德國專利訴訟實務

知識產(chǎn)權法律實務之十一一德國專利訴訟實務無論是否存在侵權之訴，當事人均可提起無效之訴，其訴訟標的可以是德國，也可以是歐洲；可以對權利要求書中的部分或全部提起無效之訴，也可以在權期限屆滿之后提出。不過，提起無效之訴的，必須在異議期限屆滿和異議之訴結束之后提起。這一“阻塞效應”適用于對德國和歐洲提起的異議之訴。人們可以借他人之名提出無效和異議訴訟，也可以委托代理人、律師匿名提起。業(yè)界公認，“合法利益”由國家保證；無效之訴中原被告的訴訟行為均有協(xié)助公共利益實現(xiàn)之作用，其原因在于：垃圾和輕率授予的不應當具有有效性，此類訴訟有助于促進市場經(jīng)濟條件下的自由競爭；同時，專利權人的專利也可能因為異議或專利無效之訴而變得越來越穩(wěn)定。一、歐洲專利異議與無效之訴【歐洲專利異議】根據(jù)歐洲專利公約的規(guī)定，對歐洲專利的異議請求應當在專利授權公布日起9個月內提交？（歐洲專利公約第99條）；除專利所有人以外，任何人可以提出異議請求？（審查指南9/93）；異議是一個獨立審查程序；與雙方當事人相關。另外需要注意，歐洲的專利異議是向歐洲專利局提出，由歐洲專利局的異議處作出異議決定。異議處由1）首席成員完成審查,2）第二成員完成口審程序中進行筆錄，3）主席全權負責以及4）具有法律資格的成員負責法律問題及記錄。根據(jù)歐洲專利公約第100條的規(guī)定，異議的理由主要包括：1、？?申請的主題不能授予專利（歐洲專利公約第?52?—?57條）；2、？?發(fā)明公開不充分（歐洲專利公約第83條）；3、？?申請主題的范圍超過原始提出時的范圍（歐洲專利公約第123條）；4、？?申請主缺乏新穎性或創(chuàng)造性（歐洲專利公約54,56條）；但缺乏單一性或撰寫不清楚、不支持或缺必特不構成歐洲異議的法定理由，但可以轉化為第83條公開不充分進行攻擊?！镜聡鴮＠麩o效訴訟】而專利無效之訴，是向【慕尼黑德國專利法院】提出，德國專利訴訟體系的一個關鍵特點是侵權審理程序與無效決定分開。侵權審理程序由地區(qū)法院進行。在侵權審理程序中，侵權人不能對涉訴專利提出無效理由，而只能向位于慕尼黑的KD德國專利法院提出無效訴訟。在慕尼黑德國專利法院，無效訴訟是一個獨立的法院程序。如果專利的有效性未在無效程序中受到攻擊，侵權法院須認可授權的專利。二、？無效之訴程序1、原告和訴因原告通常為公司，因爭議而提起訴訟，包括預期會卷入爭議的公司之受托人。如前所述，無效之訴可以以第三方名義提起。受托人或第三方不得被強迫披露其代理方身份，但被告有權調查真正提出訴訟人的身份。在這種情況下，被告可以對有利害關系的真實訴訟人提出任何可能的抗辯，包括讓與人禁止反言規(guī)則、簽訂停止質疑有效性的協(xié)議等。除對同一權人的大批提起主動無效之訴等濫用訴權情形外，被指稱侵權的一方當事人可以提起主動無效之訴。2、起訴狀首先，起訴狀應當包含雙方當事人姓名，涉案信息，涉案發(fā)明的簡要介紹及其所依賴的基礎技術、與之相關的任何現(xiàn)有技術，并附要求書的分析材料；以及可以證明涉案不具有新穎性、創(chuàng)造性的論據(jù)，以支持其無效之訴。3、訴訟過程無效之訴需向設在【慕尼黑的德國聯(lián)邦法院】提出。之后，雙方當事人將提交兩份或多份書面訴狀，并在口頭審理程序開始之前完成訴狀交換。當事人有試驗結果或專家意見的，可以在訴狀中一并提出?？陬^審理程序開始之前，法院對當事人提交的全部訴狀進行審查，并就有效性問題向當事人提出書面意見。通常情況下，無效之訴的審限為18-24個月，且不受未決侵權之訴的影響。4、無效之訴的口頭審理程序口頭審理程序開始時，庭長會向當事人簡要介紹案情，并發(fā)表法院意見。