外國法制史講義

1、第一節(jié)羅馬法一、羅馬法的產(chǎn)生和十二表法的制定羅馬法，羅馬奴隸制國家法律的總稱， 既包括自羅馬國家產(chǎn)生至西羅馬帝國滅亡時期的法律， 也包括公元 6 世紀中葉以前東羅馬帝（一）羅馬法的國的法律。產(chǎn)生公元前 6 世紀中葉， 羅馬法開始產(chǎn)生。 共和國 早期的法律淵源主要是習慣法。1. 元老院于公元前451 年制定法律十表公布于羅馬廣場。前450（二）十二表年，又制定法律兩表，作為對前者的補充。法的制定2. 其特點為諸法合體、私法為主，程序法優(yōu)于實體法。是羅馬國家 第一部成文法 ，被認為是 羅馬法的主要淵源 ?！纠}多選題】關(guān)于法律權(quán)利的表述，下列哪些選項是正確的？（）（ 2009/1/59 ）A. 平

2、民為爭取權(quán)利同貴族進行的長期斗爭，客觀上加速了羅馬氏族制度的瓦解，促進了羅馬奴隸制國家與法律的形成B. 美國憲法修正案中影響較大的是關(guān)于公民權(quán)利的憲法前10 條修正案、南北戰(zhàn)爭后關(guān)于廢除奴隸制并承認黑人選舉權(quán)的修正案、20 世紀以來關(guān)于擴大選舉權(quán)男女享受平等權(quán)利的修正案等法國民法典根據(jù)“天賦人權(quán)”理論規(guī)定了全體公民民事權(quán)利平等的原則D.1888 年完成的德國民法典第一草案被認為過于追求羅馬法化而忽視民族傳統(tǒng)，注重資本家的利益而缺乏對弱者權(quán)利的保護而受到多方批評【答案】 ABCD【解析】本題考查羅馬法的產(chǎn)生、美國憲法修正案、法國民法典、德國民法典。選項 A正確。公元前 7 世紀后，隨著生產(chǎn)力的發(fā)

3、展、 私有制的出現(xiàn)，羅馬社會產(chǎn)生了奴隸主和奴隸兩個基本對立的階級，氏族制度趨于解體。與此同時， “平民”階層逐漸形成。 平民承擔羅馬大部分的稅收和軍事義務(wù)， 但因其不是氏族公社成員， 不能享有政治權(quán)利， 不能與貴族通婚，也不能占有公地。正是平民為爭取權(quán)利同貴族進行的長期斗爭，客觀上加速了羅馬氏族制度的瓦解， 促進了羅馬奴隸制國家與法律的形成。選項 B正確。憲法修正案是美國憲法規(guī)定的惟一正式改變憲法的形式。其中影響最大的是關(guān)于公民權(quán)利的憲法前10 條修正案（即“權(quán)利法案”） 、南北戰(zhàn)爭后關(guān)于廢除奴隸制并承認黑人選舉權(quán)的修正案、20世紀以來關(guān)于擴大選舉權(quán)、男女享受平等權(quán)利的修正案。選項 C正確。

4、全體公民民事權(quán)利平等的原則。這是“天賦人權(quán)”理論在法國民法典中的體現(xiàn)。選項 D正確。 德國法典編纂委員會歷經(jīng)13 年于 1888 年完成德國民法典 第一草案。 這個草案受到多方批評，認為它過于追求羅馬法化而忽視民族傳統(tǒng)，注重資本家的利益而缺乏對弱者的保護，還有人認為語言過于專業(yè)化導致普通民眾難以理解。二、羅馬法的發(fā)展1.市民法，共和國前期 僅適用于羅馬 市民的法律（一）市民法和萬民法兩個體系的體系。2.萬民法，共和國后期 適用于羅馬市民與外來人形成以及外來人與外來人之間關(guān)系的法律體系，基本內(nèi)容主要是關(guān)于所有權(quán)和債權(quán)方面的規(guī)范。1.公元前 1 世紀，羅馬進入帝國時期。 在帝國前期，許多法學家被皇

5、帝授予法律解答權(quán)，其解答成為法律的重要淵源。2.法學學派主要有普羅庫爾學派和薩比努斯學（二）法學家活動的加強派。3.最著名的五大法學家 ：蓋尤斯、 伯比尼安、 保羅、烏爾比安、 莫迪斯蒂努斯。他們的法學著作和法律解釋具有同等法律效力。4.羅馬法學家解答法律、參與訴訟、著書立說、編纂法典、參加立法活動。1. 查士丁尼法典 ，將歷代羅馬皇帝敕令進行整理、審訂和取舍而成。2.查士丁尼法學總論，又譯法學階梯，以蓋尤斯 法學階梯為基礎(chǔ)加以改編而成。是（三） 國法大全 的編纂（至公 闡述羅馬法原理的法律簡明教本，官方指定的元 12 世紀統(tǒng)稱為國法大全或“私法”教科書 ，具有法律效力。民法大全，標志著羅馬法

