復(fù)習(xí)大一上民法總論名詞辨析

1、民商合一與民商分立民商合一：民法包含商法，是商法的母法，并指導(dǎo)和統(tǒng)帥商法，而商法是民法的子法或特別法。只有民法典，沒(méi)有商法典，在法律規(guī)范發(fā)生沖突時(shí)，特別法優(yōu)先適用。“民商合一”成為現(xiàn)代民法的發(fā)展趨勢(shì)。民商分立：民法與商法屬兩個(gè)并存的獨(dú)立的部分法。既有民法典，又有商法典，二者地位平等，不存在優(yōu)先適用的問(wèn)題。動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)：物能否移動(dòng)并且是否因移動(dòng)而影響其價(jià)值以及物權(quán)變動(dòng)法律要件的不同定義：動(dòng)產(chǎn)，能夠移動(dòng)并且不至于影響其價(jià)值的物。不動(dòng)產(chǎn)，性質(zhì)上不能移動(dòng)或雖可移動(dòng)但會(huì)影響其價(jià)值的物。區(qū)別：1）流通性質(zhì)和范圍不同動(dòng)產(chǎn)大多為 流通物和限制流通物不動(dòng)產(chǎn)大多為 限制流通物和禁止流通物2）物權(quán)變動(dòng)的法律要件

2、不同動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的變動(dòng)一般以 物的實(shí)際交付 為要件不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的變動(dòng)以 登記 為要件3）權(quán)利派生的種類不同動(dòng)產(chǎn)可以派生出 質(zhì)權(quán)、留置權(quán)不動(dòng)產(chǎn)可以派生出 地上權(quán)、永佃權(quán)、典權(quán)、抵押權(quán)4）糾紛管轄不同動(dòng)產(chǎn)糾紛的管轄 較為靈活不動(dòng)產(chǎn)糾紛管轄由 不動(dòng)產(chǎn)所在地法院或有關(guān)機(jī)關(guān) 負(fù)責(zé)處理民事法律行為與事實(shí)行為定義：民事法律行為：以意思表示為要素，可依其意思表示的內(nèi)容而引起民事法律關(guān)系設(shè)立、變更和終止的行為。事實(shí)行為：行為人不具有設(shè)立、變更或消滅民事法律關(guān)系的意圖，但依照法律客觀上能引起民事法律后果的行為。聯(lián)系：都可能是合法行為，也可能是違法行為，并都能產(chǎn)生一定得法律后果區(qū)別：民事法律行為是以意思表示為必備要素，它

3、本質(zhì)上是行為人設(shè)立法律關(guān)系意圖的外在表示事實(shí)行為完全不以意思表示為必備要素，當(dāng)事人實(shí)施行為的目的并不在于追求民事法律后果民事法律行為依行為人的意思表示的內(nèi)容而發(fā)生效力，具有設(shè)權(quán)性的特點(diǎn)事實(shí)行為依法律規(guī)定而直接發(fā)生法律后果民事法律行為的本質(zhì)并不在于事實(shí)構(gòu)成，而在于意思表示事實(shí)行為只有在行為人的客觀行為符合法定構(gòu)成要件時(shí)才能發(fā)生法律后果民事法律行為有效，行為人必須具有相應(yīng)的民事行為能力事實(shí)行為的構(gòu)成則不要求行為人具有相應(yīng)的民事行為能力宣告失蹤與宣告死亡定義：宣告死亡：自然人下落不明，超過(guò)了法律規(guī)定的時(shí)間，經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，由人民法院依照法定程序和方式宣告其死亡的法律制度。宣告失蹤：自然人離開(kāi)自己的

4、住所，下落不明達(dá)到法定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，由人民法院宣告其為失蹤人的法律制度。聯(lián)系：都要有自然人下落不明達(dá)到法定期限的事實(shí)由利害關(guān)系人提出申請(qǐng)人民法院進(jìn)行宣告都能產(chǎn)生一定得法律后果區(qū)別：設(shè)置目的不同宣告失蹤：為了保護(hù)失蹤人的利益宣告死亡：為了保護(hù)被宣告死亡人的利害關(guān)系人的利益下落不明的期限不同宣告失蹤：下落不明滿2年宣告死亡：下落不明滿4年或因意外事故下落不明從事故發(fā)生之日起滿2年申請(qǐng)人不盡相同宣告失蹤：申請(qǐng)人無(wú)順序限制宣告死亡：申請(qǐng)人有嚴(yán)格的順序限制公告期不同宣告失蹤：公告期為3個(gè)月宣告死亡：除因意外事故下落不明經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明其不可能生存的公告期為3個(gè)月外，公告期為1年法律后果不同宣告失