首先，雙方當事人將就涉案的新穎性和創(chuàng)造性進行辯論；法院將就此向當事人發(fā)表意見；一方當事人提出附加訴訟請求的，雙方當事人將就此繼續(xù)進行辯論。其次，法院將決定是聽取證人證言或專家意見，查明某一爭議（這一情形并不多見）還是直接作出判決。在無效之訴中，如果被訴為一項歐洲且其為德國指定的獨占權的，其有效性可能得到確認；在其他情形下，涉案可能被判決部分無效，或者其效力被限定在主要訴訟請求或附加訴訟請求的范圍之內。在無效之訴中，代理平行侵權之訴的律師或律師之所以參加口頭審理程序，是因為法院可能作出涉案部分無效的判決，律師就可以在侵權之訴中援引該項判決；對于依賴涉案之有效性而受到指控的一方當事人來說，可以就侵權之訴做好抗辯準備。在第一次口頭審理中，通常不會傳喚證人或專家作證。5、德國聯(lián)邦法院審理時限德國聯(lián)邦法院在口頭審理程序結束時作出判決。不過，該判決是法院以非書面形式就判決理由向當事人做一個綜述。不附帶判決理由的書面判決書通常會在口頭審理結束之后幾周內作出；附帶判決理由的書面判決書通常在口頭審理結束之后3-5個月內作出。6、對無效之訴判決的上訴與侵權之訴相反，對無效之訴判決不服的，應當在收到附帶理由的判決書之日起且最遲不晚于法院作出判決之日起六個月內上訴至德國聯(lián)邦法院。德國聯(lián)邦法院審理上訴案件時，可以不由律師而由代理人出庭。7、上訴至德國聯(lián)邦最高法院向德國聯(lián)邦最高法院上訴的，應當在收到德國聯(lián)邦法院判決之日起18-24個月內以書面形式提出。德國聯(lián)邦最高法院在口頭審理之前，可以聽取專家意見或者進行科學測試，但會因此而要求當事人補充4-6個訴狀并進行訴狀互換。與侵權之訴的三審上訴程序只進行法律審查不同，德國聯(lián)邦最高法院既審查事實問題，又審查法律問題。德國聯(lián)邦最高法院位于卡爾斯魯厄，其口頭審理通常當天審結、當天判決；判決對涉案權利要求書有修改或宣布其為無效的，會將判決抄送至登記機關。該判決為終審判決，立即生效。判決分為確認該為有效、確認該為有效但需對權利要求書進行修改或限制其范圍、宣告無效三種情形；但宣告無效只適用于德國指定的歐洲。當庭判決之日起2-3個月內，會將附帶理由的書面判決送達當事人。在慕尼黑德國專利法院，無效訴訟是一個獨立的法院程序。如果專利的有效性未在無效程序中受到攻擊，侵權法院須認可授權的專利。向聯(lián)邦專利法院提出無效程序的被告通常會要求中止侵權程序。只有在專利被無效的可能性很大時，侵權法院才會中止侵權審理程序。法院希望避免被告因策略原因而使用無效手段，即導致延期。如果專利被法院宣告無效，該決定普遍適用而不僅是在當事人之間適用。三、侵權之訴與無效之訴的相互作用從理論上講，侵權之訴和無效之訴大約均需要52個月的審理時間。德國聯(lián)邦法院作為侵權訴訟和無效訴訟的終審法院，最理想的情形是無效案件和侵權案件均于同一日進行審理。在這種情況下，聯(lián)邦法院可以作出一個整體的判決，同時就有效性和侵權問題作出裁決，或者先就有效性問題作出裁決，再審理侵權案件，但需要基于前一無效訴訟案件的判決進行審判。事實上，兩種訴訟之間的真實關系并非如上述假定情形那樣簡單。在實踐中，兩種訴訟的審理時間并非一致，無效之訴的提出及審理通常在侵權案件審結之日起、無效一審審結之日起幾個月內進行，但德國聯(lián)邦法院的無效之訴的審理比侵權案件一審程序用時更長。因此，現(xiàn)實情況往往是侵權案件一審程序的最長審限為14個月，同時并行審理的無效之訴的最長審理時限為24個月。對于侵權之訴案件，一審判決通常會在德國聯(lián)邦法院就有效性作出判決之日起幾個月內作出。