全國法律職業(yè)資格考試試卷（二）第二次基礎試卷（含答案和解析）

PAGE頁碼47全國法律職業(yè)資格考試試卷（二）第二次基礎試卷（含答案和解析）二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、關于舉證責任，下列說法不正確的是A、在環(huán)境污染損害賠償糾紛中，應當由被告對其沒有過錯進行證明；B、動物致人損害糾紛鐘中，應當由受害人對其遭受損害事實進行證明；C、共同危險行為致人損害中，應當由被告對其行為與受害人的損失之間無因果關系進行證明；D、患者稱醫(yī)院保管的病例能夠證明醫(yī)院存在過錯，醫(yī)院拒不提供該病例，法院可以推定患者的主張成立?！緟⒖即鸢浮浚篈【解析】：A中，環(huán)境污染是無過錯責任，所以被告是否存在過錯是不需要證明的，既不需要原告證明被告有過錯，被告證明自己無過錯也不能免責；B是正確的，動物致人損害是無過錯責任原則，只有對法定免責事由，即受害人故意才能免責，應該由主張該免責事由的加害人對此承擔舉證責任；其余侵權(quán)責任構(gòu)成要件（除過錯外）均由原告證明；D項正確，有證據(jù)證明一方持有證據(jù)無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證據(jù)內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。古道瘦馬”編講試題）2、代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以的名義實施民事法律行為。A、被代理人B、自己C、被代理人或者自己D、行為人【參考答案】：A【解析】：評析：評析：考查要點是代理的概念。代理就是以被代理人的名義在代理權(quán)限內(nèi)與第三人進行民事活動，法律后果歸屬于被代理人的行為。這是代理不同于行紀、不同于代表和居間的獨有特點。注意該代理是顯名代理，不同于隱名代理。3、某派出所以擾亂公共秩序為由扣押了高某的拖拉機。高不服，以派出所為被告提起行政訴訟。訴訟中，法院認為被告應是縣公安局，要求變更被告，高不同意。法院下列哪種做法是正確的？A、以派出所為被告繼續(xù)審理本案B、以縣公安局為被告審理本案C、裁定駁回起訴D、裁定終結(jié)訴訟【參考答案】：C4、養(yǎng)雞專業(yè)戶賈某的一只雞生病，賈某害怕此雞得的是禽流感傳染了其他雞，于是將此雞拋棄在深山。恰被上山砍柴的村民山某發(fā)現(xiàn)，帶回家中精心飼養(yǎng)，該雞病愈并產(chǎn)蛋頗豐。后賈某聽說后向山某索要此雞。則賈某：A、無權(quán)請求返還，因為其拋棄行為使所有權(quán)消滅，山某基于先占取得所有權(quán)；B、無權(quán)請求返還，但有權(quán)要求適當補償；C、有權(quán)請求返還，因為山某拾得雞占為己有，構(gòu)成不當?shù)美籇、有權(quán)請求返還，但應補償山某喂養(yǎng)此雞的的費用及勞務費。【參考答案】：A【解析】：本題考察拋棄物的所有權(quán)歸屬。權(quán)利人可拋棄自己享有所有權(quán)的物品，對于拋棄物，可依相應法律或習慣由拾得人基于先占取得所有權(quán)。5、2009年1月，甲(1993年4月生)因掄劫罪被判處有期徒刑l年。2011年3月20日，甲以特別殘忍手段故意殺人后逃跑，6月被抓獲。關于本案，下列哪一選項是正確的?A、根據(jù)從舊兼從輕原則，本案不適用《刑法修正案(八)》B、對甲故意殺人的行為，應當從輕或者減輕處罰C、甲在審判時已滿l8周歲，可以適用死刑D、甲構(gòu)成累犯，應當從重處罰【參考答案】：B【考點】未成年人的刑事責任、刑法的溯及力、累犯【解析】“從舊兼從輕”針對的犯罪是在新法生效前已經(jīng)完成的犯罪，即所謂“新法理舊事”。刑法允許這么做，是因為這樣有利于被告人。對于“新事”，當然由新法來理。即使新法較重，也要用新法，否則各刑法修正案就不可能得到適用了。《刑法修正案(八)》是2011年2月25目生效的，甲第二次犯罪發(fā)生在《刑法修正案(八)》生效后，所以應該適用《刑法修正案(八)》。故，選項A錯誤。《刑法》第17條第3款規(guī)定，已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應當從輕或者減輕處罰。甲再次犯罪時尚不滿l8周歲，所以應當從輕或者減輕處罰。故，選項B正確。《刑法》第49條規(guī)定，犯罪的時候不滿l8周歲的人和審判的時候懷孕的婦女，不適用死刑。審判的時候已滿75周歲的人，不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外。所以，對于三種人是否適用死刑的標準是不同的。未成年人的標準是“犯罪時”，孕婦和已滿75周，歲的人的標準是“審判時”。但是，已滿75周歲的人以特別殘忍手段致人死亡的除外。故，選項C錯誤。這三個標準怎么記憶呢——理解記憶!對犯罪時尚未成年的人不適用死刑是因為他們犯罪時尚不具備完全的對自己行為的辨認和控制能力。對于審判時的孕婦不適用死刑是因為我們不能將胎兒也執(zhí)行死刑。對于審判時已滿75周歲的人不適用死刑是因為我們要體現(xiàn)刑法對老年人的體恤，他們的再犯能力也很小。《刑法修正案(八)》規(guī)定。犯前罪時不滿18周歲的，不構(gòu)成累犯。所以，甲不構(gòu)成累犯。故，選項D錯誤。6、甲在一刑事附帶民事訴訟中，被法院依法判處罰金并賠償被害人損失，但甲的財產(chǎn)不足以全部支付罰金和承擔民事賠償。下列關于如何執(zhí)行本案判決的表述哪一項是正確的？A、刑事優(yōu)先，應當先執(zhí)行罰金B(yǎng)、應當先承擔民事賠償責任C、按比例執(zhí)行罰金和承擔民事賠償責任D、承擔民事賠償責任后減免罰金【參考答案】：B7、當事人不服已發(fā)生效力的民事判決裁定的：()A、可以在2年內(nèi)申請再審，當事人有正當理由沒在2年內(nèi)申請的，經(jīng)人民法院許．可在5年期限屆滿之日起1年內(nèi)申請再審。B、可以在3年內(nèi)申請再審，當事人有正當理由沒在3年內(nèi)申請的，經(jīng)人民法院許可要以在5年期限屆滿之日起1年內(nèi)申請再審C、可以在2年內(nèi)申請再審，2年后據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更，以及發(fā)現(xiàn)審判人員在審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的，自知道或者應當知道之日起三個月內(nèi)提出。D、可以在2年內(nèi)申請再審，該2年為不變期間，不能延長【參考答案】：C【考點】申請再審的期限詳解：《民事訴訟法》第184條規(guī)定，當事人申請再審，應當在判決、裁定發(fā)生法律效力后2年內(nèi)提出；2年后據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更，以及發(fā)現(xiàn)審判人員在審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的，自知道或者應當知道之日起3個月內(nèi)提出。因此正確答案是c項。8、設甲的電腦上本染有病毒，但甲不知情。乙問有無病毒是否需要殺毒時，甲說使用多年從未感染過病毒。結(jié)果乙在使用時病毒發(fā)作，硬盤被鎖死，整臺電腦報廢。則下列對于損失承擔的說法中正確的是：A、由于甲交付的標的物質(zhì)量符合雙方事前約定，甲不應承擔損害賠償責任。B、由于甲過于自信電腦上沒有病毒，主觀上有過失，基于該過失其應承擔損害賠償責任C、由于甲并不知情且多年未感染過病毒，應認定主觀上沒有過失，不應承擔損害賠償責任D、無論質(zhì)量符不符合約定，主觀上有無過失，甲都應承擔瑕疵擔保責任，賠償乙的損失【參考答案】：D【解析】：《合同法》第111條規(guī)定，質(zhì)量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。依上述法條并結(jié)合合同法的基本理論可知D項的說法是正確的。9、下列關于“解決投資爭議國際中心”管轄權(quán)的選項中哪一項是不正確的？A、爭議雙方當事人為同一締約國的國民B、爭議必須是直接產(chǎn)生于投資的法律爭議C、雙方當事人必須書面同意將爭議提交中心管轄D、一旦雙方當事人將爭議交付中心，原則上即排除了投資者本國的外交保護權(quán)【參考答案】：A【解析】：“解決投資爭議國際中心”的管轄權(quán)依照《華盛頓公約》第25條關于“解決投資爭議國際中心”（ICSID）的管轄權(quán)的規(guī)定，提交中心調(diào)解或仲裁的案件必須同時具備三方面的要件：（1）爭議當事人一方必須是締約國國家，他方是另一締約國國民：（2）爭議必須是直接產(chǎn)生于投資的法律爭議；（3）雙方當事人必須書面同意將爭議提交中心管轄，一旦作出書面同意決定，不得單方面撤銷。同時，一旦雙方當事人將爭議交付中心，原則上即排除了投資者本國的外交保護權(quán)。根據(jù)以上規(guī)定，應選A項。10、王某從某商場購得一電暖器（商場未聲明有質(zhì)量問題），放置一年半后使用時因漏水而受傷，為此花去醫(yī)療費3000元。根據(jù)訴訟時效的規(guī)定，王某起訴獲法院支持應根據(jù)下列何法？A、《民法通則》B、《產(chǎn)品質(zhì)量法》C、《合同法》D、《民法通則》或《產(chǎn)品質(zhì)量法》【參考答案】：D【解析】：「考查知識點」民事權(quán)利的訴訟時效?！附忸}思路和依據(jù)」首先明確可以根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》的2年訴訟時效提起訴訟。另外，訴訟時效的起算點是當事人知道或者應當知道權(quán)利受侵害之時，而在本案中，當事人顯然是受到侵害之時才知道權(quán)利受侵害，因此仍然可以滿足《民法通則》第136條規(guī)定的1年訴訟時效的規(guī)定。可以根據(jù)《民法通則》提起訴訟時效。