二章-訴權(quán)與訴課件

1、民事訴訟法卓朝君民事訴訟法卓朝君第二章 訴權(quán)與訴 第一節(jié) 訴權(quán) 第二節(jié) 訴第二章 訴權(quán)與訴 第一節(jié) 訴權(quán)第一節(jié) 訴權(quán)一、訴權(quán)的概念 1訴權(quán)是民事糾紛主體享有的請(qǐng)求國(guó)家司法機(jī)關(guān)對(duì)它們之間存在著民事糾紛進(jìn)行裁判的權(quán)利。 對(duì)訴權(quán)的理解： 1）訴權(quán)的主體是當(dāng)事人； 2）訴權(quán)主體行使訴權(quán)的目的在于保護(hù)自己的民事權(quán)益； 3）法院保護(hù)訴權(quán)主體的權(quán)益是作出有利于訴權(quán)主體的判決。訴權(quán)所探討的是國(guó)民“為何可以起訴”這一問題的。第一節(jié) 訴權(quán)一、訴權(quán)的概念2訴權(quán)的特征 訴權(quán)是民事權(quán)利義務(wù)爭(zhēng)議的司法保護(hù)或者司法保護(hù)請(qǐng)求權(quán)，也稱司法救濟(jì)權(quán) 1、訴權(quán)必須以糾紛存在為前提，“無爭(zhēng)議便無訴權(quán)”。 2、訴權(quán)只能向法院行使。 3、

2、訴權(quán)為雙方當(dāng)事人所享有，糾紛雙方都有訴權(quán)。 4、訴權(quán)貫穿于訴訟的全過程。在訴訟之前就享有。 5、訴權(quán)以民事訴訟法和實(shí)體法為依據(jù)。但本質(zhì)上還是一種程序上的權(quán)利。2訴權(quán)的特征 訴權(quán)是民事權(quán)利義務(wù)爭(zhēng)議的司法保護(hù)或者二、訴權(quán)的學(xué)說 （一）訴權(quán)私權(quán)說 （二）訴權(quán)公權(quán)說 1、抽象訴權(quán)說。 2、具體訴權(quán)說（權(quán)利保護(hù)請(qǐng)求權(quán)說）。 3司法行為請(qǐng)求權(quán)說。 （三）訴權(quán)否認(rèn)說 （四）憲法訴權(quán)說 （五）二元訴權(quán)說 二、訴權(quán)的學(xué)說 二者的區(qū)別為： 1法律依據(jù)不同； 2享有時(shí)間不同； 3表現(xiàn)形式不同；。 4審查階段不同； 5確認(rèn)方式不同； 6法律后果不同； 7對(duì)訴訟的影響不同； 8能否獨(dú)立存在的不同。二者的區(qū)別為：二、訴權(quán)

3、與相關(guān)理論的關(guān)系 1、訴權(quán)與訴訟標(biāo)的 二者的關(guān)系體現(xiàn)在：1）二者都是民事訴訟理論中最基本的概念，是民事訴訟研究的起點(diǎn)。2）訴權(quán)和訴訟標(biāo)的一般都需要以實(shí)體法為依據(jù)；3）訴權(quán)和訴訟標(biāo)的對(duì)訴訟影響巨大； 4）訴訟標(biāo)的是訴權(quán)保護(hù)的關(guān)鍵要件二、訴權(quán)與相關(guān)理論的關(guān)系2、訴權(quán)與訴訟權(quán)利的關(guān)系 聯(lián)系： 1）訴權(quán)是訴訟權(quán)利的基礎(chǔ)，訴權(quán)決定訴訟權(quán)利； 2）訴訟權(quán)利由訴權(quán)派生，以訴權(quán)為核心。 區(qū)別： 1）法律依據(jù)不同； 2）享有主體不同； 3）產(chǎn)生時(shí)間不同； 4）行使階段不同； 3訴權(quán)與審判權(quán)的關(guān)系 訴權(quán)和審判權(quán)的行使貫徹整個(gè)民事訴訟的全過程，只有兩者有機(jī)結(jié)合才構(gòu)成民事訴訟。 1）訴權(quán)與審判權(quán)的屬性、目的和表現(xiàn)方式