侵權案件為一審的，法院可能推遲判決（這一情形一般不太可能發(fā)生）、中止侵權案件的審理，或者假定有效而作出判決。但在侵權一審程序中，法院通常不傾向于中止審理，但現(xiàn)有技術清楚明白、未經(jīng)審查員評估且可以由其推出現(xiàn)有發(fā)明的除外。否則，法院將認為有效而進行判決。法院判決持有人勝訴后，即使該可能在無效之訴中被宣布為無效，持有人原則上也可以申請對侵權人強制執(zhí)行?，F(xiàn)實中，原告很少申請強制執(zhí)行，以免一審判決被推翻后被被告人索賠其由于強制執(zhí)行而遭受的經(jīng)濟損失。此外，原告對未決無效之訴申請強制執(zhí)行侵權之訴判決的，法院應當根據(jù)訴訟標的額要求其提供充足的保證金或銀行擔保。因此，原告認為其在之訴中并無勝訴把握的，通常會等待無效之訴審結后，再行申請強制執(zhí)行。但在任何情況下，只要原告提供了充足的擔保，又認為其利益將會因強制執(zhí)行而增加的，他可以在任何時候申請強制執(zhí)行。被告可以對侵權之訴判決提起上訴，但有未決無效之訴的，法院通常會中止侵權之訴。這方面的典型案件通常如下。權人提起侵權之訴后，被告人提起無效之訴。通常情況下，侵權之訴會在無效之訴前開始審理，這樣就不需要中止侵權之訴。如果法院確認存在侵權行為，被告通常會提起上訴，但在無效之訴案件審結以前，此一上訴案件會被中止審理。法院判決無效后，被告對其不服的，可以上訴至侵權案件的終審法院一德國聯(lián)邦法院。侵權之訴案件因未決無效之訴案件而中止的，德國聯(lián)邦法院就先將有效性問題作出判決。德國聯(lián)邦法院判決后，經(jīng)一方當事人申請，之前中止的侵權之訴繼續(xù)進行。德國聯(lián)邦法院判決為無效的，原告可以撤銷他的侵權之訴，法院也可以駁回其起訴。侵權之訴一審判決已被強制執(zhí)行的，原告需要賠償被告由此而遭受的損失。不過，德國聯(lián)邦法院確認有效或者僅對權利要求書進行部分修改，且雙方當事人對侵權行為并無爭議的，被告通常會撤回上訴，一審判決即為終審判決。在其他情形下，侵權之訴的上訴審程序將繼續(xù)進行，原告可能提出新的訴訟請求。最后，當事人對侵權之訴判決不服的，可能上訴至德國聯(lián)邦法院。四、德國訴訟體系的主要特點由于德國專利法院做出的判決頗為嚴謹和公正，很多專利權人通常選擇在德國進行訴訟。隨著越來越多的中國當事人被卷入發(fā)生在德國的專利訴訟，為了讓中國公司了解和熟悉在德國進行專利訴訟的基本策略和技巧，使得不論是原告還是被告均能保護好自己的合法權益，本報特刊登兩位具有德國專利訴訟實務經(jīng)驗的律師撰寫的文章，通過對德國專利訴訟程序的介紹，讓更多中國企業(yè)掌握相關訴訟技巧，提高應對涉外專利訴訟的能力。德國是國際專利糾紛管轄地選擇的熱門地。對于中國公司而言，無論是作為原告還是被告，做好在德國進行專利訴訟的應對準備是十分重要的。一、【充分準備應對訴訟】（一）收集證據(jù).?專利侵權訴訟中的舉證責任在同為大陸法系的德國，與在中國一樣，原告負有侵權舉證責任，須就涉嫌的侵權行為提供證據(jù)。通常，至少要提供被告的涉嫌侵權產(chǎn)品或方法特征的證據(jù)，用以證明被控侵權產(chǎn)品或方法與所主張的專利權利要求的每一個特征相同或等同。涉及被控侵權產(chǎn)品或方法的證據(jù)一般要包括樣品、圖樣或其他實物證據(jù)。.無訴前證據(jù)開示程序-discovery德國法律中沒有美國式的證據(jù)開示程序。然而，如果專利權人能夠證明侵權的充分可能性，專利權人可以請求檢查被控產(chǎn)品或方法，或者要求被告提供某些文件（德國專利法第140c條，德國民法典第809條）。