「應注意的問題」能否根據(jù)《民法通則》提起訴訟，很多考生認為存在爭議。因為《民法通則》第136條規(guī)定了身體受到傷害的、出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的，訴訟時效為1年。而在本案中，一年半以后才發(fā)現(xiàn)有質(zhì)量問題。因此，是否已經(jīng)超出了1年的訴訟時效，則存在疑問。但是如果了解訴訟時效的起算點為當事人知道或者應當知道之時，則知道案情中交代的“一年半”的時間實際上是一個陷阱。11、根據(jù)《外資企業(yè)法實施細則》的規(guī)定，外資企業(yè)將其財產(chǎn)或者權(quán)益對外抵押、轉(zhuǎn)讓的，應當辦理以下哪些手續(xù)？A、經(jīng)工商行政管理局批準B、向?qū)徟鷻C關備案C、經(jīng)審批機關批準，并向工商行政管理機關備案D、經(jīng)工商行政管理機關批準，并向?qū)徟鷻C關備案【參考答案】：C【解析】：詳見《外資企業(yè)法實施細則》第23條：外資企業(yè)將其財產(chǎn)或者權(quán)益對外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關批準并向工商行政管理機關備案。12、根據(jù)1994年修改的《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（500號）的規(guī)定，經(jīng)受益人申請，銀行將信用證金額全部或部分轉(zhuǎn)讓給一個或一個以上受益人時，必須在信用證上注明什么？A、可分割B、可轉(zhuǎn)讓C、可過戶D、托收【參考答案】：B【解析】：參見《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（簡稱UCP500）第7條。13、甲去世后，長子乙欲以自己盡義務最多為由獨占全部遺產(chǎn)。四子丙起訴要求分割遺產(chǎn)。次子丁、三子戊既不參加訴訟，又不表示放棄實體權(quán)利，法院受理此案后，應如何確定本案當事人的訴訟地位？A、追加丁、戊為被告B、追加丁、戊為原告C、推定了、戊放棄繼承權(quán)D、視為丁、戊放棄繼承權(quán)【參考答案】：B【解析】：本題考查共同訴訟人的追加。民訴意見第58條規(guī)定，“人民法院追加共同訴訟的當事人時，應通知其他當事人。應當追加的原告，已明確表示放棄實體權(quán)利的，可不予追加；既不愿意參加訴訟，又不放棄實體權(quán)利的，仍追加為共同原告，其不參加訴訟，不影響人民法院對案件的審理和依法作出判決?！钡?4條規(guī)定，“在繼承遺產(chǎn)的訴訟中，部分繼承人起訴的，人民法院應通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟：被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實體權(quán)利的，人民法院仍應把其列為共同原告。”據(jù)此，B為正確選項?！睹裨V意見》第50條：“企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)為當事人；企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人?！?4、法庭辯論應當在審判長的主持下，按照一定順序進行，下列哪種順序符合法律規(guī)定（）（1）公訴人發(fā)言；（2）被告人自行辯護；（3）辯護人辯護；（4）被害人及其訴訟代理人發(fā)言；（5）控辯雙方進行辯護A、（1）（4）（2）（3）（5）B、（1）（3）（2）（4）（5）C、（2）（3）（1）（4）（5）D、（3）（1）（2）（3）（5）【參考答案】：A【解析】本題考查法庭辯論的順序?！缎淘V法解釋》第161條規(guī)定：“法庭辯論應當在審判長的主持下，按照下列順序進行：（一）公訴人發(fā)言；（二）被害人及其訴訟代理人發(fā)言；（三）被告人自行辯護；（四）辯護人辯護；（五）控辯雙方進行辯論?！惫蔬x項A正確。15、某有限責任公司欲設立董事會及董事長，則：A、董事可以由該公司股東會選舉，也可以由公司董事長指定B、董事會成員可以為15人C、董事長、副董事長由董事會選舉產(chǎn)生D、公司的法定代表人必須由董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔任【參考答案】：D【解析】：《公司法》第38條第1款第（二）項規(guī)定，股東會行使下列職權(quán)：（二）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項；可見，董事應由該公司股東會選舉，故A選項錯誤，不當選。第45條規(guī)定，有限責任公司設董事會，其成員為三人至十三人；但是，本法第五十一條另有規(guī)定的除外。兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表；其他有限責任公司董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定?？梢姡珺選項中“15人”的說法不符合法律規(guī)定，不當選。C選項中“由董事會選舉產(chǎn)生“的說法不符合法律規(guī)定，不當選。第13條規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。故D選項符合法律規(guī)定，當選。16、下列權(quán)利中，不屬于用益物權(quán)的是：A、A）房屋典權(quán)B、B）宅基地使用權(quán)C、C）土地所有權(quán)D、D）國有土地使用權(quán)【參考答案】：C【解析】：本題涉及用益物權(quán)的特征問題。用益物權(quán)是他物權(quán)，而且只能在不動產(chǎn)上存在，是以使用收益為目的的，故本題選項應為C。17、有限責任公司可以設經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負責，行使下列哪項職權(quán)：A、決定公司年度經(jīng)營計劃和投資方案B、決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)設置C、制定公司的具體規(guī)章D、決定聘任或解聘公司副經(jīng)理、財務負責人【參考答案】：C【解析】：第五十條【經(jīng)理職權(quán)】有限責任公司可以設經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負責，行使下列職權(quán)：（一）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；（二）組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；（三）擬訂公司內(nèi)部管理機構(gòu)設置方案；（四）擬訂公司的基本管理制度；（五）制定公司的具體規(guī)章；（六）提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人；（七）決定聘任或者解聘除應由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員；（八）董事會授予的其他職權(quán)。公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。經(jīng)理列席董事會會議。18、經(jīng)甲公司申請，市建設局給其頒發(fā)建設工程規(guī)劃許可證。后該局在復核中發(fā)現(xiàn)甲公司在申請時報送的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照已經(jīng)超過有效期，遂依據(jù)《行政許可法》規(guī)定，撤銷該公司的規(guī)劃許可證，并予以注銷。甲公司不服，向法院提起訴訟。市建設局撤銷甲公司規(guī)劃許可證的行為屬于下列哪一類別?A、行政處罰B、行政強制措施C、行政行為的撤銷D、行政檢查【參考答案】：C【考點】行政行為的性質(zhì)【解析】行政行為的撤銷，是指在行政行為具備可撤銷情形的前提下，由有權(quán)國家機關作出撤銷的決定而使之失去法律效力的行為?！銇碚f，可撤銷的行政行為或為行政行為合法要件缺損，或為行政行為不適當?！缎姓S可法》第69條第1款規(guī)定：“有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機關或者其上級行政機關．根據(jù)利害關系人的請求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷行政許可：(一)行政機關工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準予行政許可決定的；(二)超越法定職權(quán)作出準予行政許可決定的；(三)違反法定程序作出準予行政許可決定的；(四)對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準予行政許可的；(五)依法可以撤銷行政許可的其他情形?！痹诒绢}中，甲公司報送的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照已經(jīng)超過有效期，不符合法定的申請條件，符合上述第4項的規(guī)定，市建設局可以依法撤銷甲公司的規(guī)劃許可證。市建設局的此種行為屬于典型的行政行為的撤銷，所以C項正確。行政處罰，是指享有行政處罰權(quán)的行政機關或法律、法規(guī)授權(quán)的組織，對違反行政管理秩序．依法應當處罰的行政相對人給予法律制裁的行為?！