(guān)資料）登記申請人應(yīng)是該軟件的著作權(quán)人或繼承者、受讓者。1）軟件著作權(quán)申請所需遞交的文件有：計算機軟件著作權(quán)登記表；計算機軟件說明書；申請人身份證明等。2）計算機軟件權(quán)利人繼承備案申請所需提交的文件材料：權(quán)利繼承備案申請表；繼承證明文件；原登記證書等。3）變更與補充登記申請所需提交的文件資料：變更或補充登記申請表；有關(guān)變更及補充的材料；原登記證書等。4）計算機軟件權(quán)利轉(zhuǎn)移備案申請所需提交的文件資料：計算機軟件權(quán)利轉(zhuǎn)移申請表；轉(zhuǎn)讓（許可）合同書；原登記證書；國務(wù)院有關(guān)主管部門批文等

33、。5）計算機軟件著作權(quán)續(xù)展申請所需提交的文件資料：計算機著作權(quán)續(xù)展申請表；原登記證2、軟件著作權(quán)登記受理軟件登記機構(gòu)根據(jù)計算機軟件著作權(quán)登記辦法第二十四、二十五條規(guī)定，對提交的文件進(jìn)行檢查，確定是否受理，然后向申請者發(fā)出有關(guān)通知：1）受理通知書。通知申請者，其所提交的文件與資料符合受理條件，予以受理，并明確受理日期、受理編號。申請者接到受理通知后不必答復(fù)，等待下一步的審查結(jié)論。2）暫不受理通知書。說明申請者所提交的申請書及有關(guān)文件資料有欠缺。申請者在接到暫不受理通知書后應(yīng)該及時按要求補充有關(guān)文件資料，登記機構(gòu)再進(jìn)行登記處理。3）不受理通知書。3、軟件著作權(quán)登記申請的審查登記機構(gòu)自受理日起120

34、日內(nèi)對申請者提供的文件資料，從法律、技術(shù)等方面進(jìn)行全面審查。對不符合計算機軟件保護(hù)條例或計算機軟件著作權(quán)登記辦法規(guī)定的申請向申請者發(fā)書面補正通知書。申請者接到補正通知書后，應(yīng)及時進(jìn)行補正處理，否則登記機構(gòu)將把登記申請自動撤回的決定通知申請者。在補正完成后，進(jìn)行登記機構(gòu)的審查，向申請者發(fā)出：1）準(zhǔn)予登記決定通知書；或者2）駁回登記申請通知書。4、軟件著作權(quán)登記注冊申請者在受到準(zhǔn)予登記的通知書后30日內(nèi)向登記機構(gòu)繳納登記證書費，登記機構(gòu)收到申請者繳納的登記證書費后辦理登記注冊，向申請者頒發(fā)登記證書。5、軟件著作權(quán)登記的異議與復(fù)審對已登記、公布的軟件，若登記不符合計算機軟件保護(hù)條例或計算機軟件著作權(quán)

35、登記辦法規(guī)定的，任何人都可向軟件登記機構(gòu)提出異議。登記機構(gòu)審查認(rèn)為異議成立的應(yīng)撤銷登記，書面通知異議人和被異議人，并予以公布；異議不成立的，予以駁回。對因異議成立撤銷登記或駁回的決定不服的，當(dāng)事人可在收到有關(guān)通知之日起60日內(nèi)向軟件登記復(fù)審委員會請求復(fù)審。復(fù)審委員會應(yīng)對受理的復(fù)審請求作出復(fù)審決定，并書面通知復(fù)審請求者。軟件商業(yè)秘密在未采用版權(quán)法保護(hù)模式之前，人們一直使用商業(yè)秘密對軟件進(jìn)行保護(hù)。當(dāng)現(xiàn)在國際上大多數(shù)國家將軟件納入版權(quán)法保護(hù)范圍后，與計算機有關(guān)的技術(shù)和經(jīng)營信息仍受著商業(yè)秘密的保護(hù)。10.4.1商業(yè)秘密我國沒有獨立的商業(yè)秘密法，有關(guān)商業(yè)秘密的保護(hù)分散在“民法通則”、“合同法”及“反不正