6、已發(fā)3.查士丁尼學說匯纂，又譯法學匯編，展到最發(fā)達、最完備階段）是一部法學著作的匯編， 將歷代羅馬著名法學家的學說著作和法律解答分門別類地匯集、整理，進行摘錄，凡收入的內(nèi)容，均具有法律效力。4. 查士丁尼新律（公元 565 年），法學家對查士丁尼皇帝在位時所頒敕令的匯集。三、羅馬法的淵源和分類1. 羅馬法的淵源1）習慣法。公元前 450 年以前羅馬國家的基本法律淵源。2）議會制定的法律。共和國時期最重要的法律。3）元老院決議。元老院本身所通過的決議具有法律效力。4）長官的告示。羅馬高級行政長官和最高裁判官發(fā)布的告示具有法律效力。5）皇帝敕令。6）具有法律解答權(quán)的法學家的解答與著述。2. 羅馬法

7、的分類公法包括宗教祭祀活動和國家機關(guān)組織與活動的規(guī)（ 1）根據(jù)法律所調(diào)整的不范。同對象私法包括所有權(quán)、 債權(quán)、婚姻家庭與繼承等方面的規(guī)范。（ 2）依照法律的表現(xiàn)形式成文法。不成文法是指 習慣法 。自然法是自然界教給一切動物的法律。（ 3）根據(jù) 羅馬法的適用范市民法是指僅適用于羅馬市民的法律。圍萬民法是調(diào)整外來人之間以及外來人與羅馬市民之間關(guān)系的法律。續(xù)表市民法是古羅馬固有的法律。長官法專指由羅馬高級官吏發(fā)布的告示、命令等所構(gòu)成（ 4）根據(jù)立法方式不同的法律，內(nèi)容多為私法。其主要是靠裁判官的司法實踐活動形成的。人法是規(guī)定人格與身份的法律。（ 5）按照權(quán)利主體、 客物法是涉及財產(chǎn)關(guān)系的法律。體和私

8、權(quán)保護為內(nèi)容訴訟法是規(guī)定私權(quán)保護的方法?！纠}單選題】關(guān)于羅馬法的法律分類，下列哪一類是以法律的適用范圍為根據(jù)劃分的？（）（ 2008/1/11 ）A. 公法和私法B. 人法、物法和訴訟法C. 自然法、市民法和萬民法D. 市民法與長官法【答案】 C【解析】 本題考查羅馬法的法律分類。羅馬法根據(jù)不同的標準有不同的分類：根據(jù)法律所調(diào)整的不同對象可劃分為公法與私法。 依照法律的表現(xiàn)形式可劃分為成文法與不成文法。 根據(jù)羅馬法的適用范圍可劃分為自然法、市民法和萬民法。根據(jù)立法方式不同可劃分為市民法與長官法。按照權(quán)利主體、客體和私權(quán)保護為內(nèi)容可劃分為人法、物法、訴訟法。所以本題選C 是正確的。四、羅馬私法

9、的基本內(nèi)容（人法、物法、訴訟法）（ 1）生物學上的人，包括奴隸在內(nèi)；（一）人法自然人必須具有人格。奴隸被視為權(quán)利客體。人格由自由權(quán)、市民權(quán)1.和家庭權(quán)三種身份權(quán)構(gòu)自成。只有同時具備上述三（ 2）法律上的人， 是指享有權(quán)利并承擔義務(wù)種身份權(quán)的人，才能在法然的主體；律上享有完全的權(quán)利能人力。 “人格減等”。羅馬法只有年滿 25 歲的成年男子 才享有完全的行為能力。羅馬法上沒有明確的法人概念和術(shù)語，但已社團法人：以自然人的有初步的法人制度 。法人的成立必須具備三集合為成立的基礎(chǔ)，如宗2.2）社 教團體；個條件：（ 1）必須具有物質(zhì)基礎(chǔ)；（法團要達到最低法定人數(shù)（3 人以上），財團財團法人：以財產(chǎn)為其

10、人須擁有一定數(shù)額的財產(chǎn)，數(shù)額多少沒有嚴格 成立的基礎(chǔ)，如慈善基金規(guī)定；（ 3）必須經(jīng)過元老院的批準 或皇帝的 會。特許。法人分為兩種：3.古羅馬所稱的家或家族婚（ 1）實行一夫一妻的家長制家庭制度。是指在家父權(quán)下所支配姻的一切人和物的總和。家庭（ 2）羅馬法的婚姻有兩種： “有夫權(quán)婚姻”； “無夫權(quán)婚姻”法續(xù)表物權(quán)主要有五種：所有權(quán)、1. 物權(quán)法定。役權(quán)、地上權(quán)、永佃權(quán)、擔保物權(quán)。其中所有權(quán)為自物權(quán)，其他的為他物權(quán)。（ 1）分為遺囑繼承和法定繼承，遺囑繼承優(yōu)于法定繼承。（ 2）早期采取“概括繼承”2. 繼承。的原則，后來確立“ 限定繼承”原則。物法在私法體系中占有極其重（ 3）關(guān)于法定繼承人的