缎姓幜P法》第8條規(guī)定：“行政處罰的種類：(一)警告；(二)罰款；(三)沒收違法所得、沒收非法財物；(四)責令停產(chǎn)停業(yè)；(五)暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照；(六)行政拘留；(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。”市建設局撤銷許可證的行為是對行政主體及相對人共同過錯的糾正，而不是針對甲公司(行政相對人)的處罰，既不符合行政處罰的概念，也不屬于上述《行政處罰法》規(guī)定的行政處罰的種類之一，所以A項錯誤。2011年6月30日通過的《行政強制法》第2條第2款規(guī)定：“行政強制措施．是指行政機關在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大等情形，依法對公民的人身自由實施暫時性限制，或者對公民，法人或者其他組織的財務實施暫時性控制的行為?！毙姓娭菩源胧┌糁帽P問、傳喚、查封、扣押、凍結(jié)等。與其他行政行為相比，行政強制措施是一種程序性的行為，僅存在于行政程序的一個相對獨立階段，具有臨時性與可解除性，只是對相對人的人身權(quán)或財產(chǎn)權(quán)一定程度的限制，而并非實質(zhì)的、實體上的剝奪。市建設局撤銷甲公司規(guī)劃許可證的行為．是對行政許可行為的撤銷，涉及甲公司的實體權(quán)利，是實體性而非程序性的行為，該撤銷行為使之前的行政許可行為自撤銷之日起永久失效，而非是臨時性的解除。所以市建19、關于被害人承諾，下列哪一選項是正確的？A、兒童趙某生活在貧困家庭，甲征得趙某父母的同意，將趙某賣至富貴人家。甲的行為得到了趙某父母的有效承諾，并有利于兒童的成長，故不構(gòu)成拐賣兒童罪B、在錢某家發(fā)生火災之際，乙獨自闖入錢某的住宅搬出貴重物品。由于乙的行為事后并未得到錢某的認可，故應當成立非法侵入住宅罪C、孫某為戒掉網(wǎng)癮，讓其妻子丙將其反鎖在沒有電腦的房間一星期。孫某對放棄自己人身自由的承諾是無效的，丙的行為依然成立非法拘禁罪D、李某同意丁砍掉自己的一個小手指，而丁卻砍掉了李某的大拇指。丁的行為成立故意傷害罪【參考答案】：D20、下列說法正確的是（）A、人民法院對于當事人撤訴準許或者不準許應當采取裁定的形式B、行政訴訟中由于不可抗力致使一方當事人無法參加訴訟，人民法院可以裁定終結(jié)訴訟C、對于駁回起訴的案件，人民法院可以采取決定的形式D、對于不予受理的案件，人民法院也可以不采取決定的形式而采取裁定的形式【參考答案】：A【解析】本題考查的是行政裁定的適用范圍。見《行政訴訟法解釋》第63條規(guī)定：“裁定適用于下列范圍：（一）不予受理；（二）駁回起訴；（三）管轄異議；（四）終結(jié)訴訟；（五）中止訴訟；（六）移送或者指定管轄；（七）訴訟期間停止具體行政行為的執(zhí)行或者駁回停止執(zhí)行的申請；（八）財產(chǎn)保全；（九）先予執(zhí)行；（十）準許或者不準許撤訴；（十一）補正裁判文書中的筆誤；（十二）中止或者終結(jié)執(zhí)行；（十三）提審、指令再審或者發(fā)回重審；（十四）準許或者不準許執(zhí)行行政機關的具體行政行為；（十五）其他需要裁定的事項。對第（一）、（二）、（三）項裁定，當事人可以上訴?！?1、下列有關行政復議管轄的說法錯誤的是（）A、某甲因土地使用權(quán)被本縣土地局違反法定程序收回，可以向市土地局申請行政復議B、某甲因土地使用權(quán)被本縣土地局違反法定程序收回，可以向縣人民政府申請行政復議C、某外貿(mào)企業(yè)對某海關作出的其出口貨物不予退稅的行政行為不服，可以向該海關所在地的本級人民政府申請行政復議D、某外貿(mào)企業(yè)對某海關作出的其出口貨物不予退稅的行政行為不服，可以向該海關的上級主管部門申請行政復議【參考答案】：C【解析】本題考查行政復議管轄。《行政復議法》第12條第1款規(guī)定：“對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復議，也可以向上一級主管部門申請行政復議?！币虼薃B兩項都是正確的。該條第2款規(guī)定：“對海關、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領導的行政機關和國家安全機關的具體行政行為不服的，向上一級主管部門申請行政復議?！币虼耍珼項的說法正確，而C項的說法錯誤。22、下列哪一做法不屬于公務員交流制度？A、沈某系某高校副校長，調(diào)入國務院某部任副司長B、劉某系某高校行政人員，被聘為某區(qū)法院書記員C、吳某系某國有企業(yè)經(jīng)理，調(diào)入市國有資產(chǎn)管理委員會任處長D、鄭某系某部人事司副處長，到某市掛職擔任市委組織部副部長【參考答案】：B【考點】公務員交流制度【解析】《公務員法》第63條規(guī)定：“國家實行公務員交流制度。公務員可以在公務員隊伍內(nèi)部交流，也可以與國有企業(yè)事業(yè)單位、人民團體和群眾團體中從事公務的人員交流。交流的方式包括調(diào)任、轉(zhuǎn)任和掛職鍛煉?！痹摲ǖ?4條規(guī)定，國有企業(yè)事業(yè)單位、人民團體和群眾團體中從事公務的人員可以調(diào)入機關擔任領導職務或者副調(diào)研員以上及其他相當職務層次的非領導職務。在此，需要特別界定出國有企業(yè)事業(yè)單位從事公務人員的范圍。國家公務，是指國家在政治、經(jīng)濟、軍事、文教、衛(wèi)生、體育、科技等各個領域中實施的組織、領導、監(jiān)督、管理等活動，它具有國家權(quán)力性、職能性和管理性的特點。公務是與普通的勞務相區(qū)別的。所謂勞務，泛指一切以勞力為主從事生產(chǎn)性、經(jīng)營性、社會服務性的活動。它與公務的根本區(qū)別在于：這種活動不具有國家權(quán)力性、職能性和管理性。例如，高校的副校長代表國家，從事高校管理、學位授予、國際交流等公務性活動，因此與普通的高校行政人員不同。是國有事業(yè)單位從事公務的人員。國有企業(yè)的經(jīng)理根據(jù)國家的委派，作為國有企業(yè)的管理者從事國有企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營管理活動，屬于國有企業(yè)從事公務的人員。本題A項中沈某作為高校副校長調(diào)入國務院某部任副司長，這屬于事業(yè)單位從事公務的人員調(diào)人機關擔任領導職務。C項中國有企業(yè)經(jīng)理吳某調(diào)入市國有資產(chǎn)管理委員會任處長，屬于事業(yè)單位從事公務的人員調(diào)入機關擔任領導職務。上述兩種調(diào)任均屬于公務員交流制度中的調(diào)任制度。所以A項、C項被排除?！豆珓諉T法》第66條規(guī)定：“根據(jù)培養(yǎng)鍛煉公務員的需要，可以選派公務員到下級機關或者上級機關、其他地區(qū)機關以及國有企業(yè)事業(yè)單位掛職鍛煉。公務員在掛職鍛煉期間．不改變與原機關的人事關系?！盌項中鄭某作為某部人事司副處長．到某市掛職擔任市委組織部副部長，符合選派公務員到下級機關掛職鍛煉的規(guī)定，屬于公務員交流制度中的掛職制度，所以D項不當選。關于B項．高校的行政人員，是在高校中從事勞務活動的人員，高校普通行政人員所從事的職業(yè)活動，主要是靠提供勞力來實現(xiàn)的，是在管理者的組織、領導、監(jiān)督、管理之下進行的，他們并不代表國家從事享有法律規(guī)定職權(quán)的管理活動，不屬于國有事業(yè)單位從事公務的人員。《公務員法》第95條規(guī)定，機關根據(jù)需要，經(jīng)省級以上公務員主管部門批準，可以對專業(yè)性較強的職位和輔助性職位實行聘任制。而區(qū)法院聘任制書記員屬于該條所指的輔助性職位，不屬于《公務員法》第64條中所規(guī)定“領導職23、下列哪項不屬于股份有限公司召開臨時股東大會的法定情形：A、董事長認為必要時B、單獨或合計持有公司10%以上股份的股東請求時C、公司未彌補虧損達實收資本總額1/3時D、董事人數(shù)不足公司章程規(guī)定人數(shù)的2/3時【參考答案】：A【解析】：根據(jù)新《公司法》第一百零一條股東大會應當每年召開一次年會。有下列情形之一的，應當在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會：（一）董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時；（二）公司未彌補的虧損達實收股本總額三分之一時；（三）單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東請求時；（四）董事會認為必要時；（五）監(jiān)事會提議召開時；（六）公司章程規(guī)定的其他情形。24、財產(chǎn)共同共有關系，表現(xiàn)為每個共有人都對享有民事權(quán)利、承擔民事義務。A、其占有的共有財產(chǎn)B、各自財產(chǎn)的份額C、共有財產(chǎn)的收益D、全部共有財產(chǎn)【參考答案】：D【解析】：根據(jù)《民法通則》第78條的規(guī)定，共同共有人對共有財產(chǎn)享有權(quán)利、承擔義務。25、下列選項中不屬于基金上市條件的是：A、基金合同期限為5年以上B、基金募集金額不低于2億元人民幣C、基金份額持有人不少于1000人D、基金管理公司的注冊資本不低于2億元人民幣【參考答案】：D【解析】：《中華人民共和國證券投資基金法》第48條規(guī)定，基金份額上市交易，應當符合下列條件：（一）基金的募集符合本法規(guī)定；（二）基金合同期限為五年以上；（三）基金募集金額不低于二億元人民幣；（四）基金份額持有人不少于一千人；（五）基金份額上市交易規(guī)則規(guī)定的其他條件。由此可見，ABC選項均屬于基金上市的條件，不當選。D選項不屬于基金上市的條件，當選。26、甲、乙夫婦因8歲的兒子嚴重殘疾，生活完全不能自理而非常痛苦。一天，甲往兒子要喝的牛奶里放入毒鼠強時被乙看到，乙說：這是毒藥吧，你給他喝呀？見甲不說話，乙嘆了口氣后就走開了。毒死兒子后，甲、乙二人一起掩埋尸體并對外人說兒子因病而死。