4、不同。 2）訴權(quán)和審判權(quán)相互依存和相互制約。 3）審判權(quán)的行使以訴權(quán)為中心，為訴權(quán)服務(wù) 2、訴權(quán)與訴訟權(quán)利的關(guān)系三、訴權(quán)的取得和喪失（一）訴權(quán)的取得 取得的前提。三層含義： 1、必須是民事法律關(guān)系處于非正常狀態(tài)， 2、該法律關(guān)系與當(dāng)事人有直接利害關(guān)系， 3、通過審判方式可以恢復(fù)。（二）訴權(quán)的喪失 喪失的條件：1、對(duì)權(quán)利的保護(hù)超過了訴訟時(shí)效；有兩種觀點(diǎn)：一是程序和實(shí)體意義的訴權(quán)全部喪失；二是程序意義上仍具有訴權(quán)。 2、法院對(duì)爭(zhēng)議的法律關(guān)系已作出裁判并發(fā)生效力； 3、訴權(quán)的享有者死亡或者民事權(quán)利能力終止，而沒有權(quán)利義務(wù)的繼受者。 三、訴權(quán)的取得和喪失（四）訴權(quán)的行使、限制和保護(hù) 1訴權(quán)的行使是當(dāng)事

5、人通過實(shí)施一定的訴訟行為，實(shí)現(xiàn)訴權(quán)的活動(dòng)。由于訴權(quán)是抽象的，所以在訴訟過程中要外化為一定的訴訟行為。 2訴權(quán)的限制是指在承認(rèn)當(dāng)事人享有訴權(quán)的前提下，法律規(guī)定當(dāng)事人在一定的期限內(nèi)不得行使訴權(quán)。 3對(duì)訴權(quán)的保護(hù)。訴權(quán)能否充分行使和滿足主要取決于三個(gè)因素： 一是法律的具體規(guī)定； 二是法院履行職責(zé)的程度； 三是當(dāng)事人的權(quán)利意識(shí)。（四）訴權(quán)的行使、限制和保護(hù) 第二節(jié) 訴一、訴的概念和特征： (一)訴的概念 1、理論分歧： 1）聲明說。當(dāng)事人在自己的權(quán)利受到侵害時(shí)，請(qǐng)求法院作出有利于自己裁判的聲明。該說實(shí)際上將訴與訴訟請(qǐng)求混同。 2）手段說。訴是從司法上保護(hù)當(dāng)事人的權(quán)利的一種手段； 3）行為說。既要求發(fā)揚(yáng)

6、就自己特定的法律上的主張進(jìn)行裁判的訴訟行為。該說為大陸發(fā)系的通說。 4）請(qǐng)求說。訴是當(dāng)事人向法院提出保護(hù)實(shí)體權(quán)益的請(qǐng)求。 結(jié)論：訴是當(dāng)事人向法院提出的就一定的民事糾紛作出裁判的一種請(qǐng)求。 2、訴的意義 1）訴是程序開始的前提； 2) 訴是當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)訴權(quán)的方式； 3）訴決定了訴訟的對(duì)象和范圍。 第二節(jié) 訴一、訴的概念和特征： （二）訴的特征： 1、提出對(duì)象的特定性。訴只能向法院提出，向別的機(jī)關(guān)提出不叫訴。 2、形成的根本性。 訴形成的根本原因是當(dāng)事人之間存在有一個(gè)民事糾紛。 3、提出主體的單一性。訴的主體是只能是案件的當(dāng)事人，法院不是訴的主體，而是一個(gè)裁判的主體 （二）訴的特征：訴與相關(guān)概念的區(qū)

7、別 1訴與起訴 起訴是訴的一種表現(xiàn)形式。 區(qū)別在：主體不同。起訴的主體是一審程序的原告，而訴的主體是原告、被告、第三人。 2訴與訴訟 1）形態(tài)不同。 2）內(nèi)容不同。 3訴與訴訟請(qǐng)求。 第一，訴具有概括性，而訴訟請(qǐng)求則十分具體。 第二，訴包括程序和實(shí)體兩個(gè)方面，而請(qǐng)求只限于實(shí)體請(qǐng)求方面。 第三，同一當(dāng)事人對(duì)同一法律關(guān)系只能提出一個(gè)訴，但可以提出多個(gè)訴訟請(qǐng)求。 第四，訴訟請(qǐng)求當(dāng)事人可以隨意處分和變更，而訴提出之后不能隨便變更。 訴與相關(guān)概念的區(qū)別4訴與訴權(quán)。 區(qū)別： 1）訴是一種請(qǐng)求，而訴權(quán)是一種權(quán)能； 2）訴處于動(dòng)態(tài)，而訴權(quán)處于靜態(tài)， 3）訴相對(duì)具體，而訴權(quán)則顯得抽象。 聯(lián)系：1）訴權(quán)是訴存在的