檢查請求可以在侵權訴訟程序中提出，或者在主侵權訴訟前作為獨立的程序提起，為訴訟做準備。根據(jù)德國法律，檢查請求可以在訴前禁令程序中予以執(zhí)行。還需要注意的是，在特殊情況下，德國法院體系接受域外獲得的證據(jù)。因此，可以利用獲取證據(jù)的其它有效機制來取得證據(jù)，這些證據(jù)可以用于支持在德國的侵權訴訟請求。在中國取得的照片或其他產(chǎn)品介紹以及現(xiàn)有技術文件可以在德國法院審理程序中使用。所述文件必須連同其德文譯文一并提交，因為德國法院法第184條要求所有提交的文件必須為德文。.?專家意見同中國法院的實踐一樣，專家意見在德國專利訴訟中不是必須的。在德國專利訴訟實踐中，法院可以指定技術專家回答與特殊技術問題有關的詢問。這些專家須嚴格中立并且擔當法院的顧問。技術專家須出具書面報告，并通常會被要求在口頭審理中陳述意見。（二）專利的選擇依據(jù)德國專利法第145條，原告須使用與侵權產(chǎn)品有關的所有可能的相關專利。德國專利法第145條禁止原告基于不同的專利針對相同的侵權行為提起多個訴訟。對于復雜情況，如果專利/單個侵權情況各異，法院可以決定將糾紛分開，在不同程序中審理。這樣的做法使得即便涉及多個專利，也可以在查清侵權情況的基礎上快速做出判決。（三）訴訟當事人的選擇原告須證明其依據(jù)涉訴專利提出訴請的身份適格。原告身份并不限于是擁有專利的專利權人。如果被許可人能夠證明專利權人轉讓了源于專利的索賠請求，并授權被許可人進行訴訟程序，被許可人也可以提起侵權訴訟。如果許可協(xié)議包括相關規(guī)定，向法院提交許可協(xié)議復印件即可。大部分訴訟當事人不希望公開詳細的許可條件，因而向法院提交另行簽署的獨立文件。需要強調的是，這種情況不要求轉讓專利，轉讓僅限于源于專利的索賠請求。被告可以是不同的多個受送達人。若可以證明在德國實施了侵權行為（生產(chǎn)、銷售、進口等）或參與侵權，所有涉及侵權行為的當事人均對侵權行為負有責任。公司經(jīng)理人、顧客、子公司、母公司均可涉訴，只要能夠證明他們對侵權行為負有責任。被告的選擇要求對其在德國市場上的行為和具體公司結構進行詳細分析。如果在判決做出后，如果存在常務董事或公司董事會成員以另一家公司名義繼續(xù)侵權的風險，通常也會起訴這些相關人員。二、【訴前聯(lián)絡】根據(jù)德國法律，沒有在提出侵權訴訟前聯(lián)系專利侵權人的法定要求。唯一的風險是，如果在起訴后被告立即承認侵權且被告不提起訴訟，根據(jù)德國民事訴訟法第93條，原告須支付訴訟費用（包括訴訟費和被告一方的代理費）。即便被告不太可能承認侵權，還是建議在提起訴訟前聯(lián)系侵權人，以便查明對方是否可能援引相關現(xiàn)有技術文件或提出針對侵權情形的抗辯（在先使用權等）或進行和解協(xié)商。（一）警告函專利權人在訴訟前與侵權人聯(lián)系的常規(guī)機制是警告函。警告函包括對侵權情況的描述和須由侵權人簽署的消極保證條款。在警告函中，專利權人應明確如果侵權人拒絕簽署所要求的聲明，專利權人會提起訴訟。根據(jù)德國法律，如果不存在侵權情況，警告函會導致民事侵權。特別是，如果警告函發(fā)給顧客，則存在實際風險。德國聯(lián)邦最高法院已經(jīng)規(guī)定，警告函可以被視作對收函人財產(chǎn)權利的侵犯，并且依據(jù)德國民法典第823條，在不同案件中已判罰損害賠償。特別是在需要獲取更多的對方產(chǎn)品信息來準備最終侵權分析或對專利有效性存在實質疑慮的案件中，不建議發(fā)出警告函。