《法考》試卷（二）第二次階段練習(xí)卷（含答案）

PAGE頁碼47《法考》試卷（二）第二次階段練習(xí)卷（含答案）二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、以下為恒澤建筑公司破產(chǎn)案件中當事人提出的破產(chǎn)抵銷主張。其中哪一項不能合法成立？A、甲工廠主張抵銷23萬元：“恒澤公司收取我廠141萬元預(yù)付工程款后，未履行合同即宣告破產(chǎn)；在此之前，我廠有23萬元給恒澤公司的結(jié)算款，付給的匯票因填寫不當被銀行退回。”B、乙工廠主張抵銷49萬元：“破產(chǎn)案件受理前，恒澤公司欠我廠設(shè)備貨款120萬元；恒澤公司曾退回我廠一臺質(zhì)量不合格的機器，其已付價金為49萬元，雙方達成協(xié)議按退貨處理。”C、丙公司主張抵銷85萬元：“我公司欠恒澤公司工程款187萬元；在恒澤公司破產(chǎn)宣告后，M建材廠將其對恒澤公司的85萬元債權(quán)轉(zhuǎn)移給我公司，以抵償其欠我公司的債務(wù)?！盌、丁公司主張抵銷142萬元：“我公司欠恒澤公司工程款256萬元；在恒澤公司破產(chǎn)宣告前，我公司作為保證人向銀行償付了恒澤公司所欠的142萬元債務(wù)?！薄緟⒖即鸢浮浚篊【解析】：破產(chǎn)抵銷權(quán)，是指破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)宣告前對破產(chǎn)人負有債務(wù)的，不論債的種類和到期時間，得于清算分配前以破產(chǎn)債權(quán)抵銷其所負債務(wù)的權(quán)利。《破產(chǎn)法》第33條規(guī)定：“債權(quán)人對破產(chǎn)企業(yè)負有債務(wù)的，可以在破產(chǎn)清算前抵銷?！币虼耍飘a(chǎn)抵銷權(quán)的要件有：（1）須破產(chǎn)債權(quán)人主動行使；（2）須破產(chǎn)債權(quán)人于破產(chǎn)宣告前對破產(chǎn)人負有債務(wù)。因此，A、B、D項應(yīng)無疑問。C項中，丙公司通過受讓M建材廠的債權(quán)而成為破產(chǎn)債權(quán)人，其以破產(chǎn)債權(quán)抵銷所負的債務(wù)從現(xiàn)行法上看似乎也是可以的。但是，破產(chǎn)人的債務(wù)人在破產(chǎn)宣告后取得的他人對破產(chǎn)人的破產(chǎn)債權(quán)，如果用于抵銷，將違反債權(quán)平等原則，使破產(chǎn)人的債權(quán)人不能平等受償。由于債權(quán)可自由轉(zhuǎn)讓，以十分低廉的價格購買破產(chǎn)債權(quán)是很容易做到的，此時，如果允許其與破產(chǎn)人的債務(wù)人的債務(wù)相抵銷，就會使其他破產(chǎn)債權(quán)人因破產(chǎn)財產(chǎn)收入的減少而蒙受損失，而轉(zhuǎn)讓破產(chǎn)債權(quán)的人則可以得到比其他債權(quán)人高的償還率，受讓破產(chǎn)債權(quán)的人實際償還的債務(wù)額也大大減少。為了杜絕此種情況，破產(chǎn)人的債務(wù)人在破產(chǎn)宣告后取得他人對破產(chǎn)人的破產(chǎn)債權(quán)的，應(yīng)不得用于抵銷。故本題應(yīng)選C。2、甲公司借用乙公司的一套電子設(shè)備，在使用的過程中，不慎將某部件弄壞，于是甲公司向乙公司提出買下該套設(shè)備，乙公司同意以2萬元的價格賣給甲公司。雙方還口頭約定在甲公司支付價款前，乙公司保留這套設(shè)備的所有權(quán)。在甲公司支付價款前，甲公司生產(chǎn)車間失火，造成該套設(shè)備被燒毀。則下列表述錯誤的是哪一項？A、經(jīng)過簡易支付，出賣人乙公司已經(jīng)履行了交付義務(wù)B、在這套設(shè)備被燒毀時，其所有權(quán)仍屬于乙公司C、該套設(shè)備滅失的風(fēng)險應(yīng)由甲公司承擔，甲公司仍應(yīng)支付2萬元價款D、甲公司和乙公司應(yīng)以書面形式約定所有權(quán)保留【參考答案】：D【解析】：甲公司作為買受人，在動產(chǎn)物權(quán)設(shè)立和轉(zhuǎn)讓前已經(jīng)依法占有該動產(chǎn)，其交付方式為簡易交付，因此A選項說法正確，不當選?！逗贤ā返?34條規(guī)定：“當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標的物的所有權(quán)屬于出賣人”，設(shè)備被燒毀時，甲公司并未支付價款，所有權(quán)仍歸乙公司，B選項說法正確，不當選?！