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住在富人區(qū)的她2022年考研考博-法律碩士(法學)-考試名師押題精選卷I(帶答案詳解)(圖片可根據實際調整大?。╊}型12345總分得分一.綜合題(共50題)1.單選題

從《儀禮》中婚姻“六禮”的內容看,中國古代的婚姻是()。

問題1選項

A.登記婚

B.儀式婚

C.宗教婚

D.共食婚

【答案】B

【解析】【考點】西周婚姻制度及婚姻形式種類

登記婚是以登記為婚姻成立要件的婚姻方式,是現代最為普遍的婚姻制度。儀式婚是古代很普遍的婚姻形式,是以一定的儀式作為婚姻成立條件的婚姻類型。履行“六禮”程序:一是“納采”;二是“問名”;三是“納吉”;四是“納征”;五是“請期”;六是“親迎”。至此,婚禮始告完成,婚姻最終成立。六禮作為西周婚姻成立的形式要件,為后世歷代所繼承。因此,“六禮”是我國古代儀式婚的重要儀式之一。宗教婚是指根據宗教教義規(guī)定履行結婚程序的婚姻。共食婚是古羅馬親屬法中規(guī)定的婚姻種類之一,屬于宗教婚的一種。因此選B項。

2.問答題

簡述我國法律責任的歸責原則。

【答案】法律責任是指行為人由于違法行為、違約行為或者由于法律規(guī)定而應承受的某種不利的法律后果。法律責任的歸責,也叫法律責任的歸結,是指由特定的國家機關或國家授權的機關依法對行為人的法律責任進行判斷和確認。(2分)法律責任的歸責原則是:

(1)責任法定原則。要求法律責任應當由法律規(guī)范預先規(guī)定,反對沒有法律依據追究行為人法律責任的做法。(2分)

(2)因果關系原則。在追究法律責任時應確定行為人的行為與損害結果之間的因果關系。(2分)

(3)責罰相稱原則。即責任與處罰相適應。(1分)

(4)責任自負原則。要求行為人獨立對其行為承擔法律責任。(2分)

(5)責任公平原則。包括公正、平等地依法追究責任。(1分)

【解析】【考點】法律責任的歸責原則

3.論述題

論述我國國家機構的組織和活動原則。

【答案】(1)民主集中制原則是我國國家機構組織和活動的基本原則。全國人大和地方各級人大由民主選舉產生,對人民負責,受人民監(jiān)督。行政機關、監(jiān)察機關、審判機關、檢察機關由人大產生,向它負責,受它監(jiān)督。中央與地方國家機構職權的劃分,遵循在中央統(tǒng)一領導下,充分發(fā)揮地方主動性、積極性的原則。(4分)

(2)責任制原則指國家機關及工作人員對其決定、履職所產生的結果,必須承擔責任。按照國家機關的不同性質,分為集體負責制和個人負責制兩種。人大及其常委會、人民法院、人民檢察院實行集體負責制。行政機關、軍事機關實行個人負責的領導體制。(4分)

(3)法治原則要求國家機關在其組織和活動中都要依法行使職權。國家機關的設立和活動必須符合憲法和法律規(guī)定;國家機關作出決定、命令、裁判等工作的程序必須符合法律要求;國家機關任何違反憲法和法律的行為,必須予以追究。(4分)

除以上三項原則外,還有民族平等和民族團結的原則、效率原則、聯(lián)系群眾原則、黨的領導原則。它們都是憲法規(guī)定的、國家機關應當遵循的組織和活動原則。(3分)

4.多選題

下列關于法的價值的表述,能夠成立的有()。

問題1選項

A.法的價值影響人們的法律實踐活動

B.法律的各種主要價值之間存在一定沖突

C.與法律原則相比,法律規(guī)則更能體現法的價值

D.除了正義、自由與秩序外,不存在其他法的價值

【答案】A;B

【解析】【考點】法的價值

法的價值是法存在的理論正當性依據,它構成一個社會的法律主體尤其是法律職業(yè)人的精神存在的核心部分,直接決定了社會的法律主體的法律思維方式與法律實踐,故A選項正確。

法律價值體系之間是協(xié)調統(tǒng)一的,有些價值之間可能本身存在沖突,但價值體系可以實現價值之間的協(xié)調,B選項正確。

法律原則和法律規(guī)則一樣能體現法的價值,而某些法律原則是直接表述法的價值,C選項錯誤。

法的價值是一個體系,主要包括秩序、自由、平等、人權、正義、效率等基本價值,還包括除這些基本價值之外的價值,D選項錯誤。

5.單選題

秦朝的法律形式中,對法律條文屬于做出具有法律效力的解釋是()。

問題1選項

A.令

B.法律答問

C.廷行事

D.封診式

【答案】B

【解析】【考點】秦朝法律形式

秦朝的主要法律形式包括:律,令,法律答問,封診式,廷行事。律是秦朝法律的主體,是通過正式立法程序制定、頒布、實施的法律文件,具有穩(wěn)定性、規(guī)范性與普遍適用性。令是皇帝針對某一具體事項臨時發(fā)布的命令,具有最高的法律效力。法律答問是對法律條文、術語、律義作出的具有法律效力的解釋,因采用答問的形式,故稱為“法律答問”,類似于后世的“律疏”。封診式是關于司法機關審判原則、治獄程式以及對案件進行調查、勘驗、審訊、查封等方面的法律規(guī)定和文書程式,同時也包括一些具體案例。廷行事是司法機關判案的成例判例),可作為司法實踐中同類案件判決的依據。答案選B。

6.問答題

簡述我國民族自治機關自治權的主要內容。

【答案】(1)制定自治條例和單行條例;(2)變通執(zhí)行或者停止執(zhí)行上級國家機關的決議、決定、命令和指示;(3)自主管理地方財政;(4)自主安排和管理地方性的經濟建設事業(yè);(5)自主管理教育、科學、文化、衛(wèi)生、體育事業(yè);(6)實行計劃生育和優(yōu)生優(yōu)育;(7)組織維護社會治安公安部隊;(8)使用本民族語言文字。

7.論述題

趙某涉嫌殺人,一審法院以故意殺人罪判其無期徒刑;趙某提起上訴,二審維持原判。多年后,真兇落網。此事經媒體跟蹤報道,在社會上引起強烈反映。檢察機關繼而提起抗訴,經再審,趙某被宣告無罪。

請結合上述材料,運用法理學中法律監(jiān)督的知識和原理,回答下列問題:

(1)從監(jiān)督主體角度看,材料中涉及哪些法律監(jiān)督?