關于甲、乙行為的定性，下列哪一選項是正確的？A、甲與乙構(gòu)成故意殺人的共同犯罪B、甲構(gòu)成故意殺人罪，乙構(gòu)成包庇罪C、甲構(gòu)成故意殺人罪，乙構(gòu)成遺棄罪D、甲構(gòu)成故意殺人罪，乙無罪【參考答案】：A27、甲親眼看到乙打傷丙的母親，甲的證言屬于什么證據(jù)？A、間接證據(jù)B、直接證據(jù)C、派生證據(jù)D、輔助證據(jù)【參考答案】：B【解析】：直接證據(jù)是能夠直接證明案件事實的證據(jù)。28、關于行政許可程序，下列哪一選項是正確的A、對依法不屬于某行政機關職權(quán)范圍內(nèi)的行政許可申請，行政機關作出不予受理決定，應向當事人出具加蓋該機關專用印章和注明日期的書面憑證B、行政許可聽證均為依當事人申請的聽證，行政機關不能主動進行聽證C、行政機關作出的準予行政許可決定，除涉及國家秘密的，均應一律公開D、所有的行政許可適用范圍均沒有地域限制，在全國范圍內(nèi)有效【參考答案】：A29、姑姑對上中學的侄兒說：“若你期中考試排到年級前十名，我就送給你一臺小霸王學習機?！边@種附條件屬于：（）。A、附肯定條件的延緩條件B、附肯定的解除條件C、附否定條件的延緩條件D、附否定的解除條件【參考答案】：A【解析】：評析：解析：考試經(jīng)常把肯定、否定、延緩、解除等混在一起考。下面把相關系屬羅列出來：1、肯定、延緩條件：如。。。，就。。。；2、肯定、解除條件：如。。。，就不。。。；3、否定、延緩條件：如不。。。，就。。。；4、否定、解除條件：如不。。。，就不。。。甲對乙說，等我父親百年之后（就是死了，甲父現(xiàn)在82歲），我就把我現(xiàn)在的房子借給你住，然后我去我父親留給我的房子住。問是附條件還是附期限？是肯定條件還否定條件，是始期還是終期？期限和條件是兩個概念，不可能有既是期限又是條件的。二者的區(qū)別是，條件是有可能實現(xiàn)也有可能不實現(xiàn)的，期限是一定到來的我提的那個題上面很多人都說了，人死是必然的，所以是一定會實現(xiàn)的，那么就是期限而非條件，條件有肯定和否定之說，期限才有始期和終期。答案是始期的附期限30、人民檢察院沒有抗訴但被告人不服一審判決提出上訴的案件，經(jīng)第二審人民法院審理后，認為原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤或者量刑不當?shù)?，如何處理？（）。A、應當判決維持原判B、應當改判并可以根據(jù)情況加重或者減輕被告人的刑罰C、應當改判但不得加重被告人的刑罰D、應當裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判【參考答案】：C【解析】根據(jù)《刑事訴訟法》第189條的規(guī)定，第二審人民法院對被告人不服一審判決提出上訴的案件經(jīng)過審理后，認為原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤或者量刑不當?shù)模畱敻呐小５?90條規(guī)定：“第二審人民法院審判被告人或者他的法定代理人、辯護人、近親屬上訴的案件，不得加重被告人的刑罰。人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的，不受前款規(guī)定的限制?！北景钢兄挥斜桓嫒松显V，應遵循上訴不加刑原則。綜上，本題正確答案為C。31、下列選項中哪項不屬于《專利法》所稱的執(zhí)行本單位的任務所完成的職務發(fā)明創(chuàng)造？（）A、在職人員在本單位所作的發(fā)明創(chuàng)造B、在本職工作中所作出的發(fā)明創(chuàng)造C、履行本單位交付的工作之外的任務所作的發(fā)明創(chuàng)造D、退休后一年內(nèi)作出的、與其在原單位承擔的工作有關的發(fā)明創(chuàng)造【參考答案】：A【解析】：見《專利法實施細則》第10條。該條規(guī)定：《專利法》第6條所稱執(zhí)行本單位的任務所完成的職務發(fā)明創(chuàng)造是指：（一）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；（二）履行本單位交付的本職工作之外的任務所作出的發(fā)明創(chuàng)造；（三）退職，退休或者調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務有關的發(fā)明創(chuàng)造?！秾＠ā返?條所稱本單位的物質(zhì)條件，是指本單位的資金，設備，零部件，原材料或者不對外公開的技術(shù)資料等。32、一艘貨輪裝載了20噸非集裝箱貨物，從大連港碼頭啟運至荷蘭鹿特丹港。航行中，由于該船駕駛員在霧大超速行駛，致使與對面開來的另一艘貨輪相撞。本船貨主是否可以要求本船船東賠償其貨損？A、可以，因為海商法明確規(guī)定承運人對非集裝箱貨物的責任期間，是從貨物裝上船時起至卸下船時止B、可以，因為本船駕駛員在駕駛船舶時有明顯過失，其船東應對船員在職責范圍內(nèi)的行為負責C、不可以，因為駕駛員的過失屬于海商法中所規(guī)定的航行過失免責條款D、不可以，因為駕駛員超速行駛并不存在欲致貨損的故意，對實際造成的貨損不應負責【參考答案】：C【解析】：《海商法》第51條33、關于共同犯罪，下列哪一選項是正確的？（）A、甲、乙應當預見但沒有預見山下有人，共同推下山上一塊石頭砸死丙。只有認定甲、乙成立共同過失犯罪，才能對甲、乙以過失致人死亡罪論處B、甲明知乙犯故意殺人罪而為乙提供隱藏處和財物。甲、乙構(gòu)成共同犯罪C、交警甲故意為乙實施保險詐騙提供虛假鑒定結(jié)論。甲、乙構(gòu)成共同犯罪D、公安人員甲向犯罪分子乙通風報信助其逃避處罰。甲、乙成立共同犯罪【參考答案】：C34、甲遭乙追殺，情急之下奪過丙的摩托車騎上就跑，丙被摔骨折。乙開車繼續(xù)追殺，甲為逃命飛身跳下疾駛的摩托車奔入樹林，丙一萬元的摩托車被毀。關于甲行為的說法，下列哪一選項是正確的？（）。A、屬于正當防衛(wèi)B、屬于緊急避險C、構(gòu)成搶奪罪D、構(gòu)成故意傷害罪、故意毀壞財物罪【參考答案】：B35、1998年單項選擇題有關知識產(chǎn)權(quán)保護的國際公約中，《伯爾尼公約》保護的對象是什么？A、保護注冊商標B、保護文學藝術(shù)作品C、保護錄音制品D、保護表演者、唱片制作者和廣播組織【參考答案】：B【解析】：《伯爾尼公約》保護對象：全稱是《伯爾尼保護文學和藝術(shù)作品公約》，該公約第2條對受保護的作品作了詳細說明：（1）一切文學、科學與藝術(shù)作品，不論其采取什么表現(xiàn)形式或表達形式，都屬于公約保護的“作品”；（2）一切演繹作品及匯編作品，也屬于“受保護作品”，但以不損害原著作者的權(quán)利為前提；（3）公約在第2條中列舉的屬于保護范圍的一系列作品。因此本題正確答案是B項，其余選項均非作品，故不屬于公約保護對象，所以均應排除。36、甲公司欠繳大筆稅款，且該公司目前財務狀況惡化，雖然經(jīng)稅務機關采取強制措施仍無法繳清稅款。此時，稅務機關得知乙公司長期拖欠甲公司一筆貨款，而甲公司一直未向其索要，即將超過訴訟時效。稅務機關可以：A、依照合同法有關規(guī)定行使代位權(quán)B、書面通知乙公司開戶銀行從其存款中扣繳稅款C、采取強制執(zhí)行措施扣押乙公司產(chǎn)品，并拍賣，以拍賣所得抵繳稅款D、通過行政手段要求乙公司償還貨款【參考答案】：A【解析】：《稅收征收管理法》第50條規(guī)定，欠繳稅款的納稅人因怠于行使到期債權(quán)，或者放棄到期債權(quán)，或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，或者以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)而受讓人知道該情形，對國家稅收造成損害的，稅務機關可以依照合同法第73條、第74條的規(guī)定行使代位權(quán)、撤銷權(quán)。稅務機關依照前款規(guī)定行使代位權(quán)、撤銷權(quán)的，不免除欠繳稅款的納稅人尚未履行的納稅義務和應承擔的法律責任。本題中，乙公司長期拖欠甲公司一筆貨款，而甲公司一直未向其索要，即將超過訴訟時效，符合第50條規(guī)定的“欠繳稅款的納稅人因怠于行使到期債權(quán)對國家稅收造成損害”的情形，故稅務機關可以依照《合同法》有關規(guī)定行使代位權(quán)，A選項正確，應當選。BCD選項錯誤，不當選。37、關于因果關系，下列哪一選項是錯誤的？A、甲將被害人衣服點燃，被害人跳河滅火而溺亡。甲行為與被害人死亡具有因果關系B、乙在被害人住宅放火，被害人為救嬰兒沖入宅內(nèi)被燒死。乙行為與被害人死亡具有因果關系C、丙在高速路將被害人推下車，被害人被后面車輛軋死。丙行為與被害人死亡具有因果關系D、丁毀壞被害人面容，被害人感覺無法見人而自殺。丁行為與被害人死亡具有因果關系【參考答案】：D38、有關知識產(chǎn)權(quán)保護的國際公約中，《伯爾尼公約》保護的對象是什么？A、保護注冊商標B、保護文學藝術(shù)作品C、保護錄音制品D、保護表演者．唱片制作者和廣播組織【參考答案】：B【解析】：本題考國際公約的保護領域。伯爾尼公約的名字是“保護文學和藝術(shù)作品伯爾尼公約”。39、張某因涉嫌放火罪被批準逮捕。公安機關在偵查過程中，發(fā)現(xiàn)張某另有搶劫罪的重大嫌疑。決定依照刑事訴訟法的規(guī)定重新計算羈押期限。關于重新計算羈押期限，下列哪一選項是正確的?(2007年試卷二第30題)A、報同級檢察院批準B、報同級檢察院備案C、報上一級公安機關批準D、報上一級公安機關備案【參考答案】：B【考點】偵查羈押期限的重新計算【解析】《六機關規(guī)定》第32條規(guī)定，根據(jù)《刑事訴訟法》第128條的規(guī)定，公安機關在偵查期間，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人另有重要罪行，重新計算偵查羈押期限的，由公安機關決定，不再經(jīng)人民檢察院批準。但須報人民檢察院備案.