逗贤ā返?42條規(guī)定：“標的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外”，乙公司已經(jīng)履行了交付義務(wù)，設(shè)備的風(fēng)險由買受人甲公司承擔，仍應(yīng)支付2萬元價款，C選項說法正確，不當選。所有權(quán)保留合同為不要式合同，合同也沒有特別約定，因此D選項說法錯誤，當選。3、1967年《日本國際私法》第12條規(guī)定：“婚姻的成立要件，依各當事人的本國法?！北緱l沖突規(guī)范的系屬中的連結(jié)點是。A、日本B、本國法C、住所D、國籍【參考答案】：D【解析】：掌握住連接點的定義，就很容易選出答案。4、陳天與劉軍二人達成協(xié)議：“雙方如就祖?zhèn)髯之嫷睦^承權(quán)發(fā)生爭議，則提交雙方住所地以外的仲裁委員會(北京仲裁委員會)進行裁決，并將自動履行其裁決?！焙箅p方果然在繼承問題上發(fā)生爭議，現(xiàn)問雙方解決爭議的可行法律途徑是什么?A、只能向有管轄權(quán)的人民法院起訴B、只能申請北京仲裁委員會仲裁C、只能申請雙方或一方住所地仲裁委員會仲裁D、既可向有管轄權(quán)的法院起訴，也可以如約申請仲裁【參考答案】：A【解析】：《仲裁法》第3條規(guī)定：“下列糾紛不能仲裁：(1)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛；(2)依法應(yīng)當由行政機關(guān)處理的行政爭議。”第17條第（一）項規(guī)定：“有下列情形之一的，仲裁協(xié)議無效：（一）約定的仲裁事項超出法律規(guī)定的仲裁范圍的；”繼承問題不能仲裁，仲裁協(xié)議無效，只能向有管轄權(quán)的人民法院起訴。所以，A選項正確，BCD選項錯誤。5、關(guān)于被害人承諾，下列哪一選項是正確的?A、兒童趙某生活在貧困家庭，甲征得趙某父母的同意，將趙某賣至富貴人家。甲的行為得到了趙某父母的有效承諾，并有利于兒童的成長，故不構(gòu)成拐賣兒童罪B、在錢某家發(fā)生火災(zāi)之際，乙獨自闖入錢某的住宅搬出貴重物品。由于乙的行為事后并未得到錢某的認可，故應(yīng)當成立非法侵入住宅罪C、孫某為戒掉網(wǎng)癮，讓其妻子丙將其反鎖在沒有電腦的房間一星期。孫某對放棄自己人身自由的承諾是無效的，丙的行為依然成立非法拘禁罪D、李某同意丁砍掉自己的一個小手指，而丁卻砍掉了李某的大拇指。丁的行為成立故意傷害罪【參考答案】：D【考點】被害人承諾【解析】被害人承諾必須符合一定條件才有效，才能排除行為人行為的犯罪性。選項A中，趙某父母無權(quán)承諾將自己的孩子賣掉，因為孩子并不是他們的私人財產(chǎn)。這種承諾屬于無權(quán)承諾，因此甲仍然構(gòu)成拐賣兒童罪。選項B中，乙的行為是基于推定的承諾的行為。對于這種行為，不能按事后“被害人”的實際意志認定，而應(yīng)按一般人的意志認定。即一般人在知道真相后都會承諾的，就推定“被害人”也會承諾，行為人就不構(gòu)成犯罪。乙的情況正是這種情況。一般人在自己家著火后，都會希望別人幫助自己滅火，因此會承諾乙的這種未經(jīng)許可侵入住宅的行為，錢某也就應(yīng)當承諾。所以乙的行為不構(gòu)成犯罪。選項C中，孫某放棄的只是人身自由權(quán)，而且是為了戒除網(wǎng)癮才放棄的，時間又只有一星期。這樣的權(quán)利是孫某有權(quán)放棄的，因此是有效的。如果孫某請求妻子幫助自己自殺，則妻子仍然構(gòu)成故意殺人罪，因為生命權(quán)不司以放棄。選項D中，丁的行為超出了承諾范圍，因此構(gòu)成犯罪。6、以下關(guān)于民事訴訟中第三人的說法正確的是：A、有獨立請求權(quán)第三人參加訴訟應(yīng)該交案件受理費，但只能參加一審程序B、無獨立請求權(quán)第三人在訴訟中無權(quán)承認，放棄，變更訴訟請求，上訴，也無權(quán)請求和解和申請執(zhí)行C、無獨立請求權(quán)第三人在一審中可以提出管轄權(quán)異議D、甲借乙1萬元不還，丙為保證人。乙訴甲至法院，甲在訴訟中提起反訴，則丙可以作為第三人參加訴訟【參考答案】：D【解析】：《民事訴訟法》第147條規(guī)定：“當事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達之日起十五日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。當事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴?！薄睹裨V意見》第176條規(guī)定：“雙方當事人和第三人都提出上訴的，均為上訴人?！碑斒氯税谌?，第三人也可以參與二審程序。有獨立請求權(quán)第三人是以起訴的方式參加訴訟，所以也應(yīng)當預(yù)交受理費。