(2)法律監(jiān)督對我國社會主義法治有何意義?

【答案】解答本題要善于將教材中關于法律監(jiān)督的知識原理與材料相結合,與我國社會主義的法治實踐相結合,要緊扣材料闡述教材中的基本理論。

(1)第一,司法監(jiān)督,在本案中體現為二審法院對一審法院的監(jiān)督、檢察院對法院的監(jiān)督。(3分)第二,社會監(jiān)督,在本案中表現為媒體的跟蹤報道。(3分)

(2)法律監(jiān)督是現代法治不可缺少的組成部分,它貫穿于法律運行的全過程,對社會生活和經濟生活有著廣泛的影響。(2分)法律監(jiān)督是社會主義民主政治的保障和重要組成部分,(2分)法律監(jiān)督是全面推進依法治國的重要保證,(3分)法律監(jiān)督是建立和完善社會主義市場經濟的需要。(2分)

【解析】【考點】法律監(jiān)督,社會監(jiān)督

8.單選題

下列關于法的效力的表述,正確的是()。

問題1選項

A.法的效力是指法的適用范圍

B.非規(guī)范性法律文件不具有法律效力

C.法的效力是法的實效的必要條件

D.現代法律都不具有溯及既往的效力

【答案】C

【解析】【考點】法律效力

法的效力,即法的約束力,指人們應當按照法律規(guī)定的那樣行為。它強調的是法的約束力,而不是適用范圍,A選項錯誤。

法的效力通常分為規(guī)范性法律文件的效力和非規(guī)范性法律文件的效力。前者具有普遍約束力,而后者也具有約束力,只是針對特定的人或事,B選項不正確。

法的實效一般是指具有法律效力的制定法在實際社會生活中被執(zhí)行、適用、遵守的狀況,強調的是法的實際效果,如果沒有法的效力,法的實效無從談起,C選項正確。

現代法律并非都不具有溯及既往的效力,如刑法中的“從舊兼從輕"原則,D選項錯誤。

9.單選題

下列選項中,應當從輕或者減輕處罰的情形是()。

問題1選項

A.犯罪后自首

B.教唆他人犯罪,被他人拒絕

C.已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪

D.尚未完全喪失責任能力的精神病人犯罪

【答案】C

【解析】【考點】應當從輕或者減輕處罰的情形

應當從輕或者減輕處罰的刑法規(guī)定有:(1)已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪;(2)已滿75周歲的人過失犯罪。

可以從輕或者減輕處罰的刑法規(guī)定有:(1)已滿75周歲的人故意犯罪;(2)尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人犯罪;(3)未遂犯;(4)被教唆的人沒有犯被教唆的罪的教唆犯;(5)自首的;(6)有立功表現的。

10.單選題

秦朝的中央司法審判機關是()。

問題1選項

A.大理寺

B.刑部

C.廷尉

D.大司寇

【答案】C

【解析】【考點】秦朝中央司法機構

在秦朝,皇帝掌握著最高司法審判權,重大案件往往由皇帝親自審判和裁決。廷尉是秦朝的中央司法審判官員。廷尉的主要任務,一是負責審理由皇帝下令審理的案件,二是審理地方移送的重大和疑難案件。司法機關是中國法制史考試中的一個重點,考生應做一梳理,掌握各朝各代中央司法機關的變遷。

11.多選題

《中華人民共和國民法通則》第7條規(guī)定“民事活動應當尊重社會公德,不得損害社會公共利益,擾亂社會經濟秩序。”對此,下列說法中正確的有()。

問題1選項

A.該條文是一條法律規(guī)則

B.該條文并無具體的法律后果

C.該條文可以為法官理解其他法律規(guī)則提供指導

D.法官在適用該條文時,無須根據案件的具體情況進行權衡

【答案】B;C

【解析】【考點】法律原則

這是民法上的公序良俗原則,是一條法律原則,A選項錯誤。法律原則是可以作為法律規(guī)則的基礎或本源的綜合性、穩(wěn)定性原理和原則,它并未規(guī)定具體的法律后果,B選項正確。法律原則可以為法官理解其他法律規(guī)則提供指導,C選項正確。法官在適用法律原則時,也需根據案件的具體情況進行權衡,D選項錯誤。因此選BC。

12.多選題

清朝中央政府除制定全國統(tǒng)一的基本法典之外,還制定了一列適用于少數民族聚居的專門法規(guī),其中包括()。

問題1選項

A.《回疆則例》

B.《蒙古律例》

C.《理藩院則例》

D.《欽定西藏章程》

【答案】A;B;C;D

【解析】【考點】清朝少數民族專門法典

清王朝是一個統(tǒng)一的多民族國家,為了鞏固遼闊的疆域,加強對少數民族聚居區(qū)的司法管轄,清政府除制定全國統(tǒng)一的基本法典外,還制定了一系列適用于各少數民族的專門法規(guī):如《蒙古律例》《理藩院則例》《回疆則例》《苗漢雜居章程》《湘苗事宜》《西寧青海番夷成例》(又稱《西寧番子治罪條例》或《番例條款》)《欽定西藏章程》《西藏禁約十二事》《臺灣善后事宜》,等等。故ABCD全選。

13.單選題

2012年6月,我國設立地級三沙市,管轄西沙群島、中沙群島、南沙群島的島礁及其海域。根據我國憲法,設立三沙市的權力屬于()。

問題1選項

A.全國人大

B.國務院

C.海南省政府

D.民政部

【答案】B

【解析】【考點】行政區(qū)劃變更程序

ACD選項錯誤,B選項正確。全國人大批準省、自治區(qū)和直轄市的建置;國務院批準省、自治區(qū)、直轄市的區(qū)域劃分,批準自治州、縣、自治縣、市的建置和區(qū)域劃分。三沙市為地級市,其設立由國務院批準。