（二）權利的查詢?yōu)榱吮苊饩婧纳鲜鲲L險，可以向可能的侵權人發(fā)出權利查詢函。這種權利查詢函不包括停止侵權聲明，而僅僅描述侵權情況，并包括對侵權進行討論的邀請。權利查詢函的收函人通常會答復專利權人，但這并非其義務。如果侵權人未做出回應或沒有做出適當?shù)幕貜?，向侵權人施加壓力的下一步措施是發(fā)出警告函。（三）反面聲明判決程序和“魚雷”行動需要注意的是，侵權人可以提起訴訟獲取反面聲明判決，作為對警告函的反應。這意味著被告可以啟動法院訴訟來獲得其未“侵犯專利權”的判決。也可以利用反面聲明判決程序確立有利的管轄或延緩法院審理程序，特別是如果反面聲明判決程序在司法管轄遲緩的歐洲國家啟動（所謂的“意大利魚雷”）則更是如此。歐洲法院已經(jīng)做出決定，限制將意大利魚雷作為策略使用。然而，仍然有侵權者試圖使用這一戰(zhàn)略方法。三、【提起專利侵權訴訟】（一）法院管轄.?訴訟事項的管轄權依據(jù)德國專利法第143條，地區(qū)法院民事法庭對所有專利糾紛享有排他性的管轄權，不論爭議價值的大小。每個地區(qū)法院均設有地區(qū)法院專門審判庭，專門審理知識產(chǎn)權糾紛?！韭Ｄ贰亢汀径湃麪柖喾颉康貐^(qū)法院的專利審判庭在專利糾紛審理上具有很高聲譽。大部分的德國侵權案件由這兩家法院審理。.?地方管轄權侵權訴訟可以向被告營業(yè)地的地區(qū)法院專利審判庭（德國訴訟法第12、13和17條）或向原告可以證明的專利侵權地的地區(qū)法院專利審判庭提起（德國訴訟法第32條）。如果在德國從事了銷售行為，通常所有德國專利審判庭都具有管轄權。這就允許原告選擇專利訴訟審判經(jīng)驗豐富的法院。如上所述，大部分原告選擇曼海姆或杜塞爾多夫地區(qū)法院提起專利訴訟。（二）侵權案件中的訴訟請求.?申請訴前禁令依據(jù)德國專利法第139條第⑴款，專利權人可以要求停止侵權。在違反法庭判令的情況下，這一訴求通常要連帶有支付罰金的責任。.?支付損害賠償金同中國的專利體系一樣，德國法律下沒有處罰性的損害賠償。德國損害賠償體系依據(jù)的原則是，專利權人可以對其遭受的實際損害要求賠償。計算損害賠償?shù)闹饕瓌t可以歸納如下：依據(jù)德國專利法第139條第⑵款，如果被告對侵權行為的實施存在惡意或過失，須支付損害賠償。惡意侵犯專利權要求侵權人明知專利權以及其使用專利未經(jīng)授權。而在實踐中，意圖因素不起主要作用。侵權人是意圖侵權還是僅僅因為過失侵權，對判罰的損害賠償額通常影響很小。根據(jù)聯(lián)邦最高法院的判例法，任何人在德國生產(chǎn)一種產(chǎn)品，或將其進口到德國應證明其產(chǎn)品是否侵犯了專利權，或應準備由專家做出的充分的分析。實際上，這就意味著任何侵犯了專利權的人，通常至少構成過失犯罪，并因此負有承擔損害賠償?shù)牧x務。被告很難證明其行為至少沒有過失。根據(jù)德國法律，計算損害賠償?shù)姆椒ㄈ缦拢旱谝环N方法即所說的許可推定法：專利權人和侵權人之間視作簽署了許可協(xié)議。侵權人須支付合理情況下合同雙方應同意支付的許可費（聯(lián)邦最高法院，？GRUR，1992，?432-ControlDevicesI）。法庭決定作為損害賠償計算基礎的合理的專利稅率，而被告須提供與侵權產(chǎn)品有關的涉及生產(chǎn)和銷售行為的細節(jié)。作為許可推定法的結果，侵權人無須支付畸高的許可費作為對侵權行為的“懲罰”，而是被視作其與專利權人簽署了許可協(xié)議。而從原告的角度而言，這正是許可推定法的問題所在。確定損害賠償?shù)牧硪环N可能是重獲侵權人取得的收益。侵權人被視作為了專利權人的利益進行經(jīng)營并獲取收益。