所以A選項錯誤?！睹裨V意見》第66條規(guī)定：“在訴訟中，無獨立請求權(quán)的第三人有當事人的訴訟權(quán)利義務(wù)，判決承擔民事責任的無獨立請求權(quán)的第三人有權(quán)提出上訴。但該第三人在一審中無權(quán)對案件的管轄權(quán)提出異議，無權(quán)放棄、變更訴訟請求或者申請撤訴?！彼?，B選項中，無獨立請求權(quán)的第三人如果被判決承擔民事責任時，可以上訴，所以B選項錯誤。C選項中，無獨立請求權(quán)第三人無權(quán)提出管轄權(quán)異議，所以C選項錯誤?！稉７ń忉尅返?27條規(guī)定：“債務(wù)人對債權(quán)人提起訴訟，債權(quán)人提起反訴的，保證人可以作為第三人參加訴訟。”所以，D選項正確。7、民法通則第144條規(guī)定：“不動產(chǎn)的所有權(quán)適用不動產(chǎn)所在地法律。”這是A、雙邊沖突規(guī)范B、單邊沖突規(guī)范C、重疊沖突規(guī)范D、選擇適用的沖突規(guī)范【參考答案】：A【解析】：國際私法理論中的雙邊沖突規(guī)范是指不直接規(guī)定適用內(nèi)國法或外國法，只是規(guī)定一個可以推定的系屬，并據(jù)此結(jié)合涉外民事關(guān)系的具體情況，推定適用某一國家的法律的規(guī)范。所以應(yīng)選A。8、關(guān)于訴，下列說法不正確的是A、張三起訴李四要求其繼續(xù)履行合同，李四主張該合同無效，應(yīng)由張三承擔締約過失責任，構(gòu)成反訴；B、張三起訴要求確認其與李四的婚姻無效，系確認之訴；C、張三起訴李四，要求返還借款5萬元，李四稱沒有向張三借過錢，要求法院駁回張三訴訟請求，該訴系確認之訴，且為消極的確認之訴；D、張三起訴李四，要求其停止正在進行的侵權(quán)行為，系給付之訴。【參考答案】：C【解析】：A中構(gòu)成反訴是正確的，B中確認婚姻無效，是確認某種法律關(guān)系是否存在，是確認之訴，問，請求法院解除婚姻關(guān)系，即離婚訴訟，是什么訴，變更之訴，要求法院消滅既存的婚姻關(guān)系；C判斷訴的種類，只看原告訴訟請求，不看被告答辯理由；D還是說，給付之訴給付的對象包括物和行為，給付之訴包括積極給付之訴和消極給付之訴?！肮诺朗蓠R”戴鵬9、甲涉嫌故意殺人被提起公訴，可能判處死刑。關(guān)于本案訴訟程序，下列哪一選項是正確的?（2007年試卷二第38題)A、可以依據(jù)《關(guān)于適用普通程序?qū)徖怼氨桓嫒苏J罪案件”的若干意見》審理本案B、上級法院可以指定基層法院審理本案C、合議庭可以由審判員組成，也可以由審判員和人民陪審員組成D、某甲拒絕法院指定辯護人為其辯護，堅持自行辯護，法庭應(yīng)當準許【參考答案】：C【考點】可能被判處死刑案件的第一審程序【解析】對于選項A，《關(guān)于適用普通程序?qū)徖怼氨桓嫒苏J罪案件”的若干意見>第2條規(guī)定了下列案件不適用本意見審理：(1)被告人系盲聾啞人的；(2)可能判處死刑的；(3)外國人犯罪的；(4)有重大社會影響的；(5)被告人認罪但經(jīng)審查認為可能不構(gòu)成犯罪的；(6)共同犯罪案件中，有的被告人不認罪或者不同意適用本意見審理的；(7)其他不宜適用本意見審理的案件。本案中，甲可能被判處死刑，因此不能適用《關(guān)于適用普通程序?qū)徖怼氨桓嫒苏J罪案件”的若干意見》審理。選項A錯誤。上級法院是否可以指定基層法院審理本案，《刑事訴訟法》第20條規(guī)定，中級人民法院管轄下列第一審刑事案件：(1)反革命案件、危害國家安全案件；(2)可能判處無期徒刑、死刑的普通刑事案件；(3)外國人犯罪的刑事案件。本案中，甲可能被判處死刑，應(yīng)當由中級或者中級以上人民法院管轄。又根據(jù)《六機關(guān)規(guī)定》第5條的規(guī)定：修改后的刑事訴訟法刪除了原來關(guān)于“上級人民法院在必要的時候，可以把自己管轄的第一審刑事案件交由下級人民法院審判”的內(nèi)容。根據(jù)這一修改，對于第一審刑事案件，依法應(yīng)當由上級人民法院管轄的案件，不能再指定下級人民法院管轄。本案依法應(yīng)當由中級或中級以上人民法院管轄。因此作為有管轄權(quán)的上級人民法院，不能再指定其下級——基層法院審理本案。選項B錯誤。對于合議庭的組成，《刑事訴訟法》第147條規(guī)定，基層人民法院、中級人民法院審判第一審案件，應(yīng)當由審判員3人或者由審判員和人民陪審員共3人組成合議庭進行，但是基層人民法院適用簡易程序的案件可以由審判員1人獨任審判。高級人民法院、最高人民法院審判第一審案件，應(yīng)當由審判員3人至7人或者由審判員和人民陪審員共3人至7人組成合議庭進行?？