14.論述題

試論民事權利的私力救濟。

【答案】私力救濟,又稱自我保護、自力救濟,是指民事主體的民事權利受到侵害時,民事主體自己采取各種必要的合法措施進行保護?,F代社會以公力救濟為權利保護的主要方式,但在特定情形下,也允許權利人采取自力救濟。包括自衛(wèi)行為和自助行為。

(1)自衛(wèi)行為,是指自己或他人的權利或公共利益遭受不法侵害或緊急危險時,為防止損害發(fā)生或擴大而采取的必要措施。包括正當防衛(wèi)和緊急避險,還包括為保護他人利益而實施的行為。

正當防衛(wèi),是指為防止自己或他人的人身或財產利益遭受不法侵害,對現時不法侵害,得于必要限度內采取保護性措施。

緊急避險,是指為了使社會公共利益、本人或他人的合法權益免受更大的損害,不得已采取的造成他人少量損失的緊急措施。

(2)自助行為,是指合法權益受到侵害,情況緊迫且不能及時獲得國家機關保護,不立即采取措施將使其合法權益受到難以彌補的損害的,受害人可以在保護自己合法權益的必要范圍內采取扣留侵權人的財物等合理措施;但是,應當立即請求有關國家機關處理。受害人采取的措施不當造成他人損害的,應當承擔侵權責任。

15.單選題

下列法的分類中,專屬于英美法系的是()。

問題1選項

A.公法和私法

B.普通法和衡平法

C.聯(lián)邦法和聯(lián)邦成員法

D.成文法和不成文法

【答案】B

【解析】【考點】法律的分類

公法和私法是大陸法系對于法律的分類;普通法和衡平法是英美法系中法律分類的方法;成文法和不成文法是根據法律是否以法典形式出現而做出的劃分,不論是大陸法系還是英美法系都有此分類;聯(lián)邦法和聯(lián)邦成員法是在聯(lián)邦制國家中對聯(lián)邦和聯(lián)邦的各組成成員的法律種類做出的劃分。因此本題中專屬于英美法系的為B選項。

16.單選題

我國憲法規(guī)定的公民通信自由和通信秘密屬于()。

問題1選項

A.政治權利

B.人身自由

C.文化權利

D.平等權

【答案】B

【解析】【考點】通信自由和通信秘密

ACD選項錯誤,B選項正確。公民的人身自由包括:公民的人身自由不受侵犯,公民的人格尊嚴不受侵犯,公民的住宅不受侵犯,公民的通信自由和通信秘密受法律保護。

17.多選題

依照唐律規(guī)定,下列行為中屬于“不孝”罪的有()。

問題1選項

A.祖父母父母在,別籍異財

B.居父母喪,身自嫁娶

C.毆及謀殺祖父母父母

D.聞祖父母父母喪,匿不舉哀

【答案】A;B;D

【解析】【考點】唐朝不孝罪

唐律“十惡”中的“不孝”包括以下幾種情況:(1)祖父母父母在世,而別籍異財;(2)告發(fā)或咒罵祖父母、父母;(3)居父母喪,身自嫁娶或服喪偽禮;(4)聞祖父母、父母喪匿不舉哀或詐稱祖父母、父母死。答案選ABD。在這里考生應將此與“十惡”中的其他罪行相區(qū)別,比如毆打或謀殺祖父母、父母、伯叔父母等尊長的為“惡逆”;聞夫喪匿不舉哀、作樂、釋服從吉、改嫁的為“不義”。還應注意“十惡”與唐朝其他的法律制度的關系:(1)唐律規(guī)定,犯“十惡"的貴族官員不適用“八議”的規(guī)定;(2)犯謀反、謀大逆、謀叛的,不適用“同居相隱不為罪"的規(guī)定。

18.論述題

諸化外人,同類自相犯者,各依本俗法;異類相犯者,以法律論。

【疏】議曰:“化外人”,謂蕃夷之國,別立君長者,各有風俗,制法不同。其有同類自相犯者,須問本國之制,依其俗法斷之。異類相犯者,若高麗之與百濟相犯之類,皆以國家法律,論定刑名。

——《唐律疏議》卷六《名例》

(1)分析上述材料并回答下列問題:

①何謂“化外人”?唐律關于“化外人”相犯規(guī)定的主要內容是什么?

②如何評價唐律的上述規(guī)定?

(2)請結合上述材料,說明“疏議”與律文之間的關系。

【答案】(1)①“化外人”即外國人。依照唐律關于“化外人”相犯的規(guī)定,同一國家僑民在中國犯罪,按其本國法律處斷,實行屬人主義原則;不同國家僑民相犯或唐朝人與外國人相犯,則按照唐律處理,實行屬地主義原則。②唐律的這一規(guī)定體現了屬人主義與屬地主義相結合的原則,既維護了唐朝的司法主權,也照顧了其他國家的法律習慣。

(2)“疏議”是對律文的解釋,與律文具有同等的法律效力。唐律的本條“疏議”既具體解釋了“化外人”的概念,明確了律文適用的對象;又對律條所規(guī)定的“化外人”有犯的兩種情形作了詳細的說明,其目的在于闡明律意,以便于準確地適用律文。

【解析】【考點】唐朝化外人相犯

法律碩士的綜合課考試中,唐朝的法律制度是重中之重,歷年來考查率高達80%,同學們在備考的時候注意加強對于唐朝法律制度的復習,對于明、清兩朝的特色制度如明朝錦衣衛(wèi)、清朝秋審制度也要注意把握。元朝的監(jiān)察制度非常有特色,考生要注意相關記憶。

19.單選題

下列選項中,屬于應用法學的是()。

問題1選項

A.法社會學

B.法政治學

C.法倫理學

D.行政法學

【答案】D

【解析】【考點】法學分支學科

從認識論角度,法學可以分為理論法學和應用法學。理論法學主要研究法的基本概念,原理和知識,主要包括法理學、法哲學、法社會學、法政治學、法倫理學等。因此ABC選項屬于理論法學,不選。應用法學通常研究現行法律、法規(guī)并注重將研究成果運用到實際中,如民法學、刑法學、行政法學。D選項屬于應用法學,應選。