人民檢察院可以進行監(jiān)督。所以，在本案中公安機關只須報同級人民檢察院備案即可。選項B“報同級檢察院備案”的說法正確。其他三個選項的說法不符合法律規(guī)定，都是錯誤的。40、為股票發(fā)行出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的專業(yè)機構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后內(nèi)，不得買賣該種股票。為上市公司出具審計報告，資產(chǎn)評估或者法律意見書等文件的專業(yè)機構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后之內(nèi)，不得買賣該種股票。A、3個月、15日B、3個月、10日C、6個月、5日D、6個月、10日【參考答案】：C【解析】：參見《證券法》第39條。二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、請A搬家公司搬家，A公司派出B、C、D三人前往。在搬家過程中，B發(fā)現(xiàn)甲的掌上電腦遺落在一角，便偷偷藏人自己腰包；C與D在搬運甲最珍貴的一盆蘭花時不慎將其折斷，為此甲與C、D二人爭吵起來，爭吵之時不知是誰又將甲陽臺上的另一盆鮮花碰下，砸傷路人E。B、C、D見事已至此便溜之大吉。請問下面哪些說法是正確的?A、甲可以要求A公司賠償名貴蘭花被折斷造成的損失B、甲可以要求A公司承擔沒有履行搬運任務的違約責任C、路人E可以要求甲、C以及D承擔連帶賠償責任D、甲可以就丟失掌上電腦的損失要求A公司承擔賠償責任【參考答案】：A,B,C【解析】：甲與A公司之間的合同構(gòu)成承攬合同關系，A公司不履行義務時，甲有權(quán)要求其承擔違約責任，B正確；B、C、D雖然都在執(zhí)行職務，但B的行為完全屬于個人行為，與公司無關，A公司不承擔責任，CD執(zhí)行職務造成蘭花折斷，A公司應當承擔責任，A對3、甲的電腦上原本染有病毒，但甲并不知情。乙問有無病毒是否需要殺毒時，甲說使用多年從未感染過病毒，結(jié)果乙購買甲的電腦后在使用時病毒發(fā)作，硬盤鎖死，整臺電腦報廢。則下列關于損失承擔的說法不正確的是？（）A．甲交付的電腦符合雙方事前約定，甲不應承擔損害賠償責任B由于甲過于自信電腦沒有病毒，主觀上有過失，基于該過失其應當承擔損害賠償責任C．由于甲并不知情，應認定其主觀上沒有過失，不應承擔損害賠償責任D．無論甲主觀上有無過失，其都應當賠償乙的損失【參考答案】A,B,C【解析】參見《合同法》第l53、154、155條。4、下列關于委付和代位求償權(quán)關系的提法哪些是正確的?A、委付適用于全損或部分損失，而代位求償權(quán)適用于推定全損B、委付轉(zhuǎn)讓的是保險標的所有權(quán)及其他相關的權(quán)利義務，而代位求償權(quán)是向第三者迫償?shù)臋?quán)利C、委付與代位求償權(quán)都適用于海上貨物運輸保險D、委付是保險人取得保險標的的所有權(quán)后，向被保險人支付保險賠款，而代位求償權(quán)是以保險人向被保險人支付賠償為前提【參考答案】：B,C,D【解析】：[測試點]委付和代位求償權(quán)。【解析】：委付發(fā)生在保險標的出現(xiàn)推定全損的情況下，被保險人可以選擇按部分損失向保險人求償或按全部損失求償。當被保險人選擇后者時，則由被保險人將保險標的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給保險人，而由保險人賠付全部的保險金額。此稱之為委付。代位求償權(quán)是指如果保險標的的損失是由第三者的疏忽或故意造成的，在保險人依保險合同向被保險人支付了約定的賠償后，即取得了由被保險人轉(zhuǎn)讓的對第三者的損害賠償請求權(quán)，此稱之為代位求償權(quán)。由此可知BCD項為正確答案。5、關于仲裁規(guī)則和仲裁法、民事訴訟法的適用，說法錯誤的是：（）A、民事訴訟法的適用當事人無選擇權(quán)，仲裁法、仲裁規(guī)則的適用當事人可自主選擇B、仲裁法是規(guī)范仲裁活動的總則類規(guī)范，而仲裁規(guī)則是規(guī)范仲裁活動的細則，因此仲裁法和仲裁規(guī)則的內(nèi)容都可以由當事人約定C、民事訴訟法屬于國家強制性法律，當事人不得協(xié)議排除D、仲裁法是國家制定或認可的法律，仲裁規(guī)則則是由仲裁協(xié)會或仲裁委員會制定的【參考答案】A,B【解析】AB。《民事訴訟法》和《仲裁法》乃國家強制性法律，當事人不得拒絕適用；而仲裁規(guī)則系各仲裁委員會自設的辦案規(guī)則和流程，國際通行做法是允許當事人選擇是否適用審理案件的仲裁委員會的仲裁規(guī)則。6、在民事訴訟中，可以適用留置送達的訴訟文書和法律文書包括哪些A、人民法院的判決書B、人民法院的裁定書C、人民法院的調(diào)解書D、出庭通知書【參考答案】：A,B,D【解析】：2002司考真題70。本題考留置送達的文書種類。《民訴法》第79條規(guī)定：“受送達人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書的，送達人應當邀請有關基層組織或者所在單位的代表到場，說明情況，在送達回證上記明拒收事由和日期，由送達人、見證人簽名或者蓋章，把訴訟文書留在受送達人的住所，即視為送達?！睋?jù)此，訴訟文書原則上能夠適用留置送達，例外情況需要特別規(guī)定。只有調(diào)解書為其中例外，《民訴法意見》第84條規(guī)定：“調(diào)解書應當直接送達當事人本人，不適用留置送達。當事人本人因故不能簽收的，可由其指定的代收人簽收?！?、浩杰在處理家中舊物時，將一堆舊文件當作垃圾扔掉，沒發(fā)現(xiàn)妻子夾在文件中的2700元國庫券。大毛發(fā)現(xiàn)后，欲據(jù)為己有。浩杰妻發(fā)現(xiàn)后，與浩杰一同找到大毛索要國庫券，大毛拒不歸還。對此案的分析，下列各項中不正確的是：（）A、浩杰的拋棄行為使其對國庫券的所有權(quán)消滅B、大毛基于所有的意思占有該國庫券，根據(jù)先占原則應取得國庫券的所有權(quán)C、此國庫券為埋藏物，大毛為發(fā)現(xiàn)人，應取得所有權(quán)D、大毛應將國庫券返還給浩杰【參考答案】A,B,C【考點】物權(quán)的消滅【解析】拋棄是以消滅物權(quán)為目的的單方法律行為。拋棄只要權(quán)利人一方作出意思表示即生效力。拋棄的意思表示不一定向特定人為之，只要權(quán)利人拋棄其占有，表示其拋棄的意思即生拋棄的效力。浩杰將2700元國庫券無意間扔掉，并非出于其真實意思表示，該拋棄行為不發(fā)生效力，浩杰仍擁有2700元國庫券的所有權(quán)，大毛應當予以返還。因此，D正確不入選，ABC錯誤，符合題意。8、王某與趙某2000年5月結(jié)婚。2001年7月，王某出版了一本小說，獲得20萬元的收入。2002年1月，王某繼承了其母親的一處房產(chǎn)。2002年2月，趙某在一次車禍中，造成重傷，獲得6萬元賠償金。在趙某受傷后，有許多親朋好友來探望，共收禮1萬多元。對此，下列哪些表述是正確的？A、王某出版小說所得的收入歸夫妻共有B、王某繼承的房產(chǎn)歸夫妻共有C、趙某獲得的6萬元賠償金歸趙某個人所有D、趙某接受的禮品歸趙某個人所有【參考答案】：A,B,C【解析】選項A是夫妻存續(xù)期間實際取得的知識產(chǎn)權(quán)上的財產(chǎn)受益，是夫妻的共同財產(chǎn)；選項B屬于夫妻存續(xù)期間一方繼承所得的財產(chǎn)，為夫妻共有；選項C中趙某獲得賠償金是一方身體受到損害得到的賠償，為個人所有；但所收禮金為夫妻共同財產(chǎn)。9、我國&1t;著作權(quán)法》不適用于下列哪些選項?A、法院判決書B、《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》的官方中文譯文C、《伯爾尼公約》成員國國民的未發(fā)表且未經(jīng)我國有關部門審批的境外影視作品D、奧運會開幕式火炬點燃儀式的創(chuàng)意【參考答案】A,B,D【考點】著作權(quán)保護對象【解析】首先，根據(jù)《著作權(quán)法》第5條的規(guī)定“本法不適用于：(一)法律、法規(guī)，國家機關的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質(zhì)的文件，及其官方正式譯文；(二)時事新聞；(三)歷法、通用數(shù)表、通用表格和公式?！笨芍?，選項A中法院判決書屬于司法性質(zhì)的文件，應屬于不保護對象，據(jù)此，選項A是正確的。選項B中，《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》是我國參加的國際條約之一，屬于我國法律的一部分，其官方中文譯文當然屬于《著作權(quán)法》第5條第1項的范圍之內(nèi)。應為《著作權(quán)法》不保護的對象，據(jù)此，B項正確。其次，根據(jù)《著作權(quán)法》第2條第1、2款的規(guī)定：“中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)。外國人、元國籍入的作品根據(jù)其作者所屬國或者經(jīng)常居住地國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約享有的著作權(quán)，受本法保護?！笨芍Ｅc中國共同參加了國際條約的成員國國民的作品，無論發(fā)表與否，均受我國《著作權(quán)法》的保護。我國于1992年加入《伯爾尼公約》，故選項C中《伯爾尼公約》成員國國民未發(fā)表且未經(jīng)我國有關部門審批的境外影視作品亦應受我國《著作權(quán)法》的保護，據(jù)此，選項C是錯誤的。最后，根據(jù)著作權(quán)法的基本理論，著作權(quán)法保護的客體是表達，即以某種形式表現(xiàn)出來的智力成果，如文字作品保護的是文字的表達，音樂作品保護的是聲音的表達，繪畫作品保護的是線條的表達等。