梢?，對于第一審案件，除簡易程序可由審判員1人獨任審理外，都應(yīng)當由合議庭審理，且合議庭的成員可以全部由審判員組成，也可以由審判員和人民陪審員組成。選項C正確。對于某甲是否可以自行辯護的問題，《刑訴解釋》第36條規(guī)定，被告人沒有委托辯護人而具有下列情形之一的。人民法院應(yīng)當為其指定辯護人：(1)盲、聾、啞人或者限制行為能力的人；(2)開庭審理時不滿18周歲的未成年人；(3)可能被判處死刑的人。又根據(jù)《刑訴解釋》第38條規(guī)定，被告人堅持自己行使辯護權(quán).拒絕人民法院指定的辯護人為其辯護的，人民法院應(yīng)當準許，并記錄在案；被告人具有本解釋第36條規(guī)定情形之一，拒10、以下列物為抵押標的物，需辦理登記后抵押權(quán)方才設(shè)立的是：A、“現(xiàn)代”轎車B、“波音”飛機C、正在建造中的建筑物D、正在建造中輪船【參考答案】：C【解析】：根據(jù)《物權(quán)法》第187條規(guī)定，以本法第一百八十條第一款第一項至第三項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的，應(yīng)當辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時設(shè)立。再根據(jù)《物權(quán)法》第180條，辦理抵押登記后抵押權(quán)方成立的標的物有：1.建筑物和其他土地附著物；2.建設(shè)用地使用權(quán)；3.以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；4.正在建造的建筑物。根據(jù)《物權(quán)法》第24條的規(guī)定，船舶、飛行器和機動車等物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。也就是說登記只是對抗要件而不是物權(quán)生效要件。ABD不選。C符合要求，應(yīng)選。11、甲在一刑事附帶民事訴訟中，被法院依法判處罰金并賠償被害人損失，但甲的財產(chǎn)不足以全部支付罰金和承擔民事賠償。下列關(guān)于如何執(zhí)行本案判決的表述哪一項是正確的？A、刑事優(yōu)先，應(yīng)當先執(zhí)行罰金B(yǎng)、應(yīng)當先承擔民事賠償責任C、按比例執(zhí)行罰金和承擔民事賠償責任D、承擔民事賠償責任后減免罰金【參考答案】：B12、某公司享有威龍?zhí)栘涊喌膬?yōu)先權(quán)?，F(xiàn)威龍?zhí)栘涊喴延杉坠巨D(zhuǎn)讓給乙公司，某法院根據(jù)乙公司的請求予以公告。此時，某公司享有的船舶優(yōu)先權(quán)在什么時間內(nèi)不行使將消滅()A、A自某公司享有的船舶優(yōu)先權(quán)產(chǎn)生之日起滿-年B、B自某公司享有的船舶優(yōu)先權(quán)產(chǎn)生之日起滿二年C、C自法院應(yīng)乙公司申請予以公告之日起滿九十日D、D自法院應(yīng)乙公司申請予以公告之日起滿六十日【參考答案】：D【解析】：評析：《海商法》第26條:船舶優(yōu)先權(quán)不因船舶所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓而消滅。但是，船舶轉(zhuǎn)讓時，船舶優(yōu)先權(quán)自法院應(yīng)受讓人申請予以公告之日起滿六十日不行使的除外。13、關(guān)于行政法的比例原則，下列哪一說法是正確的?A、是權(quán)責統(tǒng)一原則的基本內(nèi)容之一B、主要適用于羈束行政行為C、是合法行政的必然要求D、屬于實質(zhì)行政法治范疇【參考答案】：D【解析】行政比例原則，是指行政主體實施行政行為應(yīng)兼顧行政目標的實現(xiàn)和保護相對人的權(quán)益。如果行政目標的實現(xiàn)可能對相對人的權(quán)益造成不利影響，則這種不利影響應(yīng)被限制在盡可能小的范圍和限度之內(nèi)，二者有適當?shù)谋壤?。比例原則著眼予法益的均衡，體現(xiàn)的是“行政目標實現(xiàn)”與“相對人利益保護”二者之間的平衡，而非體現(xiàn)行政職權(quán)與行政職責之間的統(tǒng)一，不是權(quán)責統(tǒng)一原則的基本內(nèi)容。故A選項錯誤。羈束行政行為與自由裁量行政行為相對應(yīng)，是指法律規(guī)范對其范圍、條件、標準、形式、程序等做了較詳細、具體、明確規(guī)定的行政行為。行政機關(guān)在執(zhí)行羈束行政行為過程中沒有自由選擇的余地，只能嚴格依照法律。而行政比例原則是權(quán)衡行政目的與行政手段的過程，就是行政機關(guān)運用自由裁量權(quán)的過程。