20.論述題

試述我國的單一制國家結構形式。

【答案】(1)現代國家的國家結構形式主要分為單一制和復合制。(1分)單一制是指由若干不具有獨立性的行政單位或自治單位組成的國家結構形式。(2分)(2)根據現行憲法,我國是“統(tǒng)一的多民族國家”,國家結構形式屬于單一制。這是由我國的政治、經濟、歷史、民族等因素決定的。(3分)(3)中央和地方國家機構職權的劃分,遵循在中央統(tǒng)一領導下,充分發(fā)揮地方的主動性、積極性的原則。(3分)(4)我國目前存在三種行政單元:普通行政地方、民族自治地方和特別行政區(qū)。(3分)各少數民族聚居的地方實行區(qū)域自治,設立自治機關,行使自治權。(1分)國家在必要時得設特別行政區(qū),特別行政區(qū)是享有髙度自治權的地方行政區(qū)域。(1分)各民族自治地方和特別行政區(qū)都是我國不可分割的部分。(1分)

21.單選題

劉女士在餐廳就餐時,左臉不幸被火鍋燙傷。劉女士向餐廳索賠無果,遂提起民事訴訟。除要求餐廳賠償治療費外,她還主張精神損害賠償。關于本案,下列說法正確的是()。

問題1選項

A.劉女士主張精神損害賠償的權利屬于法定權利

B.劉女士、餐廳和法院之間不存在多向法律關系

C.劉女士與餐廳之間不存在產生法律關系的法律事實

D.如果餐廳賠償治療費,那么這種賠償是絕對義務的承擔方式

【答案】A

【解析】【考點】法律關系,法律事實

根據法律規(guī)定,人身損害可以要求精神損害賠償,精神損害賠償屬于法定權利。故A選項說法正確。

劉女士在餐廳就餐時被燙傷,故與餐廳形成了侵權法律關系;提起訴訟就和餐廳形成了訴訟法律關系。B選項錯誤。導致劉女士和餐廳形成的訴訟法律關系的原因是劉女士向法院起訴的法律事實,C選項錯誤。餐廳和劉女士之間存在相對法律關系,餐廳的賠償治療費也不是絕對義務的承擔方式,而是相對義務的承擔方式。D選項錯誤。

22.問答題

簡述《中華民國臨時約法》的主要內容。

【答案】《中華民國臨時約法》具有中華民國臨時憲法的性質,在正式憲法實施以前,具有與憲法相等的效力。作為一部資產階級民主共和國性質的憲法文件,它具有資產階級革命性和民主性。其主要內容包括:(1)明確宣示中華民國為統(tǒng)一的民主共和國:“中華民國由中華人民組織之”;“中華民國之主權,屬于國民全體”。(2)確立了資產階級民主共和國的政治體制和國家制度。實行三權分立的政府組織原則,采用責任內閣制,規(guī)定臨時大總統(tǒng)、副總統(tǒng)和國務院行使行政權力,參議院是立法機關,法院是司法機關,并規(guī)定了其他相應的組織與制度。(3)規(guī)定人民享有廣泛的權利及應盡義務。《臨時約法》規(guī)定人民享有人身、財產、居住、遷徙、言論、出版、集會、結社、通信、信教等項自由和選舉、被選舉、考試、請愿、訴訟等權利。(4)確認保護私有財產的原則。以法律的形式破除了清王朝束縛私人資本主義發(fā)展的各種桎梏。

【解析】【考點】《中華民國臨時約法》

《中華民國臨時約法》是在辛亥革命后南北議和的過程中制定的,具有中華民國臨時憲法的性質,在正式憲法實施以前,具有與憲法相等的效力。作為一部資產階級民主共和國性質的憲法文件,它具有資產階級革命性和民主性?!吨腥A民國臨時約法》的相關內容一直是考試的重點內容,考生還需要對其特點和歷史意義掌握清楚。

23.多選題

下列關于法理學的表述,能夠成立的有()。

問題1選項

A.法理學研究的是法學的一般理論、基礎理論

B.法理學與部門法學之間是一般與特殊的關系

C.法理學從總體上闡釋法和法律現象的一般規(guī)律

D.當代中國法理學的研究起點與歸宿是建設中國特色社會主義法治國家

【答案】A;B;C;D

【解析】【考點】法理學

法理學是從總體上研究法和法律現象的一般規(guī)律,研究法的產生、本質、特征、作用、形式、發(fā)展、實施等基本知識、概念和原理,研究法的創(chuàng)制和實施的一般理論,并著重研究社會主義法和法制的基本理論問題的理論學科。法理學研究的對象是法學的一般理論和基本理論,是法和全部法律現象及其規(guī)律性。它和部門法學是一般與特殊的關系,其研究起點和歸宿是建設中國特色社會主義法治國家。綜上,本題正確答案為ABCD。

24.單選題

下列關于大陸法系和英美法系的表述,能夠成立的是()。

問題1選項

A.兩者法律淵源相同

B.兩者法律本質相同

C.兩者訴訟程序相同

D.兩者法律結構相同

【答案】B

【解析】【考點】大陸法系和英美法系

大陸法系和英美法系的區(qū)別是法碩聯(lián)考經??嫉降闹R點,但本題的出題視角較偏,考的是較易為考生忽略的兩大法系的相同點。因此在學習備考的過程中應全面掌握知識點。

普通法法系與大陸法法系既有聯(lián)系又有區(qū)別。兩大法系一致的地方在于它們都屬于資本主義法,兩者賴以存在的經濟基礎、階級本質、總的指導思想和基本原則方面都是一致的。兩大法系的經濟基礎都是資本主義生產方式,階級本質是為了維護資本主義的統(tǒng)治階級的根本利益,指導思想都是資本主義的民主和人權,基本原則上都是天賦人權,分權制衡等。這點考生應注意,不要總是在記兩大法系的區(qū)別,而忽視了它們的相同點。所以答案選B。至于兩者的區(qū)別主要體現在:(1)法律淵源不同。(2)法律分類不同。(3)法典編纂不同。(4)訴訟程序和判決程式不同。

由以上知識點可知,B選項是正確答案。

25.論述題

試析我國現行憲法規(guī)定的“公民在法律面前一律平等”的內涵。

【答案】(1)平等不僅是我國公民的一項基本權利,也是社會主義法制的一項基本原則。(3分)

(2)公民不分民族、種族、性別、職業(yè)、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財產狀況、居住期限,都一律平等地享有憲法和法律規(guī)定的在政治、社會、經濟和文化等一切領域內的權利,也都平等地履行憲法和法律規(guī)定的義務,即守法上的平等。(3分)

