國際法教材課件

1、 國際法教材：國際法邵津主編，北大與高教出版社國際法王獻樞主編，政法大學出版社 （修訂第4版）國際法學程曉霞主編，中國大學出版社國際法周洪鈞主編，政法大學出版社國際法參考書：奧本海國際法 （第九版，法律出版社）；國際法導論（法律出版社）；國際法教學案例（中國政法大學出版社）；第一章 導論（General Introduction）Zhang Lijuan教 學 重 點:國際法的概念國際法的淵源國際法的歷史發(fā)展國際法與國內(nèi)法的關系 一、國際法的概念和名稱 國際法，或稱國際公法，是在國際交往中形成的，用以調(diào)整國際關系（主要是國家關系）的，有法律拘束力的各種原則、規(guī)則和規(guī)章、制度的總稱。要點國際社會

2、是國際法產(chǎn)生、形成和發(fā)展的基礎 國際關系(國家關系)是國際法法所調(diào)整的對象對國際社會所有成員具有法律拘束力的各種原則、規(guī)則和制度是其表現(xiàn)形式 普丹大沽口船舶事件 1864年普魯士政府派遣李斯福為駐華公使，4月間，李斯福乘坐兵艦“羚羊號抵達中國天津大沽口海域，遭遇三艘丹麥商船。當時普丹正在歐洲因領土問題交戰(zhàn)，于是，普魯士兵艦將三艘丹麥商船拿捕。清政府根據(jù)惠頓萬國公法第2卷第4章第6節(jié)： “各國所管海面，及澳港長磯所抱之海，此外更有沿海各處，離岸十里之遙，依常例歸其轄也。蓋炮彈所及之處，國權亦及焉，凡此全屬其管轄，他國不與也”，認為普艦在中國洋面拿捕丹麥商船，“顯系奪中國之權”。并與普魯士公使進行

3、了嚴正交涉，最終迫使普艦釋放二艘丹麥商船，并對第三艘予以折款抵償。 1清朝政府據(jù)以行使主權的國際法依據(jù)是什么? 2該事件的意義是什么? 二、國際法的特征國際法調(diào)整的對象是國際關系，主要是主權國家之間的關系。國際法的主體主要是國家。國際法是國家參與制定的,國際社會沒有專門的立法機關。國際法的實施主要依靠國家的自覺行動和單獨或集體的自衛(wèi)。 三、國際法的性質 1、否定國際法的法律屬性： 代表人物是英國的奧斯（J.Ausitin)，他認為法律是主權的“命令”，而國際法不能表現(xiàn)主權的意志，國際法不是法，而是實在道德（positive morality）。 國際法被界定為“國際禮讓”（internatio

4、nal comity）的范疇。 2、國際法是法律。 3、還有學者將國際法界定為一種“弱法”（weak law）或“軟法”（soft law）。 四、國際法的效力根據(jù) （the basis of international law）指國際法為什么對國家及其他國際法主體有拘束力。1720世紀，歐洲形成了各種學派。（一）1719世紀主要學派： 1、自然法學派（natural law school） 代表人物： 維多利亞 （Victoria，14831546，西班牙） 普芬道夫 （Puffendorf，16321694，德國） 主要觀點：國際法的效力根據(jù)，不是自然法學派所說的是“理性之所命”，而是現(xiàn)實

5、的國家意志；這種國家意志通過國家的共同同意以習慣和條約的形式表現(xiàn)。強調(diào)人定法，而不是自然立法。國際法的規(guī)則不是依推理的程序來發(fā)現(xiàn)，而是用歸納的方法從國際交往史上去推求；把國際法建立在事實和實踐的基礎上，是這個學派的特點。 3、折中學派（格老秀斯學派，Grotians） 代表人物：格勞秀斯 折衷學派認為國際法的效力根據(jù)為自然法和國家的同意。國際法大部分之所以對國家有約束力，是依據(jù)自然法，出于理性；另一部分之所以對國家有約束力，是依據(jù)國家的公認。 我國學者的觀點： 比較通行的提法：國際法效力的根據(jù)是體現(xiàn)國家間協(xié)調(diào)意志的國家間協(xié)議，非共同意志，即“意志協(xié)調(diào)說”。（theories of co-ord

6、ination）第二節(jié) 國際法的發(fā)展（The Development of International Law） （一）古代國際法 為國際法的萌芽狀態(tài)；古希臘的“邦際法”；古羅馬的“萬民法”（jus civile）； （二）中世紀國際法 “皇帝主世俗，教皇操靈界”，形成以封建割據(jù)為基礎的“統(tǒng)一基督教世界” 。國際法幾乎處于停滯狀態(tài)。 古代和中世紀國際法特點： 1、主體的個人性。 2、效力的宗教性。 3、適用范圍的地區(qū)性。 4、內(nèi)容的不系統(tǒng)性。 1、16431648年的威斯特伐利亞會議簽署的威斯特伐利亞和約(Peace of Westphalia)是近代國際法產(chǎn)生的標志和起點。 背景: 三十年戰(zhàn)