依重獲收益計算的損害賠償金額取決于與侵權產(chǎn)品有關的收益和生產(chǎn)成本所占份額。依據(jù)德國聯(lián)邦最高法院判例法，侵權人僅可扣除與侵權產(chǎn)品的制造和銷售有關的非固定成本。侵權人無權從收入中扣除間接成本。依據(jù)侵權人收益計算的損害賠償通常高于依據(jù)許可推定法計算的損害賠償，特別是如果涉訴產(chǎn)品的收益率高時。第三種計算損害賠償?shù)姆椒ㄊ鞘找鎿p失法。依據(jù)這一方法，專利權人可以就因侵權行為而喪失的其自己進行銷售而應獲得的收益提出要求。收益損失也可以涉及專利權人因其降低自己產(chǎn)品的價格而減少的收益。德國法院實踐中較少采用收益損失法，因為執(zhí)行這一訴求要求專利權人公開其自己的收益率。多數(shù)原告選擇許可推定法或侵權人收益法。特別是，在聯(lián)邦最高法院決定不再允許侵權人從收益中扣除與侵權產(chǎn)品沒有直接聯(lián)系的間接成本后，更多地采用侵權人收益法。依侵權人收益法可得到更高的損害賠償金額。上述所有方法均要求提供與生產(chǎn)和銷售行為有關的信息。因此專利侵權訴訟通常要求侵權人提供與銷售、收益和所有其它與經(jīng)營有關的信息和賬號，用于專利權人依據(jù)上述方法之一計算損害賠償。專利權人可以要求基于上述三項可選方法計算損害賠償所需的所有信息，然后選擇一種能夠算出最高金額的方法。對三種不同方法的選擇取決于專利權人的專利情況，但是所述方法不能混用或結合使用。如果訴訟當事人不能就準確的損害賠償金額達成共識，專利權人另行起訴，該起訴以確定準確的損害賠償金額為限。.?進一步的訴求專利權人可以提出與侵權訴訟有關的進一步的訴求：專利權人可以要求提供有關侵權產(chǎn)品源頭和該產(chǎn)品進一步銷售的信息，以判定供銷網(wǎng)絡。這使得專利權人可以確定另外的侵權人，其可能是其它訴求的被送達人。專利權人可以進一步提出銷毀侵權產(chǎn)品的訴求（德國專利法第140a條⑴款）。德國專利法（德國專利法第140a條⑶款）進一步賦予專利權人提出召回侵權產(chǎn)品訴求的權利。這意味著侵權人將被迫經(jīng)由銷售網(wǎng)絡召回產(chǎn)品。四、【專利無效請求】德國專利訴訟體系的一個關鍵特點是侵權審理程序與無效決定分開。如上所述，侵權審理程序由地區(qū)法院進行。在侵權審理程序中，侵權人不能對涉訴專利提出無效理由，而只能向位于慕尼黑的KD德國專利法院提出無效訴訟。在慕尼黑德國專利法院，無效訴訟是一個獨立的法院程序。如果專利的有效性未在無效程序中受到攻擊，侵權法院須認可授權的專利。向聯(lián)邦專利法院提出無效程序的被告通常會要求中止侵權程序。只有在專利被無效的可能性很大時，侵權法院才會中止侵權審理程序。法院希望避免被告因策略原因而使用無效手段，即導致延期。如果專利被法院宣告無效，該決定普遍適用而不僅是在當事人之間適用。五、【侵權程序的過程】根據(jù)德國法律，侵權法院程序的正常過程如下：（一）提交訴狀原告通過提起訴訟啟動法院審理程序。起訴須包括所有相關事實和與證據(jù)（產(chǎn)品樣品、檢測報告等）證實的侵權情況有關的主要法律理由。原告須預付訴訟費。然后，法院會向被告送達訴狀。（二）交換理由概要和口頭審理根據(jù)各法院獨立的實踐，進一步的法院審理程序有所不同。.?法院會設定被告提交答辯的時限，然后安排口頭審理。在口頭審理之前，通常有兩次或更多次的書面理由概要交換。根據(jù)相關年份案件數(shù)量，法院通常在提起訴訟后的五至九個月內安排實質的口頭審理。德國有些法院會安排一個簡短的初步口頭審理，來討論一些常規(guī)問題并詳述審理過程。