(3)任何人的合法權益都一律平等地受到保護,對違法行為一律依法予以追究,不允許任何違法犯罪分子逍遙法外,即司法上的平等。(3分)

(4)在法律面前,不允許任何公民享有法律以外的特權,任何人不得強迫任何公民承擔法律以外的義務,不得使公民受到法律以外的處罰,即反對特權。(3分)

(5)從性質上講,我國憲法確定的平等權是適用法律和司法上的平等,而不是立法上的平等。(3分)

26.論述題

某高校新生小張在自學法理學知識后,對我國《物權法》進行了分析,并寫了如下四點學習體會:

(1)《物權法》是由全國人大制定的法律文件,從法律淵源角度分析,該法應屬于我國的根本法。

(2)《物權法》所調整的對象是平等主體的財產關系,因此物權法屬于民商法部門。

(3)《物權法》第10條規(guī)定:“國家對不動產實行登記制度。統(tǒng)一登記的范圍、登記機構和登記辦法,由法律、行政法規(guī)規(guī)定?!睆姆梢?guī)則責的角度理解,該條規(guī)定屬于準用性法律規(guī)則規(guī)范)。

(4)建設部在物權法生效后制定和出臺的《房屋登記辦法》是行政法規(guī)。

請指出小張觀點中不正確之處,并運用法理學知識和原理闡述理由,對不正確的觀點進行改正。

【答案】小張的觀點(1)(3)(4)不正確。

觀點(1)認為“物權法屬于我國的根本法”是不正確的。(3分)物權法是我國全國人民代表大會制定的基本法律,其法律地位和效力都低于憲法。根本法即憲法,在我國享有最高法律地位和最高法律效力。該觀點應當改為“《物權法》屬于我國的基本法律”。(4分)

觀點(3)認為《物權法》第10條的規(guī)定屬于“準用性法律規(guī)則”是不正確的。準用性法律規(guī)則是指內容本身沒有規(guī)定人們具體的行為模式,而是可以援引或參照其他相應內容規(guī)定的規(guī)則。而委任性規(guī)則是指內容尚未確定,只規(guī)定某種概括性指示,由相應國家機關通過相應途徑或程序加以確定的法律規(guī)則。委任性規(guī)則與準用性規(guī)則最大的區(qū)別是交付的對象不同,如果對象是具體的機構,則是委任性,如果是具體的法律條文,則是準用性。在本題中,由法律、行政法規(guī)規(guī)定,表面上看是準用性規(guī)則,但是,事實上是交給了法律的制定者——全國人大及其常委會,行政法規(guī)的制定者——國務院。該觀點應當改為“《物權法》第10條的規(guī)定屬于委任性法律規(guī)則”。(4分)

觀點(4)認為《房屋登記辦法》是“行政法規(guī)”是不正確的。行政法規(guī)是指國家最高行政機關即國務院制定的規(guī)范性法律文件。建設部為國務院所屬部委,而國務院所屬部委制定的規(guī)范性法律文件,屬于"部門規(guī)章”。該觀點應當改為“《房屋登記辦法》是部門規(guī)章”。(4分)

【解析】【考點】法律淵源,法律部門,法律規(guī)則的分類

27.單選題

下列關于憲法解釋體制的表述,正確的是()。

問題1選項

A.我國實行的是立法機關解釋憲法的體制

B.德國創(chuàng)設了由立法機關解釋憲法的體制

C.日本是最早采用憲法法院進行憲法解釋的國家

D.美國經由馬伯里訴麥迪遜案確立了專門機關解釋憲法的體制

【答案】A

【解析】【考點】憲法解釋

A選項正確。我國實行的是立法機關解釋憲法的體制。

B選項錯誤。德國實行的是專門機關解釋憲法的體制,沒有創(chuàng)立立法機關解釋憲法的體制。

C選項錯誤。最早采用憲法法院進行憲法解釋的國家是奧地利。

D選項錯誤。美國經由馬伯里訴麥迪遜案確立了司法機關解釋憲法的體制。

28.單選題

按照規(guī)則對人們行為限定的范圍或程度的不同,可以將法律規(guī)則劃分為()。

問題1選項

A.授權性規(guī)則和義務性規(guī)則

B.強制性規(guī)則和任意性規(guī)則

C.確定性規(guī)則和準用性規(guī)則

D.調整性規(guī)則和構成性規(guī)則

【答案】B

【解析】【考點】法律規(guī)則的分類

按照規(guī)則對人們行為規(guī)定和限定的范圍或程度不同,可以把法律規(guī)則分為強行性規(guī)則和任意性規(guī)則。由此可知,B選項正確。

A選項是按照規(guī)則的內容規(guī)定不同,把法律規(guī)則分為授權性規(guī)則和義務性規(guī)則。C選項是按照法律規(guī)則內容的確定性程度不同,將法律規(guī)則分為確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準用性規(guī)則;D選項是按照法律規(guī)則功能的不同,將法律規(guī)則分為調整性規(guī)則和構成性規(guī)則。均不符合題意,不能選。

29.論述題

酒泉龐洧母者,趙氏之女也,字娥。父為同縣人所殺,而娥兄弟三人,時俱病物故,仇乃喜而自賀,以為莫己報也。娥陰懷感憤,乃潛備刀兵,常帷車以候仇家。十余年不能得。后遇于都亭,刺殺之。因詣縣自首。曰:“父仇已報,請就刑戮。”祿福長尹嘉義之,解印綬欲與俱亡。娥不肯去。曰:“怨塞身死,妾之分明;結罪理獄,君之常理。何敢茍生,以枉公法!”后遇赦得免。州郡表其閭。太常張奐嘉嘆,以束帛禮之。

——《后漢書?列女傳》

請運用中國法制史的知識和理論,分析上述材料并回答下列問題:

1、趙娥的行為是何性質?依漢律,對此行為應當如何處理?

2、趙娥報仇后到縣衙自首。漢承秦制,秦朝關于自首的規(guī)定如何?唐朝又是如何對自首加以完善的?

3、該案反映出中國古代怎樣的禮法關系?