7、爭 (1618-1648)（三）近代國際法的產(chǎn)生威斯特伐利亞和約的簽訂（1648年） 3、1789年法國資產(chǎn)階級革命對國際法的發(fā)展發(fā)生巨大的影響。 4、到帝國主義階段，國際法領域擴大，國家關系增加，對于制訂戰(zhàn)爭法規(guī)的要求增強。 總結：16世紀中葉到一戰(zhàn)前，國際法開始了從自然法向實在法的歷史演變。19世紀初到一戰(zhàn)前夕，為“實體國際法”形成時期。（大量條約出現(xiàn)） （四）現(xiàn)代國際法發(fā)展 由近代轉向現(xiàn)代國際法階段（一戰(zhàn)后到二戰(zhàn)前），表現(xiàn)為： 1917年的俄國十月革命 ； 建立了第一個世界性的國際政治組織國際聯(lián)盟及國際司法機構常設國際法院； 1928年在巴黎簽訂了廢棄戰(zhàn)爭作為國家政策工具的一般條約（非戰(zhàn)

8、公約）。（五）中國與國際法全面地把近代國際法介紹到中國的是美國傳教士丁韙良(18271916)，他把美國國際法學者H.惠頓的國際法原理譯成漢文，名之為萬國公法。 中華人民共和國對國際法的貢獻。 第三節(jié)國際法的淵源（sources of international law） （一）國際法的淵源的概念是指國際法規(guī)范表現(xiàn)的形式或形成的過程、程序。包括形式淵源（formal sources）和實質淵源（material sources）。 （二）國際法淵源的內(nèi)容聯(lián)合國國際法院規(guī)約第38條的規(guī)定經(jīng)常被引用，該條常被認為是對國際法淵源的權威說明。一般包括國際條約、習慣、一般法律原則、 判例、 學說等。 1

9、、國際條約 （international treaty）國際法主體間所締結的以國際法為準的國際書面協(xié)議。有一般性條約（general treaty）和特殊性條約（special treaty）；有契約性條約（contractual treaty）和造法性條約（ law-making treaty）。各國重復類似的行為而具有法律拘束力的慣例構成要素證據(jù) 國家法律法規(guī)、外交文件、政府官員講話、國際 和國內(nèi)法院的判決、國際組織的決議心理要件: 法律確信 物質要件：通例2、國際習慣 （international custom）3、一般法律原則（general principles of law） 認為

10、是國際法基本原則；各國之間的共同法律意識引伸出來一些具體的國際法原則、規(guī)則和制度；各大法系中或各國國內(nèi)法中共同存在的法律原則 。 4、輔助淵源判例（judicial decision）和學說（writings of publicists）；公允及善良原則（ex aequo et bono）；國際組織和國際會議的決議（resolutions of international organization）。 第四節(jié) 國際法與國內(nèi)法的關系(The Relation between International and Municipal Law) （一）理論學說一元論（monism），又分為國際法優(yōu)先說

11、和國內(nèi)法優(yōu)先說；二元論（dualism or pluralism）；協(xié)調(diào)說（theories of Co-ordination） 二、國際法在國內(nèi)的實施（一）一般國際法規(guī)則條約必須信守原則；一國不得援引其國內(nèi)法規(guī)定為理由而不履行條約；在遵守國際義務條件下，國家可決定其履行國際義務的方式；一國的行為或不行為如構成違背該國的國際義務，即構成國際不法行為。 （二）各國的實踐1、條約在國內(nèi)的實施方式：轉化式 將條約規(guī)定轉變?yōu)閲鴥?nèi)法，賦予條約規(guī)則以國內(nèi)法效力，如英國；并入或采納式 一般由憲法規(guī)定條約作為國內(nèi)法的一部分在國內(nèi)法律秩序中直接予以適用，如荷蘭；混合式；如美國自動執(zhí)行條約非自動執(zhí)行條約 2、習慣在國內(nèi)的實施方式： 習慣法規(guī)則在國內(nèi)的適用：有憲法規(guī)定，將公認的習慣法規(guī)則作為國內(nèi)法律的組成部分，由法院加以適用，而不必經(jīng)過特別的納入措施；必須經(jīng)立法納入。 習慣法規(guī)則與國內(nèi)法相抵觸時：習慣法優(yōu)于國內(nèi)法；國內(nèi)法優(yōu)先。（三）中國國際法與國內(nèi)法關系的國家實踐 我國國內(nèi)立法已經(jīng)承認國際習慣法在我國的效力和地位，并對其在國內(nèi)法中的適用作了明確的規(guī)定。 1、國際習慣在我國的適用 民法通則142條：中華人