著作權(quán)法并不保護思想、觀念、創(chuàng)意等僅止于思想觀念而未表達出來的抽象領域，即非客觀的表達不受著作權(quán)法的保護。據(jù)此。選項D中奧運會開幕式火炬點燃儀式的創(chuàng)意不屬于我國《著作權(quán)法》保護的對象，據(jù)此．D項正確。10、根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，下列哪些特定的對象，經(jīng)人民法院兩次傳票傳喚無正當理由拒不到庭的，可以拘傳？A、負有贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、撫育義務的被告B、不到庭就無法查清案情的被告C、給國家、集體、他人造成損害的未成年人的法定代理人D、醫(yī)療費用案件的被告【參考答案】A,B,C11、某甲將私房3間出租給某乙，租期為2年，在租期內(nèi)，某甲又與某丙簽訂了私房3間的買賣合同。下列論述中正確的是（）A、某甲與某丙所簽訂的合同無效，因為某甲未取得某乙的同意B、某甲應當提前3個月通知某乙房屋將要出售C、某乙在同等條件下有權(quán)優(yōu)先于某丙購買房屋D、如某丙購得了房屋，則其有權(quán)決定原甲乙之間的房屋租賃合同是否繼續(xù)執(zhí)行【參考答案】：B,C【解析】：特別提醒：在2008年12月8日《最高人民法院關于廢止2007年底以前發(fā)布的有關司法解釋（第七批）的決定》公布前，此題答案為BC。公布以后，此題答案應該為C。最高人民法院于2008年12月8日發(fā)布《最高人民法院關于廢止2007年底以前發(fā)布的有關司法解釋（第七批）的決定》，其中第24項廢止了廢止118條：出租人出賣出租房屋，應提前三個月通知承租人，承租人在同等條件下，享有優(yōu)先購買權(quán)；出租人未按此規(guī)定出賣房屋的，承租人可以請求人民法院宣告該房屋買賣無效。廢止理由：與物權(quán)法第9條有沖突（物權(quán)法第9條“不動產(chǎn)物權(quán)的設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外?！保_突解釋說明：刪除民法通則意見118條，承租人喪失憑優(yōu)先權(quán)而請求法院宣告出租人房屋買賣無效的權(quán)力，房屋所有權(quán)的變更是根據(jù)物權(quán)法新規(guī)定依登記發(fā)生效力。所以AB錯誤?！逗贤ā返?30規(guī)定：出租人出賣租賃房屋的，應當在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。所以C正確《合同法》第229條規(guī)定：“租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力。”是所謂“買賣不破租賃”。所以D項錯誤。12、2007年3月5日，甲公司向銀行借款50萬元，約定1年后還本付息，甲以其寫字樓一棟作為抵押擔保，但雙方未辦理相關抵押登記。2008年4月19日，甲公司破產(chǎn)，破產(chǎn)清算時該寫字樓也一同被列入破產(chǎn)財產(chǎn)。下列說法正確的是：（）A、甲公司的寫字樓應當列入破產(chǎn)財產(chǎn)，所有債權(quán)人平等受償B、甲公司與銀行的抵押合同已經(jīng)生效C、該抵押合同有效，但不能對抗善意第三人D、銀行對該寫字樓有優(yōu)先受償權(quán)【參考答案】A,B【考點】抵押合同的生效，抵押權(quán)的設立【解析】物權(quán)法區(qū)分了債權(quán)合同和物權(quán)變動，《物權(quán)法》第15條規(guī)定，“當事人之間訂立有關設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力”；根據(jù)第180、187條的規(guī)定，以建筑物抵押的，“應當辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時設立”。本題寫字樓未辦理登記，抵押合同雖然生效，但是抵押權(quán)并未設立。因此選項CD錯誤，應選AB。13、公民甲娶妻乙，育有一子一女，女兒丙已出嫁，兒子娶妻丁，生有一子戊，兒子于5年前不幸遇車禍死亡。甲、乙均年老，無固定生活來源，女兒出嫁后，拒不贍養(yǎng)老人，并曾數(shù)度虐待甲、乙，甲、乙主要依靠兒媳丁供養(yǎng)。甲于2000年3月死亡，留下房屋4間。按照繼承法規(guī)定，下列哪些人可以參加第一順序繼承？A、乙B、丙C、丁D、戊【參考答案】：A,C,D【解析】：法定繼承人的范圍?！独^承法》第10條（參見上題）。第7條：“繼承人有下列行為之一的，喪失繼承權(quán)：（一）故意殺害被繼承人的；（二）為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的；（三）遺棄被繼承人的，或者虐待被繼承人情節(jié)嚴重的；（四）偽造、篡改或者銷毀遺囑，情節(jié)嚴重的?！钡?2條：“喪偶兒媳對公、婆，喪偶女婿對岳父、岳母，盡了主要贍養(yǎng)義務的，作為第一順序繼承人?！钡?1條：“被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額。”乙作為甲的妻子是第一順序的繼承人。丙屬于繼承法第7條第3項情形，喪失繼承權(quán)。戊是代位繼承。本題涉及法定繼承人及其順序問題。依照繼承法規(guī)定，在有第一順序繼承人繼承的情況下，第二順序的繼承人不得繼承。其子乙、其父丙、其妻丁均為第一順序繼承人，其弟成為第二順序繼承人，故本題選項為ACD。14、關于對當事人及其法定代理人的缺席判決，下列哪些選項是正確的?A、原告經(jīng)法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的?；蛘呶唇?jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，法院可以缺席判決B、無民事行為能力人離婚案件，當事人的法定代理人應當?shù)酵ィǘù砣瞬荒艿酵サ?，法院應當在查清事實的基礎上，依法作出缺席判決C、有獨立請求權(quán)第三人經(jīng)法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，法院可以缺席判決D、無獨立請求權(quán)第三人經(jīng)法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，法院可以缺席判決【參考答案】A,B,D【考點】缺席判決【解析】本題公布答案為ABD，我們認為正確答案應為AD。根據(jù)《民事訴訟法》第129條的規(guī)定，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，可以缺席判決。因此，選項A正確。《民事訴訟意見》第157條規(guī)定，無民事行為能力人的離婚訴訟，當事人的法定代理人應當?shù)酵?；法定代理人不能到庭的，人民法院應當在查清事實的基礎上，依法作出判決。再根據(jù)《民事訴訟意見》第158條的規(guī)定，無民事行為能力的當事人的法定代理人，經(jīng)傳票傳喚無正當理由拒不到庭的，如屬原告方，可以比照《民事訴訟法》第l29條的規(guī)定，按撤訴處理；如屬被告方，可以比照《民事訴訟法》第130條的規(guī)定，缺席判決。在無民事行為能力人的離婚訴訟中，其法定代理人應當?shù)酵?，不能到庭的，如無民事行為能力的當事人系原告方的，按撤訴處理，如無民事行為能力的當事人系被告方的，法院可以依法缺席判決。本題所述并未表明無民事行為能力的當事人系原告方還是被告方，選項B關于法院應當在查清事實的基礎上，依法作出缺席判決的說法是錯誤的。因此，我們認為，本題公布的標準答案將選項B作為正確答案的做法是不妥的。根據(jù)《民事訴訟意見》第160條的規(guī)定，有獨立請求權(quán)的第三人經(jīng)人民法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以對該第三人比照《民事訴訟法》第l29條的規(guī)定，按撤訴處理。由此可見，有獨立請求權(quán)第三人經(jīng)法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，法院可以按撤訴處理，而不是可以缺席判決，選項C錯誤。根據(jù)《民事訴訟意見》第162條的規(guī)定可知，無獨立請求權(quán)第三人經(jīng)法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，案件的審理照常進行，需要判決無獨立請求權(quán)的第三人承擔民事責任，可以缺席判決。判決承擔民事責任的無獨立請求權(quán)的第三人可以提起上訴。因此，選項D正確。15、某有限責任公司的股東會或董事會作出的下列決議，屬于無效的是：（）A、股東會作出購買走私車輛作為辦公車輛的決議B、公司章程規(guī)定公司對外投資的總額不得超過公司凈資產(chǎn)的50％，股東會作出的決議對外投資達到公司凈資產(chǎn)的60％C、董事會作出向股東王某提供擔保的決議D、股東會召開前，由于董事會人員的疏忽，未通知股東張某，股東會作出增加生產(chǎn)項目的決議【參考答案】A,C【解析】《公司法》第22條規(guī)定，公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求法院撤銷。股東會作出的購買走私車輛的決議違反法律規(guī)定，所以A選項正確。B選項中股東會作出的決議違反公司章程的規(guī)定，但不違反法律規(guī)定，因此是可撤銷決議，所以B選項不正確。根據(jù)《公司法》第16條的規(guī)定，公司向股東或?qū)嶋H控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會通過，董事會不能作出決議，董事會作出的決議違反法律規(guī)定因而無效，所以C選項正確。