【答案】(1)趙娥的行為是為報父仇的故意殺人行為。此行為在漢代應以殺人罪判處死刑。趙娥的行為屬于自首。按照漢律,稱自首為“自告”,明確規(guī)定了“先自告除其罪”的原則。即犯罪未被發(fā)覺時,先自告發(fā)。對于自告者,不僅可以減刑,也可以免罪。但是,若殺人造成傷亡后果的,對自告者只能減輕處罰,但不能免除處罰。

(2)秦朝稱自首為"自出”,對自首者處刑從輕。秦朝時期,自首制度正式確立于秦律之中,且秦律稱之為“自出”。秦律規(guī)定凡攜帶所借公物外逃,主動自首者,不以盜竊論處,而以逃亡論處。隸臣妾在服刑期間逃亡后又自首,只笞五十,補足期限。若犯罪后能主動消除犯罪后果者,可減免處罰。秦因嚴于法治,自出只能減刑而不能免除刑罰。

唐律中自首制度的律文較多,與自首制度有關的律文主要規(guī)定于《名例律》和《斗訟律》,其基本律文規(guī)定于《名例律》。唐律完善了自首的規(guī)定:第一,嚴格區(qū)分自首與自新的界限。以犯罪未被舉發(fā)而能到官府交待罪行的,叫做自首,自首者不追究其刑事責任。犯罪被揭發(fā),或被官府查知逃亡后再投案者,稱作自新。自新是被迫的,與自首性質不同。唐律對自新采取減輕刑事處罰的原則。第二,不是所有犯罪都可以享受自首的待遇。凡“于人損傷,于物不可備償”,“越渡關及奸,并私習天文者,并不在自首之列。”即對侵害人身、毀壞貴重物品、偷渡關卡、私習天文等犯罪,即便投案也不能按自首處理。因為這些犯罪的后果亦不可挽回。第三,自首者雖然可以免罪,但“正贓猶征如法”,即贓物必須按規(guī)定如數償還,以防止自首者非法獲財。第四,對自首不徹底行為做了嚴格規(guī)定。對犯罪分子交待犯罪性質不徹底的,叫“自首不實”;對犯罪情節(jié)不做徹底交代的,叫“自首不盡”。如實交代的部分,不再追究。

此外還規(guī)定,輕罪已發(fā),能首重罪者,免其重罪;審問他罪而能自首余罪者,免其余罪。

(3)禮法結合是中國傳統(tǒng)法律的典型特征。古代自首制度的設立在于鼓勵犯罪分子自動投案,改過自新,從而減免其罪責。自首制度體現了統(tǒng)治階級對“改過”者的寬宥及儒家道德教化、寬緩慎刑的法律理念。漢朝時期,漢武帝采納董仲舒“罷黜百家,獨尊儒術”主張,將儒家思想定為至尊。董仲舒以先秦儒家思想為主體,同時吸收了陰陽、法、道等諸家學說,建構了新的儒學思想體系?!熬秊槌季V,父為子綱,夫為妻綱”成為封建法律制度的核心。儒家思想要求“德主刑輔”,推行教化,反對“不教而誅”。以集中體現儒家思想的“禮”為指導思想和靈魂的自首制度貫徹著儒家思想的精神要義,從而形成了“德禮為政教之本,刑罰為政教之用”的禮法關系。

所謂“出禮而人刑”,體現了禮法之間的互補關系。儒家倫理主張孝道,殺父之仇不共戴天。本案中,圍繞趙娥的殺人行為,倫理認同而法律嚴懲,體現了在處理為報父仇殺人的問題上情、理、法之間的沖突。在以后各朝中,此類行為往往因統(tǒng)治者提倡孝道而受到寬宥。

【解析】【考點】漢朝刑法制度及前后沿襲改革

“自首”是法律中的一項重要制度,每個朝代對此有不同的規(guī)定,考生可以自己總結一下每個朝代關于自首的規(guī)定,區(qū)別記憶。

30.多選題

下列選項中,具有填補法律空白和漏洞作用的法律方法包括()。

問題1選項

A.法律論證

B.法律解釋

C.演繹推理

D.歸納推理

【答案】A;B;D

【解析】【考點】法律推理

法律論證是指在司法過程中對對判決理由的正當性、合法性或合理性進行論證,即在訴訟過程中,訴訟主體運用證據確定案件事實、得出結論的思維過程。法律論證是法律訴訟的重要組成部分,實際上也體現了各方對于法律的理解和解釋,有彌補法律缺憾的作用。A選項正確。

法律解釋是指一定的人或組織對法律規(guī)定含義的說明。法律解釋有其存在的必要性,對于立法缺憾,需要通過法律解釋改正、彌補法律規(guī)定的不完善。任何法律體系中不可避免地存在著應規(guī)定而未作規(guī)定、規(guī)定不夠準確、清晰或界限不明等諸如此類的法律漏洞,為了彌補漏洞,使法律規(guī)范得以實施,有效地進行法律調整,法律解釋就是必不可少的手段。因此B選項正確。

法律推理是指以法律和事實兩個已知的判斷為前提,運用科學的方法和規(guī)則,為法律適用提供正當理由的一種邏輯思維活動,法律推理分為形式推理和實質推理。演繹推理和歸納推理均屬于形式推理,演繹推理以法律的存在本身為前提,當出現法律漏洞時,演繹推理的大前提不復存在,演繹推理無法進行,也就無法彌補法律漏洞。因此C選項不能選。

關于歸納推理能否彌補法律漏洞,本教材的觀點與教育部公布的參考答案不同。歸納推理是在沒有現成法律規(guī)范的情況下,由法院從以往判例中總結出法律規(guī)范,主要適用于判例法國家。歸納推理往往意味著創(chuàng)立新的規(guī)范,實質上可以把歸納推理視為立法活動,因此歸納推理完全具有彌補法律漏洞的功能,D選項正確。