行政比例原則主要適用于自由裁量行政行為，因此B選項錯誤。行政比例原則要求行政權(quán)力的行使除了要有法律依據(jù)這一前提外，行政主體還必須考慮行政理性，選擇對相對人侵害最小的方式進行。這與合法行政要求的嚴格依照法律規(guī)定不同，因此C選項錯誤。行政比例原則在價值上追求公平正義，并以維護和發(fā)展公民權(quán)為最終歸宿，體現(xiàn)了實質(zhì)法治“保障人權(quán)和自由”的基本理念，屬于實質(zhì)法治的范疇，因此D選項正確。14、甲與乙在青島簽訂涉外合同時約定，凡是有爭議就在北京仲裁。后來甲乙發(fā)生了合同糾紛，甲申請仲裁，乙提出仲裁協(xié)議無效，應(yīng)當向哪個法院申請？A、甲住所地的中級法院B、乙住所地的中級法院C、北京中院D、北京中院或青島中院【參考答案】：A【解析】：根據(jù)《仲裁法解釋》第12條規(guī)定：“當事人向人民法院申請確認仲裁協(xié)議效力的案件，由仲裁協(xié)議約定的仲裁機構(gòu)所在地的中級人民法院管轄；仲裁協(xié)議約定的仲裁機構(gòu)不明確的，由仲裁協(xié)議簽訂地或者被申請人住所地的中級人民法院管轄?！奔滓译m約定在北京仲裁，但是北京有北京仲裁委員會和國際貿(mào)易仲裁委員會，甲乙約定的仲裁機構(gòu)不明確，所以應(yīng)當由仲裁協(xié)議簽訂地青島或被申請人甲住所地的中級人民法院管轄。依照以上分析，A選項正確，BCD選項錯誤。15、股份有限公司監(jiān)事會主席的產(chǎn)生方式是：A、股東大會選舉產(chǎn)生B、董事會聘任C、全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生D、職工民主選舉產(chǎn)生【參考答案】：C【解析】：第一百一十八條【監(jiān)事會設(shè)立及監(jiān)事產(chǎn)生】股份有限公司設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于三人。監(jiān)事會應(yīng)當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會設(shè)主席一人，可以設(shè)副主席。監(jiān)事會主席和副主席由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由監(jiān)事會副主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會副主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。本法第五十三條關(guān)于有限責任公司監(jiān)事任期的規(guī)定，適用于股份有限公司監(jiān)事。16、甲于1997年6月5日向乙借款1萬元，于同年7月5日向丙借款1萬元，現(xiàn)甲只有1萬元的財產(chǎn)，應(yīng)如何償還乙、丙之債權(quán)?A、該1萬元應(yīng)還乙，因為先借先還B、該1萬元應(yīng)還丙，因為后借先還C、該1萬元應(yīng)平均還乙、丙，因為債權(quán)具有平等性D、該1萬元如何分配，需由乙、丙抓鬮決定【參考答案】：C【解析】：甲乙，甲丙之間都是普通的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，債權(quán)具有相容性和平等性，相互之間不存在排他性和優(yōu)先性，因此乙丙之債權(quán)應(yīng)當平均償還，只有C選項正確，ABD選項錯誤。17、英國某遠洋航運公司的一艘美籍輪船“月神號”在中國上海港裝貨后駛往日本的大販港。在日本附近的公海海面上，“月神號”與從韓國開出、正駛往中國廣州港的另一艘美籍輪船“大西洋”號相撞?！霸律裉枴钡诌_大阪后，向中國廣州海事法院申請扣押正在中國東海上向目的港行駛的“大西洋”號。法院扣押“大西洋”號后，“月神號”提起訴訟。本案應(yīng)當適用下列哪國的法律？A、英國法律B、日本法律C、中國法律D、美國法律【參考答案】：D【解析】：《海商法》第273條第3款18、關(guān)于緩刑，下列哪一選項是錯誤的？A、對于累犯不適用緩刑B、對于危害國家安全的犯罪分子，不適用緩刑C、對于數(shù)罪并罰但宣告刑為3年以下有期徒刑的犯罪分子，可以適用緩刑D、雖然故意殺人罪的法定最低刑為3年有期徒刑，但只要符合緩刑條件，仍然可以適用緩刑【參考答案】：B19、甲、乙二人協(xié)議合伙經(jīng)營木材生意，出于產(chǎn)品銷路的考慮，掛靠村辦集體企業(yè)并以其名義進行生產(chǎn)經(jīng)營活動，后由于拖欠貨款，被訴至法院，本案被告應(yīng)當是。