根據(jù)《公司法》第42條的規(guī)定，召開股東會前應通知全體股東，D選項中召開股東會前未通知股東張某，召集程序違反法律，因此決議是可撤銷決議，所以D選項不正確。要注意決議無效與可撤銷的區(qū)別，哪些情形屬于無效，哪些情形屬于可撤銷，二者是不同的。16、李某向保險公司投保家庭財產(chǎn)保險，在保險期間李家被盜，損失財物總計7萬余元。李某為獲取更多的賠償，向保險公司謊稱被盜財物價值10萬元，保險公司全額進行了理賠。事后，保險公司查出李某謊報損失一事。關于如何處理此事，保險公司內(nèi)部形成以下幾種意見，正確的是：A、因李某有保險欺詐行為，所以對李某不予賠償，應當全部追回保險金B(yǎng)、追回支付李某虛報部分的保險金C、對李某虛報部分損失的情況進行調(diào)查，所支出的費用要求李某承擔D、解除與李某的保險合同，追回已支付的保險金并不退回保險費【參考答案】：B,C【解析】：《保險法》第27條后兩款的規(guī)定，保險事故發(fā)生后，投保人、被保險人或者受益人以偽造、變造的有關證明、資料或者其他證據(jù)，編造虛假的事故原因或者夸大損失程度的，保險人對其虛報的部分不承擔賠償或者給付保險金的責任。投保人、被保險人或者受益人有前三款規(guī)定行為之一，致使保險人支付保險金或者支出費用的，應當退回或者賠償?？梢姡瑧坊刂Ц独钅程搱蟛糠值谋ｋU金，對李某虛報部分損失的情況進行調(diào)查，所支出的費用要求李某承擔。BC選項符合法律規(guī)定，當選。A選項中“對李某不予賠償，應當全部追回保險金”的說法不符合法律規(guī)定，不當選。D選項的說法不符合法律規(guī)定，不當選。17、根據(jù)我國法律的規(guī)定，對中華人民共和國涉外仲裁機構(gòu)作出的裁決，被申請人提出證據(jù)證明仲裁裁決有情形的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執(zhí)行。A、當事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的B、仲裁庭的組成或者仲裁的程序與仲裁規(guī)則不符的C、仲裁結(jié)果作出前未經(jīng)過調(diào)解的D、裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構(gòu)無權(quán)仲裁的【參考答案】：A,B,D【解析】：本題考點是我國民事訴訟法關于我涉外仲裁機構(gòu)仲裁裁決執(zhí)行的規(guī)定。根據(jù)民事訴訟法第260條的規(guī)定，對中華人民共和國涉外仲裁機構(gòu)作出的裁決，被申請人提出證據(jù)證明仲裁裁決有下列情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執(zhí)行：（1）當事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的；（2）被申請人沒有得到指定仲裁員或者進行仲裁程序的通知，或者由于其他不屬于被申請人負責的原因未能陳述意見的：（3）仲裁庭的組成或者仲裁的程序與仲裁規(guī)則不符的；（4）裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構(gòu)無權(quán)仲裁的。人民法院認定執(zhí)行該裁決違背社會公共利益的，裁定不予執(zhí)行。故選ABD。18、法律援助制度是世界上許多國家普遍采用的一項司法救濟制度。下列關于我國法律援助制度的表述正確的是？（）A、律師和律師事務所是法律援助的責任主體B、法律援助機構(gòu)既包括四級政府的法律援助組織，也包括社會團體、民間組織的法律援助組織C、法律援助的實施形式包括法律援助咨詢、刑事代理、民事代理、行政代理、仲裁代理、刑事辯護、調(diào)解和公證等方式D、在辦理法律援助事項時，法律援助人員未經(jīng)法律援助機構(gòu)批準，不得終止法律援助或者委托他人代為辦理法律援助事項【參考答案】B,C,D【解析】A項中法律援助的責任主體是國家和政府，故不選A19、在訴訟時效期間的6個月內(nèi)發(fā)生下列哪些事情時，訴訟時效中止A、無行為能力人的法定代理人死亡B、不可抗力C、債務人允諾D、債權(quán)人請求【參考答案】：A,B【解析】：《民通意見》第172條規(guī)定：在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)，權(quán)利被侵害的無民事行為能力人、限制民事行為能力人沒有法定代理人，或者法定代理人死亡、喪失代理權(quán)的，或者法定代理人本人喪失行為能力的，可以認定為因其他障礙不能行使請求權(quán)，適用訴訟時效中止。《民法通則》第139條規(guī)定：在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止。20、關于股份有限公司的設立，下列哪些表述符合《公司法》規(guī)定?（）A、股份有限公司的發(fā)起人最多為200人B、發(fā)起人之間的關系性質(zhì)屬于合伙關系C、采取募集方式設立時，發(fā)起人不能分期繳納出資D、發(fā)起人之間如發(fā)生糾紛，該糾紛的解決應當同時適用《合同法》和《公司法》【參考答案】A,B,C,D【解析】《公司法》第79條規(guī)定：“設立股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所?！惫蔄選項的說法正確，符合法律的規(guī)定?！豆痉ā返?4條第1款規(guī)定：“以發(fā)起設立方式設立股份有限公司的，發(fā)起人應當書面認足公司章程規(guī)定其認購的股份；一次繳納的，應即繳納全部出資；分期繳納的，應即繳納首期出資。以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)?！薄豆痉ā返?5條規(guī)定：“股份有限公司的發(fā)起人應當承擔下列責任：(一)公司不能成立時，對設立行為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任；(二)公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任；(三)在公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任?！惫拾l(fā)起人之間的關系性質(zhì)上屬于合伙關系，8選項正確。《公司法》第90條規(guī)定：“發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。發(fā)起人應當自股款繳足之日起三十日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會由發(fā)起人、認股人組成。發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在三十日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。”綜合以上兩條可知，發(fā)起設立的股份有限公司允許分期繳納出資，而募集設立的股份有限公司只有在發(fā)行股份的股款全部繳足后方可召開創(chuàng)立大會決定是否成立公司，故募集設立的股份有限公司不允許分期繳納股款。C選項正確。依據(jù)法學原理，發(fā)起人之間的協(xié)議屬于合同，D選項的說法當然正確。21、以下企業(yè)適用《外資企業(yè)法》的是：A、新加坡人王某與美籍華人陳某在北京設立的有限責任公司B、某英國公司與某法國公司在上海設立的有限責任公司C、某美國公司在廣州設立的辦事處D、丹麥人史密斯在深圳設立的獨資企業(yè)【參考答案】：A,B,D【解析】：《外資企業(yè)法》第2條規(guī)定，本法所稱的外資企業(yè)是指依照中國有關法律在中國境內(nèi)設立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)，不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)。根據(jù)該條規(guī)定，外資企業(yè)是在中國境內(nèi)設立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。故ABD選項當選。C選項中的辦事處是外國企業(yè)在中國境內(nèi)設立的分支機構(gòu)，所以不是外資企業(yè)，不當選。22、根據(jù)我國民事訴訟法和有關條約的規(guī)定，外國法院向位于我國領域內(nèi)的當事人送達司法文書和司法外文書時，下列哪些選項屬于不得采用的送達方式？A、外交途徑送達B、通過外交人員或領事向非派遣國國民送達C、郵寄直接送達D、司法程序中的利害關系人直接通過我國司法人員送達【參考答案】：B,C,D【解析】：本題涉及司法協(xié)助問題。司法協(xié)助的提出，一般通過四種途徑，即外交途徑、使領館途徑、法院途徑和中心機關途徑。23、下列哪些情形中，給對方當事人造成損失的應當承擔締約過失責任？（）A、趙某向王某借錢翻蓋房屋，王某答應10天后提供l0萬元，并讓趙某先把舊房拆除。趙某于是拆了舊房，等王某的錢買磚，王某到期卻以生意虧損為由拒絕借款B、甲公司得知乙公司正在與丙公司談判。甲公司本來并不需要這個合同，但為排擠乙公司，就向丙公司提出了更好的條件。乙公司退出后，甲公司也借故中止談判，給丙公司造成了損失C、公共汽車司機無正當理由拒載D、張某與李某簽訂了一份買賣合同，合同約定由張某向李某提供一級大米10噸。因一級大米短缺，張某只向李某提供了二級大米10噸【參考答案】A,B,C【解析】締約過失責任是指在訂立合同過程中，一方因違背其依據(jù)誠實信用原則所應盡的義務而導致另一方信賴利益的損失，依法應當承擔的民事責任。A項中趙某與王某之間的借款合同成立但未生效，王某因違反初步協(xié)議或許諾而應承擔締約過失責任。B項屬于假借訂立合同，惡意進行磋商的情形，應當承擔締約過失責任。C項屬于違反強制締約義務的情形，應當承擔締約過失落感責任。