31.多選題

下列選項中,屬于法律論證的正當性標準的有()。

問題1選項

A.內容的融貫性

B.程序的合理性

C.邏輯的有效性

D.結論的可接受性

【答案】A;B;C;D

【解析】【考點】法律論證的正當性標準

法律論證的正當性標準包括內容的融貫性、程序的合理性、邏輯的有效性、結論的可接受性。故答案選ABCD項。

32.多選題

下列選項中,屬于我國法的正式解釋的有()。

問題1選項

A.立法解釋

B.行政解釋

C.司法解釋

D.學理解釋

【答案】A;B;C

【解析】【考點】我國正式的法律解釋

當代中國法的正式解釋分為立法解釋、司法解釋和行政解釋三種形式。而學理解釋屬于非正式解釋。因此ABC選項正確。

33.單選題

《中華民國臨時約法》確立的政體是()。

問題1選項

A.總統(tǒng)制

B.責任內閣制

C.君主立憲制

D.人民代表會議制

【答案】B

【解析】【考點】《中華民國臨時約法》

《中華民國臨時約法》的主要特點就是對袁世凱加以限制和防范。其中很重要的一點體現就是改總統(tǒng)制為責任內閣制,以限制袁世凱的政治權力。答案選B??偨y(tǒng)制和責任內閣制是中國近代的憲法性文件所主要涉及的兩種政體形式,在不同的憲法性文件中對此有不同的規(guī)定,這也是考試的一個重點。為方便考生應考,本書特別總結如下:《中華民國臨時政府組織大綱》確立的政體是總統(tǒng)制;《中華民國臨時約法》確立的政體是責任內閣制;“天壇憲草”繼續(xù)肯定責任內閣制,行政權力實際由總理和各部部長行使,總統(tǒng)處于虛權的地位;"袁記約法”完全否定和取消了責任內閣制,實行總統(tǒng)獨裁的政治體制,賦予總統(tǒng)形同專制帝王一樣至高無上的地位和權力;1923年“賄選憲法"表面上仍然肯定內閣制和議會制,但其本質上是軍閥政治制度的法律化;1947年《中華民國憲法》形式上采取總統(tǒng)制,但總統(tǒng)的權力受到立法院、行政院、監(jiān)察院的制約。

34.多選題

下列選項中,屬于一般法律責任構成要件的有()。

問題1選項

A.責任主體

B.違法行為

C.因果關系

D.證據材料

【答案】A;B;C

【解析】【考點】法律責任構成要件

法律責任的構成要件包括:責任主體,違法行為,損害結果,因果關系,主觀過錯。因此ABC正確。

35.多選題

下列選項中,屬于法治基本原則的有()。

問題1選項

A.法律至上原則

B.權利保障原則

C.權力制約原則

D.正當程序原則

【答案】A;B;C;D

【解析】【考點】法治基本原則

法治基本原則可以從不同角度予以概括,一般說來,最重要的原則包括法律至上原則、權利保障原則、權力制約原則和正當程序原則。因此ABCD選項正確。

36.多選題

不同法學流派對于“法是什么”的認識是不一致的。下列關于法的概念的描述,正確的有()。

問題1選項

A.社會法學派認為,法是公意的體現

B.歷史法學派認為,法是主權者的命令

C.古典自然法學派認為,法是理性的體現

D.馬克思主義法學認為,法是統(tǒng)治階級意志的體現

【答案】C;D

【解析】【考點】各法學流派關于法的概念的觀點

社會法學派是以社會學觀點和方法為研究方法,認為法是一種社會現象,強調社會生活因素對法的影響的派別,A選項錯誤。

B選項的提法是分析法學派對“法是什么”的認識。分析法學派是將眼光轉向現實的法律現象,以功利主義哲學為理論基礎,以實證研究為基本研究方法的法學流派,認為法是主權者的命令。歷史法學派認為,自古以來,法就像語言、風俗、政治一樣,是民族精神、民族特性和民族共同意識的體現。B選項錯誤。

古典自然法學派的一些學者將法的本質歸結為人的理性和本性。C選項正確。

馬克思主義法學認為法是上升為國家意志的統(tǒng)治階級意志的體現,但這種意志不是憑空產生的,歸根到底是由社會物質生活條件決定的。D選項正確。

37.單選題

依照唐律的規(guī)定,毆打或者謀殺祖父母的行為屬于“十惡”罪中的()。

問題1選項

A.惡逆

B.不孝

C.大不敬

D.謀大逆

【答案】A

【解析】【考點】唐朝十惡制度

唐代“十惡”中,惡逆指毆打或謀殺祖父母、父母、伯叔父母等尊長,A正確。不孝指告發(fā)或咒罵祖父母、父母,祖父母、父母在世而別籍異財者等;大不敬指盜竊皇帝祭祀器具、偽造御用藥品,無人臣之禮等損害皇帝尊嚴的行為;謀大逆指圖謀毀壞宗廟、陵寢及宮闕。

38.單選題

世界上最早確立以憲法法院模式實施憲法監(jiān)督的國家是()。

問題1選項

A.美國

B.法國

C.德國

D.奧地利

【答案】D

【解析】【考點】憲法監(jiān)督

ABC選項錯誤,D選項正確。目前世界上的憲法監(jiān)督模式主要分為三種:普通法院模式、專門機關模式以及立法機關模式。世界上第一個憲法法院建立于奧地利。

39.單選題

唐高宗永徽年間,某婢女不堪主人欺凌,將主人毒殺,后該婢女被官府緝捕歸案,判處斬刑。根據唐律,關于死刑復奏制的規(guī)定,該案應復奏的次數是()。

問題1選項

A.不許復奏

B.一復奏

C.三復奏

D.五復奏

【答案】B

【解析】【考點】唐朝死刑復核制度

在唐朝的司法制度中,“凡決死刑,雖令則殺,乃三復奏"。即死刑的執(zhí)行必須經過三復奏程序,死囚執(zhí)行前一日復奏兩次,執(zhí)行當日仍可復奏一次,提請皇帝審慎考慮是否立即執(zhí)行。貞觀初年,唐太宗以“人命至重,一死不可再生”為由,曾一度將京城死刑改為五復奏,即決前一天兩復奏,決日三復奏。但各州死刑案件仍行三復奏。如果“不待復奏報下而決者,流二千里”。至于犯有惡逆以上罪以及部曲、奴婢犯殺主人罪者,則一復奏后,就可執(zhí)行死刑。本題選B。

40.論述題

某夫婦婚后多年未育,盼子心切,遂與保姆達成“借腹生子”協(xié)議。醫(yī)院提取夫婦雙方的精子和卵子培育受精卵后,植入保姆子宮。保姆成功妊娠生育后,該夫婦按協(xié)議付給保姆10萬元。此事件在社會上引起熱議。贊同者認為,“試管嬰兒”技術實現了那些不能生育者的生育夢想,法律應予肯定;反對者認為,通過此項技術“借腹生子”,容易引發(fā)社會倫理紊亂,法律應予以干預。

根據法律與科技關系的基本原理,結合上述材料分析并闡述:

(1)科技發(fā)展對立法有何影響?