根據(jù)德國法律，口頭審理中不設陪審團，而是三名法官，他們具有法律背景而沒有技術背景，但經(jīng)常處理技術問題。在口頭審理中，法院通常會提示其傾向于作出決定的方向。如果法院認為其已經(jīng)了解了所有事實，會結束口頭審理并作出決定（通常在口頭審理結束后的四至八周）。如果被告因未決的無效案件而提出中止審理，法院會決定是否終止法院訴訟。如果法院認為有必要就獨立的技術問題取得專家意見，會做出決定，聽取專家意見。.?一審判決在八至十二個月內做出。然而，對于無效程序或異議程序過程中中止的侵權審理程序，侵權法院做出的決定會大大延遲，因為訴訟當事人須等待無效程序或異議程序的結果，所述程序可能需要二年或更長的時間。.?在法院一審判決作出后的一個月內，可以針對侵權法院的一審決定向高級地區(qū)法院上訴。上訴程序通常的平均期間為一到兩年。六、【訴前禁令】制止專利侵權的最快方法是訴前禁令，其依據(jù)是德國民事訴訟法典（ZPO）一般規(guī)則的第935、936和940條。盡管在專利侵權中獲得訴前禁令存在可能性，但可能性僅存在于特殊情況下的案件。訴前禁令的目的是使專利權人的訴求迅速得到執(zhí)行，以制止侵權行為。給予其它救濟，如判處損害賠償，只能通過常規(guī)的侵權訴訟實現(xiàn)。專利權人可以在訴前禁令程序后或甚至同時提起常規(guī)的侵權訴訟。（一）訴前禁令的法律條件訴前禁令救濟的請求人必須證明如果不迅速簽發(fā)禁令，其專利權會受到顯著妨礙。因此，此類訴求需滿足的一個重要的先決條件是情勢緊迫。法院只有在確信存在所稱的情勢緊迫的情況下才會做出訴前禁令的決定。為了滿足情勢緊迫的要求，訴前禁令申請人必須在專利權人了解侵權行為后的相當短的時間內提出訴前禁令請求。德國不同的法院的實踐略有不同?？傮w上，在一個月內提出禁令請求即可。情勢緊迫要求是在德國簽發(fā)訴前禁令救濟的兩個重要先決條件之一，即“訴前禁令理由”。除情勢緊迫條件外，法院必須考慮訴訟當事人之間的困難平衡。出于衡平考慮，須權衡當事方之間的利益。法院必須確信法律上不存在適當?shù)木葷?，或者如果不簽發(fā)訴前禁令，專利權人會遭受不可彌補的損害。而且，必須權衡專利權人遭受的損害和如果訴前決定錯誤，被控侵權人遭受的損害。依據(jù)簽發(fā)訴前禁令的第二個主要先決條件，即“簽發(fā)禁令的法定權利”，只有在訴前禁令的簡易程序中，在被告的侵權行為且最終侵權問題足夠清楚以允許做出緊急決定的情況下，訴前禁令才會簽發(fā)。特別是，請求人必須提供如下證明：.請求人是據(jù)以形成請求基礎的專利權的真實所有人（或被許可人）。.被告實施了表面侵權行為，或實施侵權行為的危險逼近。.被告的被控侵權確實為請求人專利的保護范圍所覆蓋。（二）采用保護函進行防衛(wèi)被控侵權人可以向其預計提交訴訟的法院交存“保護函”（Schutzschrift）。這一程序并沒在德國的民事訴訟法典中予以規(guī)定，但已為法院所廣泛接受。保護函包含對預計簽發(fā)訴前禁令的異議，以及不應單方（即沒有在先的庭審）簽發(fā)訴前禁令的請求。在被控侵權人能夠提供充分的理由反對訴前禁令的很多情況下，保護函的確可以導致訴前禁令被駁回。情況也可能是這樣，即如果被控侵權人成功地使法庭相信侵權問題還不夠清楚，法院寧愿專利權人提起常規(guī)的訴訟（在同一法院）以便更詳盡地處理專利侵權問題。若被警告的一方擔心簽發(fā)訴前禁令，通常會快速在相關法院提交保護函。結果是法院在多數(shù)情況下不愿意僅憑單方禁令請求（而是召集口頭審理）就批準立即停止侵權令。（三）專利有效性專利有效性屬于最初提到的“訴前禁令理由”的問題。被告通常會試圖使法院相信