D項張某與李某之間的買賣合同已經(jīng)成立并生效，張某履行合同義務不符合合同約定，構(gòu)成違約，應當承擔違約責任。24、農(nóng)民老王家分得耕地10畝，現(xiàn)在想對這10畝地進行組合。以下關于老王對該10畝地的處分權(quán)，錯誤的說法是：A、老王可以采取轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)包、出租、互換、抵押、入股等方式處分自己的承包經(jīng)營權(quán)B、老王采取轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)包方式處分經(jīng)營權(quán)的，應當經(jīng)過村集體同意C、老王采取轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)包方式處分經(jīng)營權(quán)的，應當向縣級以上人民政府申請登記，否則不得對抗第三人。D、老王轉(zhuǎn)包、出租等收益，應當與村集體平分【參考答案】：A,B,C,D【解析】《農(nóng)村土地承包法》第37條第一款規(guī)定：“土地承包經(jīng)營權(quán)采取轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓或者其他方式流轉(zhuǎn)，當事人雙方應當簽訂書面合同。采取轉(zhuǎn)讓方式流轉(zhuǎn)的，應當經(jīng)發(fā)包方同意；采取轉(zhuǎn)包、出租、互換或者其他方式流轉(zhuǎn)的，應當報發(fā)包方備案?！币虼?，只有轉(zhuǎn)讓才需要發(fā)包方同意，B錯誤；根據(jù)《擔保法》第34條、37條之規(guī)定，耕地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)不得抵押，而依法承包的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)才可以抵押。A錯誤；《農(nóng)村土地承包法》第38條規(guī)定：“土地承包經(jīng)營權(quán)采取互換、轉(zhuǎn)讓方式流轉(zhuǎn)，當事人要求登記的，應當向縣級以上地方人民政府申請登記。未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人?！鞭D(zhuǎn)包屬于農(nóng)民集體內(nèi)部的事項，由承包權(quán)人自行決定，只需要向發(fā)包方備案即可。C錯誤；《農(nóng)村土地承包法》第36條規(guī)定：“土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的轉(zhuǎn)包費、租金、轉(zhuǎn)讓費等，應當由當事人雙方協(xié)商確定。流轉(zhuǎn)的收益歸承包方所有，任何組織和個人不得擅自截留、扣繳。”因此，D錯誤。25、甲乙同學討論訴訟財產(chǎn)保全和訴前財產(chǎn)保全的區(qū)別，下列說法正確的是：（）A、訴前保全的申請人是利害關系人；而訴訟財產(chǎn)保全的申請人是當事人B、訴前財產(chǎn)保全，只能由利害關系人向人民法院提出申請開始；而訴訟財產(chǎn)保全措施既可以由當事人提出申請而采取，也可以由人民法院主動依職權(quán)采取C、人民法院接受申請人的申請后，對訴前財產(chǎn)保全，必須在48小時內(nèi)作出裁定；對訴訟財產(chǎn)保全，只有情況緊急的才必須在48小時內(nèi)作出裁定D、訴前財產(chǎn)保全由財產(chǎn)所在地法院管轄；而訴訟財產(chǎn)保全由受訴人民法院管轄【參考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。26、下列關于仲裁裁決的哪些觀點是正確的？A、當事人可以請求仲裁庭根據(jù)雙方的和解協(xié)議作出裁決B、仲裁庭可以根據(jù)雙方當事人達成的調(diào)解協(xié)議作出裁決C、仲裁裁決應當根據(jù)仲裁庭多數(shù)仲裁員的意見作出，形不成多數(shù)意見的，由仲裁委員會討論決定D、仲裁裁決一經(jīng)作出立即發(fā)生法律效力【參考答案】A,B,D27、下列關于準據(jù)法的表述，哪些是錯誤的？A、準據(jù)法是最終用以解決涉外民事法律關系爭議的法律B、準據(jù)法是沖突規(guī)范的一種C、準據(jù)法包括實體法和程序法兩部分D、準據(jù)法是實體法【參考答案】：B,C【解析】：準據(jù)法本身并不屬于沖突規(guī)范范疇；準據(jù)法是實體法，不包括程序法。28、某市國有投資部門出資61％，其他34名股東共出資39％組建紅旗有限責任公司。2006年5月國有投資部門做出了撤銷公司董事長張某職務的決定。并通知了各股東，但未及時到工商行政管理部門辦理變更登記。在此期間，張某應李某所求，以紅旗公司的名義為李某個人提供了50萬元的擔保。后因李某的債權(quán)人向紅旗公司請求承擔擔保責任而發(fā)生糾紛?，F(xiàn)問，下列有關說法中哪些是正確的?A、在辦理變更登記之前，張某仍是公司董事長B、從撤銷決定做出之日起，張某不再是公司董事長C、所得的收入應當歸公司所有D、張某行為給公司造成損失的，應當承擔賠償責任【參考答案】：B,C,D【解析】：《民法通則》第44條第1款的規(guī)定，企業(yè)法人因重大事項發(fā)生變化應辦理變更登記。企業(yè)法人變更登記的效力為對抗效力，即未辦理登記的不能對抗善意第三人。本題中，張某為紅旗有限責任公司的董事長，其董事長的身份從撤銷決定做出之日起不再具有，未經(jīng)登記僅不具有對抗善意第三人的效力，故A選項說法錯誤，B選項說法正確?！豆痉ā返?49條第1款第（三）項規(guī)定，董事、高級管理人員不得有下列行為：（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；第149條第2款的規(guī)定，董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。本題中，張某應李某所求，未經(jīng)股東會或者董事會同意，便以紅旗公司的名義為李某個人提供了50萬元的擔保，故所得的收入應當歸公司所有，C選項說法正確。第150條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。故張某行為給公司造成損失的，應當承擔賠償責任，D選項說法正確。29、丁某在自家后院種植了葡萄，并壘起圍墻。譚某(12歲)和馬某(10歲)爬上圍墻攀摘葡萄,在爭搶中譚某將馬某擠下圍墻，圍墻上松動的石頭將馬某砸傷。下列哪些選項是正確的?A、丁某應當承擔賠償責任B、譚某的監(jiān)護人應當承擔民事責任C、馬某自己有過失，應當減輕賠償人的賠償責任D、本案應適用特殊侵權(quán)規(guī)則【參考答案】B,C,D【考點】未成年入致人損害時責任承擔、過錯相抵【解析】《侵權(quán)責任法》第32條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔侵權(quán)責任。監(jiān)護人盡到監(jiān)護責任的，可以減輕其侵權(quán)責任。有財產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財產(chǎn)中支付賠償費用。不足部分，由監(jiān)護人賠償?！笨梢?，未成年人致人損害侵權(quán)責任要符合以下要件：(1)必須是無民事行為能力人、限制民事行為能力人所為的行為；(2)必須是無民事行為能力人、限制民事行為能力人自己獨立的行為；(3)必須造成他人損害。本題中，譚某(12歲)和馬某(10歲)，都屬于限制民事行為能力人，二人在爬上圍墻攀摘葡萄時，譚某將馬某擠下圍墻，圍墻上松動的石頭將馬某砸傷?？梢?，一方面馬某遭受的損害是由于譚某的行為直接引起的，根據(jù)上述法律規(guī)定，譚某的監(jiān)護人無疑應當承擔民事責任；另一方面馬某的損害也是因為馬某自己攀爬圍墻并與人爭搶的過錯造成，根據(jù)《侵權(quán)責任法》第26條的規(guī)定：“被侵權(quán)人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵權(quán)人的責任?！边x項BC正確。根據(jù)侵權(quán)行為的一般原則和條件，人們只應當對自己的過錯行為造成的損害承擔賠償責任。而無民事行為能力人、限制民事行為能力人是無意思能力或者說意思能力不健全的人，他們不應當對自己的行為后果承擔責任。對于他們造成的他人損害，法律規(guī)定了由其監(jiān)護入承擔民事責任，這種監(jiān)護責任是一種無過錯的代負責任，也就是不問監(jiān)護人有無過錯，只要無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的。監(jiān)護人就應當承擔民事責任，監(jiān)護人即使盡了監(jiān)護責任，也只能減輕他的民事責任。這種責任屬于特殊侵權(quán)責任，即因與本人有關的人或物造成他人損害而由本人承擔責任的侵權(quán)，應當適用特殊侵權(quán)規(guī)則。本案屬于未成年人致人損害，應當由監(jiān)護人承擔責任，應當適用特殊侵權(quán)規(guī)則，選項D正確。t丁某不應當對馬某的損失承擔賠償責任。因為侵權(quán)責任的成立必須符合一定的要件，即(1)行為的違法性；(2)損害結(jié)果；(3)行為違法與損害后果之間有因果關系；(4)行為人有過錯。本題中，雖然馬某是由于丁某的院墻上的石頭將其砸傷，但是丁某在自家后院種植葡萄，并且已經(jīng)壘起了圍墻。他對于馬某的損失沒有任何過錯，不符合侵權(quán)責任的構(gòu)成要件，丁某不應當對馬某的損失承擔責任。據(jù)此，選項A錯誤。[陷阱點撥]本題陷阱之一是未成年人致人損害時責任承擔的規(guī)定?？忌鷳斦莆諢o民事行為能30、A市甲公司與B市乙公司在B市簽訂了一份鋼材購銷合同，約定合同履行地在A市。