36、當(dāng)競爭法”之中。我國反不正當(dāng)競爭法第十條規(guī)定：商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密與專利、版權(quán)作品相比，具有其特殊性：（1）無地域的限制。商業(yè)秘密持有人可以向任何國家的公民、組織或法人發(fā)放許可證，而不必像專利、版權(quán)作品那樣先要在他國取得專利、版權(quán)。（2）保護(hù)期不定。商業(yè)秘密保護(hù)期的終止取決于秘密性的喪失。（3）允許他人享有同一秘密。作為一項商業(yè)秘密，必須具備以下三個基本條件：（1）新穎性。一般來說，作為商業(yè)秘密的新穎性具有以下三方面的含義：不能從公開的渠道直接獲取；在某地區(qū)某階段不可能直接知悉；知悉商業(yè)秘密的人員處在

37、一定的知悉范圍內(nèi)。對軟件而言，可以從三方面評定：軟件是否對公眾（即從商業(yè)秘密的利用中取得經(jīng)濟利益的人）已知的指令、數(shù)據(jù)進(jìn)行了獨特的組合，并加以表達(dá)；軟件的開發(fā)是否花費了大量的時間和金錢；是否對一般公眾已知的軟件進(jìn)行了獨特的應(yīng)用。（2）價值性。商業(yè)秘密的價值性是指商業(yè)秘密能給權(quán)利人帶來現(xiàn)實或潛在的競爭優(yōu)勢，為權(quán)利人創(chuàng)造出經(jīng)濟上的利益。（3）秘密性。這是指技術(shù)信息和經(jīng)營信息被權(quán)利人采取了適當(dāng)?shù)谋Ｃ艽胧２徊扇”Ｃ艽胧┑摹吧虡I(yè)秘密”不受保護(hù)。1996年9月，上海某A廠狀告某B公司以高職、高薪手段挖去其掌握某項商業(yè)秘密的職工，并使用了這項商業(yè)秘密，侵犯了其合法權(quán)益。但法院經(jīng)調(diào)查后認(rèn)定：原告A廠無證據(jù)證

38、明其對該項信息采取過相應(yīng)的保密措施，并使其處于保密狀態(tài)。因而該項信息不屬于受法律保護(hù)的商業(yè)秘密，指控被告侵權(quán)不成立。侵犯商業(yè)秘密是指不正當(dāng)?shù)孬@取、披露、使用或者允許他人使用權(quán)利人商業(yè)秘密的行為。反不正當(dāng)競爭法第十條規(guī)定，經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其掌握的商業(yè)秘密。第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。用商業(yè)秘密保護(hù)軟件在秘密所有人

39、能搞好保密工作時要勝于采用版權(quán)法的方式，具體表現(xiàn)在：保護(hù)范圍寬；無法對軟件進(jìn)行復(fù)制等侵權(quán)活動；不必受地域限制。10.4.2計算機軟件商業(yè)秘密計算機軟件作為人類知識、智慧、經(jīng)驗和創(chuàng)造性勞動的結(jié)晶，是一種典型的知識產(chǎn)權(quán)本身就具有商業(yè)秘密的特征。主要有技術(shù)秘密和經(jīng)營秘密兩個方面：1、計算機軟件的技術(shù)秘密例如：.軟件開發(fā)過程中的技術(shù)文檔資料，如需求分析說明書、設(shè)計說明書等；.程序設(shè)計技巧、算法等；.軟件開發(fā)過程中專門設(shè)定的技術(shù)參數(shù)等；.軟件開發(fā)形成的階段或者初步成果；2、計算機軟件的經(jīng)營秘密例如：.計算機軟件的訂貨單位以及他們與權(quán)利人之間建立的有關(guān)約定或某些特定合同；.計算機軟件的技術(shù)轉(zhuǎn)讓或者許可價格

40、情況；.權(quán)利人的計算機軟件的經(jīng)營策略、經(jīng)營技巧、經(jīng)營渠道和市場情報等。軟件工程師職業(yè)道德規(guī)范隨著計算機在社會生活各方面應(yīng)用的不斷深入，軟件產(chǎn)品對社會和公眾的影響越來越大。同時，由于軟件規(guī)模的不斷擴大，人力費用越來越昂貴，使得軟件成本越來越高。由軟件從業(yè)人員的不良道德引起的問題越來越成為人們關(guān)注的焦點，著手制訂軟件工程職業(yè)道德規(guī)范勢在必行。美國電器與電子工程師協(xié)會（IEEE）和美國計算機協(xié)會（ACM）成立的聯(lián)合委員會制訂的“軟件工程道德與職業(yè)實踐規(guī)范（SoftwareEngineeringCodeofEthicsandProfessionalPractice）”對軟件工程師的職業(yè)道德作了較全面的