A、甲和乙B、甲或乙C、村辦集體企業(yè)D、甲、乙和村辦集體企業(yè)【參考答案】：D【解析】：考查共同訴訟人?！睹裨V意見》第43條規(guī)定：個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，在訴訟中，該個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。A、C項答案均不全面，B項答案不正確，合伙企業(yè)由甲、乙二人組成，應(yīng)均為被告。掛靠集體企業(yè)且以其名義活動的，掛靠方與被掛靠方均為被告。20、甲、乙兩村分別處于不同的兩縣，因土地所有權(quán)歸屬產(chǎn)生糾紛，向市人民政府申請解決，市人民政府作出土地所有權(quán)屬于甲村的裁決，乙村不服，向上一級行政機關(guān)申請復(fù)議，復(fù)議決定改變了市人民政府的裁決，將爭議的土地所有權(quán)裁決給乙村。對此，甲村不服，提起行政訴訟，此案哪個人民法院有管轄權(quán)？（）A、市人民政府所在地的人民法院B、復(fù)議機關(guān)所在地的人民法院C、市人民政府所在地的人民法院或復(fù)議機關(guān)所在地的人民法院D、爭議的土地所在地的人民法院【參考答案】：D【解析】《行政訴訟法》第19條規(guī)定：“因不動產(chǎn)提起的行政訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄?！边@是對于因不動產(chǎn)提起的行政訴訟的地域管轄中的專屬管轄的規(guī)定。21、有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護的國際公約中，《伯爾尼公約》保護的對象是什么？A、注冊商標B、文學(xué)藝術(shù)作品C、錄音制品D、集成電路的布圖設(shè)計【參考答案】：B【解析】：《伯爾尼公約》的全稱是《保護文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》。22、徐某因犯故意傷害罪。于2007年11月21日被法院判處有期徒刑1年，緩期2年執(zhí)行。在緩刑考驗期限內(nèi)，徐某伙同他人無故毆打?qū)W生傅某。致傅某輕微傷。當?shù)毓簿钟?008年4月3日決定對徐某行政拘留15日，并予當日開始執(zhí)行該行政拘留決定。行政拘留結(jié)束后，法院撤銷對徐某的緩刑。決定收監(jiān)執(zhí)行。關(guān)于本案。下列哪一選項是正確的?A、徐某被行政拘留的15天可以折抵刑期B、徐某被行政拘留的15天不應(yīng)當折抵刑期C、應(yīng)當將1年有期徒刑與15天的拘留按照限制加重原則實行并罰D、15天的行政拘留應(yīng)當被1年有期徒刑吸收【參考答案】：B【考點】行政拘留能否折抵刑期【解析】首先，行政拘整積刑罰性質(zhì)不同，不能互相折抵。其次，本題中的行政拘留是對徐某故意傷害致人輕微傷的行政處罰，與原來所犯之罪無關(guān)，因此也不能被原來判處的有期徒刑吸收。所以選項B正確，其他錯誤。23、某工廠工人劉某外出嫖娼，被公安機關(guān)查獲．劉某冒用同廠工人王某的名義接受了罰款處罰，后公安機關(guān)通告該工廠，該工廠工人紛紛議論王某嫖娼的事情．劉某的行為侵犯了王某的何種權(quán)利：A、名譽權(quán)B、健康權(quán)C、榮譽權(quán)D、名稱權(quán)【參考答案】：A【解析】：所謂名譽權(quán)是指公民和法人對其應(yīng)有的杜會評價所享有的不受他人侵害的權(quán)利．包括保護自己的杜會良好評價或改善、改變不好評價的權(quán)利和維護名譽權(quán)不受侵害的權(quán)利．本案例明顯是侵害了王某的名譽權(quán)，A選項正確．健康權(quán)是身體運行良好的權(quán)利，該行為沒有侵犯身體健康權(quán)，B選項錯誤．榮譽權(quán)是一種身份權(quán)，因為榮譽權(quán)并非人人生而有之，而是公民或法人等組織依據(jù)獲得榮譽稱號這一事實而取得的．本案例并沒有剝奪王某的榮譽稱號，故不構(gòu)成對其榮譽權(quán)的侵害，C選項錯誤．名稱權(quán)是法人或其他組織所享有的權(quán)利，王某作為自然人不享有名稱權(quán)，D選項錯誤．24、劉某為現(xiàn)役軍人，劉某的妻子與其丈夫感情不和提出離婚，劉某表示不同意，則法院應(yīng)當如何處理？A、不能判決離婚B、可以判決離婚C、調(diào)解后可判決離婚D、未經(jīng)調(diào)解可判決離婚【參考答案】：A【解析】：詳見《婚姻法》第26條，現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意。25、甲省乙市檢察院決定逮捕受賄案的犯罪嫌疑人田某，但田某已潛逃至甲省丙市。