5、蹤：并不喪失民事主體資格，僅發(fā)生設(shè)置財(cái)產(chǎn)代管人等法律后果宣告死亡：民事主體資格喪失，在私法上產(chǎn)生與生理死亡同樣的法律后果民事行為能力與民事責(zé)任能力定義：民事行為能力：能夠獨(dú)立有效地實(shí)施民事法律行為的地位或資格。民事責(zé)任能力：自然人能辨認(rèn)和控制自己的行為，因而對(duì)其致人損害的后果要承擔(dān)侵權(quán)民事責(zé)任的資格。區(qū)別：設(shè)置目的不同民事行為能力設(shè)置目的：保護(hù)民事主體自身利益民事責(zé)任能力設(shè)置目的：保護(hù)他人和社會(huì)利益性質(zhì)不同民事行為能力是具體的，不同民事主體所享有的民事行為能力的范圍不盡相同民事責(zé)任能力是抽象的，一般不受民事行為能力范圍的限制劃分標(biāo)準(zhǔn)不同民事行為能力對(duì)行為人的意思能力要求較高民事責(zé)任能力對(duì)行為人

6、僅有較低的識(shí)別能力的要求即具有民事行為能力的人肯定具有民事責(zé)任能力，具有民事責(zé)任能力的人不一定具有相應(yīng)的民事行為能力效力不同民事行為能力是民事法律行為有效的要件之一民事責(zé)任能力是當(dāng)事人負(fù)擔(dān)民事責(zé)任的根據(jù)社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人是以法人成立的基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)對(duì)私法人的劃分。定義：社團(tuán)法人：以社員權(quán)為基礎(chǔ)的人的集合體，也稱人的組合。（如公司、合作社、學(xué)會(huì)和協(xié)會(huì)）財(cái)團(tuán)法人：為一定的目的而設(shè)立，并由專門委任的人按照規(guī)定的目的進(jìn)行使用的各種財(cái)產(chǎn)，也稱財(cái)產(chǎn)組合。 （ 如 基金會(huì)、寺院、慈善組織）區(qū)別：成立基礎(chǔ)不同社團(tuán)法人：以人為基礎(chǔ)，有自己的組織成員或社員財(cái)團(tuán)法人：以財(cái)產(chǎn)為基礎(chǔ)，沒(méi)有社員設(shè)立人的地位

7、不同社團(tuán)法人的設(shè)立人在法人成立時(shí)為其成員，并享有成員權(quán)財(cái)團(tuán)法人的設(shè)立人于法人成立時(shí)與法人相脫離設(shè)立行為不同社團(tuán)法人的設(shè)立行為是共同的民事法律行為，須為生前行為財(cái)團(tuán)法人的設(shè)立行為是單方行為，有的為死后生效的行為有無(wú)意思機(jī)關(guān)不同社團(tuán)法人有自己的意思機(jī)關(guān)，故又稱自律法人社團(tuán)法人沒(méi)有該機(jī)關(guān)，故又稱他律法人目的不同社團(tuán)法人設(shè)立的目的既可以是為了盈利，也可以使為了公益，因而社團(tuán)法人可分為盈利法人、公益法人、中間法人財(cái)團(tuán)法人設(shè)立的目的只可能是為了公益，所以財(cái)團(tuán)法人是公益法人此外兩者在設(shè)立、變更、解散等方面均有不同民事法律行為的成立與有效定義：民事法律行為的成立：某種行為因符合民事法律行為的構(gòu)成要素而視為的一

8、種客觀存在。民事法律行為的有效：客觀存在的民事法律行為因符合法定的有效要件而取得法律所認(rèn)許的效力。聯(lián)系：民事法律行為的成立是民事法律行為有效的邏輯前提民事法律行為有效是民事法律行為成立的歸宿區(qū)別：性質(zhì)不同民事法律行為成立是事實(shí)問(wèn)題民事法律行為有效是價(jià)值判斷問(wèn)題判斷標(biāo)準(zhǔn)或構(gòu)成要件不同民事法律行為的成立一般以意思表示為必要條件；成立要件的欠缺是無(wú)法補(bǔ)救的民事法律行為的有效要件：行為人具備相應(yīng)的民事行為能力，意思表示自愿真實(shí)，行為不違反法律和社會(huì)公共利益；有效要件的欠缺有的可以補(bǔ)救發(fā)生的時(shí)間不同民事法律行為自具備法定構(gòu)成要素時(shí)即為成立民事法律行為自具備法定有效要件時(shí)受法律保護(hù)民事法律行為成立與有效的