11、順序要的地位，是 羅馬法的主體和以及遺囑繼承的方式等問題（二）均有較完備的規(guī)定。核心 ?，F(xiàn)代對于物的基本法律物法（ 1）債的發(fā)生原因主要有兩分類在羅馬中都已經(jīng)初步體現(xiàn)。類：合法原因；違法原因（ 2）準契約和準私犯也是債3. 債。在羅馬的發(fā)生原因。法中，債是物（ 3）根據(jù)債的標的和標的物法的一個重要不同，對債進行了詳細的分內(nèi)容。類。（ 4）還對債的履行、 債的擔保、債的轉(zhuǎn)移、債的消滅作了詳細規(guī)定。續(xù)表（ 1）公訴是對直接損害國家利益案件的審理訴訟分為公訴和私（ 2）私訴是根據(jù)個人的申訴，對有關(guān)私人利益（三）訴訟訴兩種案件的審理。法訴訟程序先后有三種不同的形態(tài)： （1）法定訴訟；（ 2）程式訴訟；

12、（ 3）特別訴訟【例題多選題】關(guān)于外國法律制度，下列哪些選項是正確的? （）（ 2010/1/59 ）A. 羅馬法規(guī)定年滿 25 歲的成年男子享有完全行為能力法國民法典體現(xiàn)了“個人最大限度的自由、法律最小限度的干涉”的立法精神美國聯(lián)邦憲法 序言是憲法的組成部分， 具有法律效力， 可以在審判活動中被援引英國國會立法是英國近現(xiàn)代最重要的制定法，被稱為“基本立法”【答案】 BD【解析】本題考核羅馬私法上有關(guān)自然人的規(guī)定、法國民法典的立法精神、美國聯(lián)邦憲法、英國國會立法。選項 A 錯誤?！?25 歲的成年男子”是完全行為能力的必要條件，而非充分條件。例如：奴隸、精神病人等即便是年滿25 歲，也不享有完

13、全行為能力。選項 B 正確。法國民法典 是一部典型的資產(chǎn)階級早期的民法典。在法典中，與自由競爭經(jīng)濟條件相適應， 體現(xiàn)了“個人最大限度的自由、法律最小限度的干涉”這一立法精神。選項 C 錯誤。根據(jù)聯(lián)邦法院解釋， 序言雖然在憲法全文中但不是憲法的組成部分，在審判活動中不能被引用。選項 D 正確。英國資產(chǎn)階級革命后，國會立法權(quán)得到強化，確立了“議會至上”原則，制定法地位提高，被稱為“基本立法”。五、羅馬法的歷史地位（一）羅馬法復興原 12 世紀初，西歐各國先后出現(xiàn)了一個研究和采用羅馬法的熱潮，史稱羅馬法因 復興。公元 1135 年在意大利北部發(fā)現(xiàn)查士丁尼學說匯纂原稿，從此揭開了復興羅馬法的序幕。意大

14、利波倫亞大學最先開始了對羅馬法的研究。（1）注釋法因而得學者采用中世紀西歐流行的注釋方法研究羅馬法，學派名為“ 注釋法學派”。2. 過注釋法學派在復興羅馬法的運動中，起了開創(chuàng)作用，為運用程羅馬法奠定了基礎(chǔ)。14 世紀，在意大利又形成了研究羅馬法的“評論法學派 ”。2）評論法 該學派的宗旨是致力于羅馬法與中世紀西歐社會司法實踐的學派結(jié)合。羅馬法在意大利復興以后，很快擴展到西歐各主要國家。續(xù)表1）羅馬法的運用這都有利于民族統(tǒng)一國家的形成。2）經(jīng)過羅馬法復興， 法學蓬勃發(fā)展起來， 形成了一個世俗的法學家階層，復這就為把羅馬法運用于實踐準備了條件，從而為正在成長中的資本主義關(guān)興的系提供了現(xiàn)成的法律形式

15、。意義3）17、18 世紀近代自然法學說的思想淵源正是羅馬時代的自然法思想及自由人平等的原則。（二）羅馬法對后世法律的影響1. 羅馬法對后世法律制度的發(fā)展影響很大，尤其是對歐洲大陸的法律制度影響更為直接。形成了當今世界兩大法系之一的大陸法系。羅馬法的有關(guān)私法體系，被西歐大陸資產(chǎn)階級民事立法成功地借鑒與發(fā)展。羅馬法中許多原則和制度，也被近代以來的法制所采用。清代 “紅頂商人 ”胡雪巖說：“做生意頂要緊的是眼光，看得到一省，就能做一省的生意；看得到天下，就能做天下的生意；看得到外國，就能做外國的生意?！笨梢?，一個人的心胸和眼光，決定了他志向的短淺或高遠；一個人的希望和夢想，決定了他的人生暗淡或輝煌。人生能有幾回搏，有生不搏待何時！所有的機遇和成功，都在充滿陽光，充滿希望的大道之上！我們走過了黑夜，就迎來了黎明；走過了荊棘，就迎來了花叢；走過了坎坷，就走出了泥濘；走過了失敗