關(guān)于對田某的通緝，下列哪一選項是正確的？（）A、甲省乙市檢察院可以決定通緝B、甲省丙市檢察院可以發(fā)布通緝令C、甲省檢察院可以決定通緝D、甲省檢察院可以發(fā)布通緝令【參考答案】：C26、北京甲公司與河北乙公司簽訂一商標轉(zhuǎn)讓合同，合同約定：“因本合同發(fā)生的爭議提交華北地區(qū)的仲裁委員會進行仲裁?！焙贤男羞^程中發(fā)生爭議，甲公司向天津市仲裁委員會申請仲裁，乙公司則向甲公司所在地的北京市海淀區(qū)人民法院提起訴訟。該法院立案受理后，甲公司對該院管轄權(quán)提出異議。則在這種情況下，該法院應(yīng)當：A、裁定駁回起訴B、裁定不予受理C、裁定本院具有管轄權(quán)D、裁定管轄權(quán)異議成立，移送有管轄權(quán)的仲裁機關(guān)受理【參考答案】：C【解析】：根據(jù)《仲裁法》第18條規(guī)定，仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當事人可以補充協(xié)議；達不成補充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。在仲裁協(xié)議無效的情況下，法院應(yīng)裁定本院具有管轄權(quán)。本題即屬于仲裁協(xié)議約定不明確的，因此法院應(yīng)裁定本院具有管轄權(quán)，故C選項正確，ABD選項錯誤。27、人民法院受理實用新型專利侵權(quán)案件后，被告在答辯期間請求專利復(fù)審委員會宣告該項專利無效的，人民法院應(yīng)如何處理？A、延期審理B、終結(jié)起訴C、中止訴訟D、繼續(xù)審理【參考答案】：C【解析】：本題涉及中止訴訟的問題。依照最高法院的司法解釋，人民法院受理實用新型侵權(quán)案件后，被告在答辯期間請求宣告該專利無效的，人民法院應(yīng)當中止訴訟。故本題選項為C。28、區(qū)房管局向某公司發(fā)放房屋拆遷許可證。被拆遷入王某向區(qū)房管局提出申請，要求公開該公司辦理拆遷許可證時所提交的建設(shè)用地規(guī)劃許可證。區(qū)房管局作出拒絕公開的答復(fù)。對此，下列哪一說法是正確的?A、王某提出申請時，應(yīng)出示有效身份證件B、園王某與申請公開的信息無利害關(guān)系，拒絕公開是正確的C、因區(qū)房管局不是所申請信息的制作主體，拒絕公開是正確的D、拒絕答復(fù)應(yīng)自收到王某申請之日起一個月內(nèi)作出【參考答案】：C【考點】政府信息公開【解析】關(guān)于A選項，根據(jù)《政府信息公開條例》第25條第1款規(guī)定：“公民、法人或者其他組織向行政機關(guān)申請?zhí)峁┡c其自身相關(guān)的稅費繳納、社會保障、醫(yī)療衛(wèi)生等政府信息的，應(yīng)當出示有效身份證件或者證明文件.”本題中王某要求公開的不是與其自身相關(guān)的稅費繳納、社會保障、醫(yī)療衛(wèi)生等政府信息，無須出示有效身份證件，故選項A錯誤。關(guān)于B選項，國務(wù)院辦公廳發(fā)布的《關(guān)于施行中華人民共和國政府信息公開條例若干闖題的意見>第五部分“關(guān)于依申請公開政府信息悶題”第14條規(guī)定：“行政機關(guān)對申請人申請公開與本人生產(chǎn)、生活、科研等特殊需要無關(guān)的政府信息，可以不予提供；對申請人申請的政府信息，如公開可能危及國家安全、公共安全、經(jīng)濟安全和社會穩(wěn)定，按規(guī)定不予提供，可告知申請人不屬予政府信息公開的范圍?！痹撘?guī)定意味著申請人可以申請獲取相關(guān)政府信息，但該信息必須與申請人自身有某種形式的利害關(guān)系。所謂利害關(guān)系，是指申請公開的政府信息與申請人本人的生產(chǎn)、生活、科研等特殊需要要有關(guān)系。如果不存在這種利害關(guān)系，那么行政機關(guān)可以不予提供。本題中，王某申請公開的建設(shè)用地規(guī)劃許可證，與作為被拆遷人的王某的生活關(guān)系重大，即王某與申請公開的信息有利害關(guān)系，區(qū)房管局不能以“王某與申請公開的信息無利害關(guān)系”為由拒絕公開。因此B選項錯誤。關(guān)于C選項?！墩畔⒐_條例》第17條規(guī)定：“行政機關(guān)制作的政府信息，由制作該政府信息的行政機關(guān)負責公開；行政機關(guān)從公民、法人或者其他組織獲取的政府信息，由保存該政府信息的行政機關(guān)負責公開。法律、法規(guī)對政府信息公開的權(quán)限另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”由此可見，制作政府信息和保存政府信息的行政機關(guān)負責公開信息。