8、前提，2）訴是訴權(quán)的表現(xiàn)形式和行使訴權(quán)的起點(diǎn)，3）不享有訴權(quán)便不能提出訴，4）訴權(quán)的雙重含義決定了訴的雙重含義。4訴與訴權(quán)。二、訴的要素（訴的構(gòu)成要件） （一）訴的要素的意義： 1.判斷當(dāng)事人提出的訴是否完整，以便法院是否受理； 2.訴的構(gòu)成要素使“訴”特定化，從而使一訴與他訴區(qū)別開來； 3.根據(jù)訴的構(gòu)成要素的增加或者減少，來確定訴的合并或者變更。 （二）訴的要素構(gòu)成 關(guān)于訴的要素存在“二要素說”和“三要素說”二、訴的要素（訴的構(gòu)成要件）三、訴訟標(biāo)的 1概念：是當(dāng)事人之間產(chǎn)生的民事糾紛并要求人民法院作出裁判的民事法律關(guān)系叫訴訟標(biāo)的 2有關(guān)訴訟標(biāo)的的理論分歧：（有三大理論） 1）舊實(shí)體法學(xué)說。

9、2）訴訟法學(xué)說。 3）新實(shí)體法理論。 3識(shí)別訴訟標(biāo)的的意義： 第一，訴訟標(biāo)的是民事訴訟所要解決的核心問題。 第二，訴訟標(biāo)的是法律審理和裁判的對(duì)象。 第三，作為訴訟標(biāo)的的糾紛被法院裁判并生效后，對(duì)既判事項(xiàng)當(dāng)事人不得再行起訴。 第四，訴訟標(biāo)的的確定是相對(duì)方應(yīng)訴答辯的依據(jù)。三、訴訟標(biāo)的4訴訟標(biāo)的識(shí)別的原則 第一，有利于爭(zhēng)訟和解決糾紛； 第二，不能完全割裂實(shí)體法與程序法的聯(lián)系，去追求訴訟標(biāo)的的訴訟法上的效果。5訴訟標(biāo)的的識(shí)別 首先，根據(jù)具體訴訟標(biāo)的的內(nèi)容，來識(shí)別或者判斷訴訟標(biāo)的。 其次，在請(qǐng)求權(quán)竟合的場(chǎng)合，根據(jù)新實(shí)體法理論，一個(gè)事實(shí)只產(chǎn)生一個(gè)請(qǐng)求權(quán)的原則，仍然只有一個(gè)訴訟標(biāo)的。對(duì)于幾個(gè)事實(shí)產(chǎn)生幾個(gè)請(qǐng)求

10、權(quán)應(yīng)該為幾個(gè)訴訟標(biāo)的，幾個(gè)事實(shí)產(chǎn)生一個(gè)請(qǐng)求權(quán)為一個(gè)訴訟標(biāo)的。 再次，至于新訴訟標(biāo)的理論對(duì)于新案件的作用問題，我們認(rèn)為這是實(shí)體法應(yīng)該解決的，不是所有的案件都可以受理和解決的。4訴訟標(biāo)的識(shí)別的原則四、訴的分類： （一）確認(rèn)之訴。 1概念。當(dāng)事人請(qǐng)求法院確認(rèn)一定的法律關(guān)系是否存在以及其內(nèi)容如何的訴訟。 2分類。依當(dāng)事人請(qǐng)求和目的的不同，可分為肯定性確認(rèn)之訴和否定性確認(rèn)之訴。其特點(diǎn)： 第一，在于當(dāng)事人只請(qǐng)求法院對(duì)某一法律關(guān)系是否存在或?qū)Ψ申P(guān)系內(nèi)容狀態(tài)作出肯定或否定的答復(fù)并不要求某種給付， 第二，不涉及權(quán)利如何行使和義務(wù)如何履行的問題。 第三，單純的確認(rèn)之訴不適合調(diào)解。四、訴的分類：（二）給付之訴 給