9、時(shí)間有時(shí)是一致的，有時(shí)不一致。效力不同民事法律行為成立即生效的，具有法律約束力。行為人非依法律規(guī)定或取得對(duì)方同意，不得擅自變更或解除已成立的民事法律行為，如因欠缺有效要件而無(wú)效或被撤銷的，雖可產(chǎn)生一定的法律后果，但該法律行為本身對(duì)當(dāng)事人無(wú)法律約束力可撤銷民事法律行為與無(wú)效民事法律行為定義：可撤銷民事法律行為：已成立，但因欠缺法定有效要件，得因享有撤銷權(quán)的一方當(dāng)事人行使撤銷權(quán)時(shí)，除法律另有規(guī)定者外，溯及自始?xì)w于無(wú)效的民事法律行為。無(wú)效民事法律行為：已成立，但因欠缺法定有效要件，除法律另有規(guī)定者外，在法律上自始、當(dāng)然、確定不發(fā)生行為人預(yù)期的法律效力的民事法律行為。相同：都是已成立的民事法律行為都欠

10、缺民事法律行為的有效要件無(wú)效民事法律行為和當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷的可撤銷民事法律行為都應(yīng)自始無(wú)效區(qū)別：條件不同可撤銷民事法律行為效力的消滅，以撤銷行為為條件。僅有可撤銷的事由而無(wú)撤銷行為時(shí)，效力不消滅。無(wú)效民事法律行為是自始、當(dāng)然、確定無(wú)效的。引起的原因不同可撤銷民事法律行為： eq oac(,1)因重大誤解訂立的 eq oac(,2)在訂立合同時(shí)顯失公平的 eq oac(,3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的無(wú)效民事法律行為： eq oac(,1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益 eq oac(,2)惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益 eq oa

11、c(,3)以合法形式掩蓋非法目的 eq oac(,4)損害社會(huì)公共利益 eq oac(,5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定有權(quán)主張的人不同可撤銷民事法律行為：依法享有撤銷權(quán)的人才能主張無(wú)效民事法律行為：雙方當(dāng)事人、利害關(guān)系人都可主張法院或者仲裁機(jī)關(guān)能否依職權(quán)宣告不同可撤銷民事法律行為：必須由享有撤銷權(quán)的人提出申請(qǐng)才能對(duì)其予以撤銷無(wú)效民事法律行為：應(yīng)依法主動(dòng)宣告其無(wú)效申請(qǐng)確認(rèn)無(wú)效有無(wú)限制不同可撤銷民事法律行為：可因撤銷權(quán)的消滅而不得再主張撤銷無(wú)效民事法律行為：無(wú)限制授權(quán)委托書(shū)和委托合同前者是單方民事法律行為的結(jié)果后者是雙方民事法律行為的產(chǎn)物前者是授權(quán)行為的形式，是存在代理權(quán)的依據(jù)后者是授權(quán)行為的

12、原因，是發(fā)生代理權(quán)的基礎(chǔ)前者是代理人對(duì)外實(shí)施代理行為的憑證后者代理人與被代理人之間產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)的依據(jù)前者是書(shū)面形式后者可以是書(shū)面形式，也可以是口頭形式訴訟時(shí)效和除斥期間定義：訴訟時(shí)效：權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利即喪失請(qǐng)求法院依訴訟程序強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù)的權(quán)利的法律制度。除斥期間：指法律規(guī)定某種權(quán)利預(yù)定存在的期間，權(quán)利人在此期間不行使其權(quán)利，預(yù)定期間屆滿，便發(fā)生樂(lè)該項(xiàng)權(quán)利消滅的法律后果。區(qū)別：立法精神不同都是維護(hù)社會(huì)秩序，但訴訟時(shí)效維護(hù)新秩序，除斥期間維護(hù)舊秩序適用范圍不同訴訟時(shí)效適用于請(qǐng)求權(quán)，除斥期間適用于形成權(quán)起算時(shí)間不同訴訟時(shí)效期間一般從受害人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起算。除斥期間一般自權(quán)利成立之時(shí)起算。期間的可變性不同訴訟時(shí)效期間