41、闡述。10.5.1職業(yè)道德簡單地說，道德是調(diào)整人們之間以及個人與社會之間關(guān)系的一種特殊的行為規(guī)范的總和。道德在調(diào)整人們行為時，采用的手段是社會輿論、傳統(tǒng)習(xí)慣和內(nèi)心信念，評價的標(biāo)準(zhǔn)是善惡。道德是人類生活中所特有的。職業(yè)道德就是指從事一定職業(yè)的人，在工作或勞動中所應(yīng)遵循的、與其職業(yè)活動緊密聯(lián)系的道德規(guī)范的總和。它既是對本職業(yè)人員在職業(yè)活動中行為的要求，同時又是職業(yè)對社會所負(fù)的道德責(zé)任與義務(wù)。隨著計算機技術(shù)的迅速發(fā)展，計算機系統(tǒng)在社會各個領(lǐng)域應(yīng)用的廣度和深度迅速延伸，社會生活的各個層面對計算機系統(tǒng)的依賴越來越強。同時，軟件工程師的隊伍也正在迅速壯大。因此，必須把軟件工程師的職業(yè)道德規(guī)范問題提到議事日

42、程，以便更好地發(fā)揮軟件工程師的作用，使其生產(chǎn)的產(chǎn)品能更好地服務(wù)于社會。10.5.2軟件工程師職業(yè)道德規(guī)范黨的十四屆六中全會中共中央關(guān)于加強社會主義精神文明建設(shè)若干重要問題的決議對我國職業(yè)道德的主要規(guī)范做了明確規(guī)定，即：“愛崗敬業(yè)、誠實守信、辦事公道、服務(wù)群眾、奉獻(xiàn)社會”。就職業(yè)道德規(guī)范而言，軟件工程師職業(yè)與其他職業(yè)有許多共同之處。但軟件工程師作為一種新型的職業(yè)，有許多特殊性，例如，從業(yè)者主要是年輕人，其智力水平和技術(shù)水平較高，但社會經(jīng)歷較少，易偏激等。具體來講，軟件工程師職業(yè)道德規(guī)范有以下幾個方面的內(nèi)容和要求：1、本人提高自身的職業(yè)道德水平，視違反職業(yè)道德者為不合格的職業(yè)軟件工程師；加強對所工

43、作的軟件、相關(guān)文檔資料及其應(yīng)用環(huán)境的理解，提高自己的技術(shù)和管理水平，增強以合理的時間和費用創(chuàng)建高質(zhì)量軟件產(chǎn)品的能力；促進(jìn)對有關(guān)法律、法規(guī)的了解；2、職業(yè)幫助發(fā)展有利于職業(yè)道德建設(shè)的組織環(huán)境；適當(dāng)參與專業(yè)組織、會議等，促進(jìn)公眾對軟件工程的理解；服從有關(guān)管理工作的法律、法規(guī)；避免與職業(yè)道德不符的有關(guān)工作。3、同事鼓勵同事遵守職業(yè)道德規(guī)范和有關(guān)法律、法規(guī)；公正對待同事的有關(guān)工作；認(rèn)真聽取同事的意見和建議，虛心向同事請教；樂于幫助同事。4、項目弄清與項目相關(guān)的道德、經(jīng)濟、文化、法律和環(huán)境等問題；對從事的項目應(yīng)保證切合實際，包括費用、進(jìn)度和質(zhì)量等；努力使項目遵循最適合當(dāng)前工作的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)；保證項目能滿足用

44、戶的需求；在項目開發(fā)過程中，要維護(hù)數(shù)據(jù)的完整性、準(zhǔn)確性和合法性。5、判斷以支持和維護(hù)人的價值來調(diào)和所有的技術(shù)判斷；對于要評價的軟件或文檔資料，應(yīng)保持職業(yè)的客觀性；要向有關(guān)方面公開那些不能合理地避免或避開的利益沖突；不從事不恰當(dāng)或不合理的經(jīng)濟活動。6、客戶和雇主應(yīng)避免在毫無把握的情況下，盲目承擔(dān)客戶或雇主的項目；對項目存在的問題，應(yīng)及時向客戶或雇主報告；對在工作中獲得的客戶或雇主的機密信息應(yīng)該保密；保證所依據(jù)的任何文檔資料都獲得授權(quán)人的批準(zhǔn)；不接受對其雇主工作不利的其它工作。7、社會和公眾應(yīng)對社會和公眾有強烈的責(zé)任感，堅持社會和公眾的安全和利益高于一切；對與軟件或相關(guān)的文檔資料、方法、工具等的說明要避免欺騙，對于有理由認(rèn)為對社會和公眾構(gòu)