11、付之訴是指一方當(dāng)事人請(qǐng)求法院判決對(duì)方當(dāng)事人履行一定民事義務(wù)之訴。 區(qū)別 1.給付之訴中的確認(rèn)只是作為給付判決的前提條件或事實(shí)基礎(chǔ)，不具有獨(dú)立之訴的意義； 2.確認(rèn)之訴必須是當(dāng)事人對(duì)法律關(guān)系是否存在發(fā)生爭(zhēng)議，而給付之訴當(dāng)事人之間對(duì)法律關(guān)系存否并無爭(zhēng)議； 3.訴訟結(jié)果及判決的效力也有不同。（二）給付之訴 給付之訴是指一方當(dāng)事人請(qǐng)求法院判決對(duì)方當(dāng)事（三）變更之訴 變更之訴是指當(dāng)事人請(qǐng)求法院依法裁判改變或消滅一種法律關(guān)系。如 變更或撤消合同、請(qǐng)求離婚、劃分共有財(cái)產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)。 特點(diǎn)： 一是雙方當(dāng)事人對(duì)現(xiàn)有的法律關(guān)系沒有爭(zhēng)議，并且法院準(zhǔn)予變更的判決生效前，原法律關(guān)系仍維持原狀。 二是變更之訴應(yīng)具備特定的法律

12、事實(shí)，即雙方就變更或撤消某種法律關(guān)系沒有達(dá)成協(xié)議的事實(shí)。 變更之訴與確認(rèn)之訴：確認(rèn)中，當(dāng)事人對(duì)是否存在某種民事法律關(guān)系有爭(zhēng)議，需要法院加以確認(rèn)，而變更之訴中當(dāng)事人對(duì)現(xiàn)在的法律關(guān)系沒有爭(zhēng)議。（三）變更之訴五、反訴 （一）概念 反訴是本訴的被告，以本訴的原告為被告提出的一種抵消、吞并或排斥本訴請(qǐng)求的一個(gè)反請(qǐng)求。 （二）反訴的特征 第一，當(dāng)事人的特定性和訴訟地位的雙重性，特定性是指反訴的原告是本訴的被告。 第二，反訴是以本訴正在法院審理為前提。如果本訴尚未開始或本訴已經(jīng)終結(jié)，都不能提出反訴。 第三，反訴的目的是與本訴實(shí)現(xiàn)直接對(duì)抗。以期達(dá)到抵消、吞并或排斥原判的目的。 第四，反訴必須與本訴之間有客觀上

13、的牽連。 第五，反訴相對(duì)于本訴而言具有獨(dú)立性，本訴的撤銷不影響反訴的存在。五、反訴（三）反訴的條件：除符合上述特征外，還應(yīng)符合以下條件： 1、反訴的原告為本訴的被告。 2、只能向受理本訴法院提起。 3、反訴與本訴要適用同一種程序。 4、無論在一審或二審提出反訴，最遲應(yīng)在法庭辯論終結(jié)前提出。（司法解釋修改了） 5、本訴與反訴的牽連性。牽連性只能表現(xiàn)為在事實(shí)或法律上的關(guān)聯(lián)，（四）反訴的提起 1、根據(jù)法律和司法解釋的規(guī)定，反訴只能在一審提起，二審提起反訴時(shí)，應(yīng)征得對(duì)方同意。 2、關(guān)于反訴的法院是否必須對(duì)反訴具有管轄的問題。一般認(rèn)為反訴與本訴必須屬于同一法院管轄。（三）反訴的條件：除符合上述特征外，還

14、應(yīng)符合以下條件：六、訴的合并 1概念：訴的合并是指法院在一個(gè)審理程序中合并審理兩起以上的糾紛。 2訴的合并的意義： 1）節(jié)省司法資源； 2）防止出現(xiàn)矛盾判決； 3）減少當(dāng)事人的訟累。 3訴的合并的條件： 一、是幾個(gè)訴屬于同一法院管轄； 二、是幾個(gè)訴在訴訟標(biāo)的和訴訟理由方面有一定聯(lián)系； 三、是將幾個(gè)訴合并審理能達(dá)到訴訟經(jīng)濟(jì)的目的。 4訴的合并情形：訴的合并分為三種，即主體的合并、客體的合并、主體與客體的混合合并。從本質(zhì)上講，訴的客體的合并才是本源意義上的合并。六、訴的合并七、訴訟請(qǐng)求的放棄、變更和追加 1放棄訴訟請(qǐng)求： 方式：一是撤訴；二是在調(diào)解中全部或者部分放棄實(shí)體主張。 放棄訴訟請(qǐng)求和撤訴的區(qū)別 2變更訴訟請(qǐng)求和訴的變更不同 3訴訟請(qǐng)求的追加 條件： 1。是在法院受理后，判決前提出； 2。增加的請(qǐng)求與原訴有聯(lián)系。七、訴訟請(qǐng)求的放棄、變更和追加思考題：1。如何理解訴權(quán)及其特征？2如何理解程序意義上的訴權(quán)與實(shí)