(2)立法應如何規(guī)范科技成果的應用?

【答案】(1)科技發(fā)展影響立法調整的范圍。當前在醫(yī)學科技領域還存在許多法律空白,如試管嬰兒技術的應用等問題,亟須法律調整。(3分)科技對法律內容與原理產生影響。材料中試管嬰兒等醫(yī)學技術的進步引發(fā)“借腹生子”等事件,沖擊著傳統(tǒng)的婚姻家庭關系、父母子女關系及相關的法律法規(guī)。(3分)科技進步對法律的評價標準產生影響。如人們會根據醫(yī)學技術的進步,確立新的法律評價標準,并要求法律不斷完善。(3分)(2)科技成果的應用具有雙重性,立法應使其向積極方面發(fā)展,并控制其消極方面。立法對科技成果的應用要合理規(guī)范,使其符合社會基本倫理和社會發(fā)展的需要。具體措施包括:通過立法規(guī)定科技成果的主體、條件和適用范圍;通過立法規(guī)范相關程序;通過立法規(guī)定相應的法律責任及制裁措施。(6分)

【解析】【考點】法律與科技的關系

“法律與科技的關系”這一知識點是2017年之后加入教育部法律碩士聯(lián)考教材的,在2013年的考試中,本題的難度較大,需要考生結合馬克思主義法學的基本原理進行理論推導和分析。關于“法律與**”即法律與某一社會現象之間的關系,基本原理就是相互影響相輔相成。

41.多選題

“法是統(tǒng)治階級意志的體現”是馬克思主義法學的核心命題之一。該命題的含義包括()。

問題1選項

A.統(tǒng)治階級的意志就是法

B.法是統(tǒng)治階級的階級意志

C.法是統(tǒng)治階級的共同意志

D.法是上升為國家意志的統(tǒng)治階級意志

【答案】B;C;D

【解析】【考點】馬克思主義法學關于法的本質

馬克思主義對于法的本質有兩個層次的表述:第一層次,法是統(tǒng)治階級的國家意志的體現;第二層次,法所體現的意志是由一定的物質生活條件所決定的。在理解馬克思主義關于法的第一層次的本質時,考生需要注意幾點,或者說需要避免幾個誤區(qū):(1)法并不是所有統(tǒng)治階級意志的體現,而只是統(tǒng)治階級通過一定的程序將自己的意志上升為國家意志的這部分統(tǒng)治階級意志的體現;(2)法也不是統(tǒng)治階級內部各黨派、集團及每個成員個別意志的體現,而是統(tǒng)治階級整體意志、共同意志、根本意志的體現。由此可知BCD選項是正確的。A選項認為統(tǒng)治階級的意志就是法,就是認為法體現了全部統(tǒng)治階級的意志,因而是錯誤的。

42.問答題

簡述清末司法組織體制改革的主要內容。

【答案】(1)改刑部為法部,掌管全國司法行政事務,以使行政與司法分立;改省提刑按察使司為提法使司,負責地方司法行政及司法監(jiān)督。

(2)改大理寺為大理院,作為全國最高審判機關。在地方設立高級審判廳、地方審判廳和初級審判廳,形成新的司法系統(tǒng)。

(3)實行審檢合署,在各級審判廳內設置相應的檢察廳。

【解析】【考點】清末司法改革

本題運用考試分析原文解答即可。清末法律制度是考試的重點章節(jié),考生應予以特別關注。本題主要聚焦于司法組織體制的改革,即司法機關的調整。其實除了司法機關的改革之外,清末的司法制度在審判訴訟制度上也進行了很大的改革,比如在訴訟程序上實行四級三審制度,初步規(guī)定了法官及檢察官的考試任用制度,改良監(jiān)獄及獄政管理制度,承認律師活動的合法性等。

43.單選題

下列選項中,不屬于我國現行憲法明確規(guī)定的公民基本權利的是()。

問題1選項

A.言論自由

B.遷徙自由

C.人格尊嚴

D.宗教信仰自由

【答案】B

【解析】【考點】基本權利

ACD選項錯誤,B選項正確。憲法第二章規(guī)定了我國公民的基本權利和義務,其中包括平等權,政治權利(選舉權和被選舉權、言論、出版、結社、集會、游行、示威自由),監(jiān)督權(批評、建議權、申訴、控告、檢舉權、國家賠償請求權),人身自由(人身自由、人格尊嚴、住宅不受侵犯、通信自由和通信秘密受法律保護),財產權,社會文化權利(勞動權,休息權,社會保障權,文化教育權)和宗教信仰自由、特殊群體的權利等。遷徙自由沒有為憲法所確認。

44.多選題

下列關于立法體制的表述,正確的有()。

問題1選項

A.立法體制的核心問題是立法權限的劃分

B.聯(lián)邦制國家一般采用二元或多元立法體制

C.國家結構形式對立法體制的形成具有主要影響

D.人民代表大會制度是決定我國一元立法體制的政治因素

【答案】A;B;C;D

【解析】【考點】立法體制

立法體制是關于立法權的配置方面的組織制度,其核心是立法權限的劃分問題。A選項正確。

一個國家的立法體制的形成,主要是由這個國家的國家性質、國家結構形式和文化傳統(tǒng)等因素決定的。一般來說,國家結構形式對于立法體制形成的影響是非常明顯的。在實行單一制國家結構形式的國家里一般采用一元立法體制。在實行聯(lián)邦制國家結構形式的國家里,一般采用二元或多元立法體制。B選項正確。

我國是單一制國家,這決定了我國的立法權必須相對集中于中央。人民代表大會制度是我國的根本政治制度,各級人民代表大會是人民行使國家權力的根本途徑。這就決定了我國的立法權必須相對集中于國家權力機關。C、D選項正確。

45.單選題

關于法律的基本特征,下列表述不正確的是

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