本題中，建設(shè)用地規(guī)劃許可證是城市規(guī)劃行政主管部制作，并頒發(fā)給建設(shè)單位的法定許可憑證，該信息不是區(qū)房管局制作，也不由區(qū)房管局保存。據(jù)此知，該信息不屬于區(qū)房管局公開的信息。同法第：條規(guī)定：“對申請公開的政府信息，行政機關(guān)根據(jù)下列情況分別作出答復(fù)：……(三)依法不屬于本行政機關(guān)公開或者該政府信息不存在的，應(yīng)當告知申請人，對能夠確定該政府信息的公開機關(guān)的，應(yīng)當告知申請人該行政機關(guān)的名稱、聯(lián)系方式……”因此。區(qū)房管局對不屬于其公開信息的申請，有權(quán)拒絕公開并告知申請人該信息的公開機關(guān)的名稱及聯(lián)系方式等，C選項正確。關(guān)于D選項，根據(jù)《政府信息公開條例》第24；規(guī)定：“行政機關(guān)收到政府信息公開申請，能夠當場答復(fù)的，應(yīng)當當場予29、法院對公訴案件進行審查后，應(yīng)當根據(jù)不同情況作出處理。據(jù)此，下列哪一選項是正確的？A、對于不屬于本院管轄的，應(yīng)當通知檢察院撤回起訴B、對于被告人不在案的，應(yīng)當決定退回檢察院C、法院裁定準許撤訴的案件，沒有新的事實、證據(jù)，檢察院重新起訴的，應(yīng)當裁定駁回起訴D、法院作出了證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決的案件，檢察院依據(jù)新的事實、證據(jù)材料重新起訴的，法院應(yīng)當根據(jù)禁止重復(fù)追訴原則不予受理【參考答案】：B30、代理人代當事人參加訴訟，如欲提起反訴或上訴，應(yīng)符合什么條件A、有勝訴的可能B、必須經(jīng)過人民法院C、雖無被代理人的特別授權(quán)，但委托代理書上已寫明“全權(quán)代理”D、必須有被代理人的特別授權(quán)【參考答案】：D【解析】：民訴意見第69條規(guī)定：當事人向人民法院提交的授權(quán)委托書，應(yīng)在開庭審理前送交人民法院。授權(quán)委托書僅寫‘全權(quán)代理’而無具體授權(quán)的，訴訟代理人無權(quán)代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提起反訴和上訴。因此C項錯誤。應(yīng)當選擇D項。31、甲是某網(wǎng)站安全員，他通過計算機終端訪問乙公司計算機信息系統(tǒng)，獲取了該公司制作陶瓷器皿配方的商業(yè)秘密，并將其賣給丙公司，獲利20萬元。甲構(gòu)成何罪？（）A、非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪B、盜竊罪C、侵占罪D、侵犯商業(yè)秘密罪【參考答案】：D【考點】侵犯商業(yè)秘密罪【解析】非法侵入計算機系統(tǒng)罪要求侵入的是國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng)，而甲侵入的是商業(yè)公司的計算機系統(tǒng)，不構(gòu)成非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪。甲竊取乙公司商業(yè)秘密的行為，并賣給他人獲取非法利益20萬元，符合侵犯商業(yè)秘密罪的構(gòu)成特征。32、乙將蜂箱寄存于甲院內(nèi)，甲未栓住毛驢，毛驢踢倒了乙的蜂箱，蜂群蜇死毛驢，蜂群也大量死亡，甲、乙爭執(zhí)不下，訴至法院。此案：A、過錯在甲，由甲承擔責任B、過錯在乙，由乙承擔責任C、雙方均有過錯，互相承擔賠償責任D、雙方均無過錯，各自承擔損失【參考答案】：A【解析】：這雖然也是動物致?lián)p的民事責任，但實際上可以按照一般侵權(quán)行為處理，因為甲有過錯，因此應(yīng)當由甲承擔責任。33、甲公司注冊資金為120萬元，主營建材，乙廠為生產(chǎn)瓷磚的合伙企業(yè)。甲公司為穩(wěn)定貨源，決定投資30萬元入伙乙廠。對此項投資的效力，下列表述哪一項是正確的？A、A）須經(jīng)甲公司股東會全體通過方為有效B、B）須經(jīng)甲公司董事會全體通過方為有效C、C）須經(jīng)乙廠全體合伙人同意方為有效D、D）無效【參考答案】：D【解析】：原公布答案D，按照最新《公司法》的規(guī)定，本題無答案，所以僅作為大家學(xué)習(xí)法律過程中的歷史參考作用?！豆痉ā返?5條規(guī)定，公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責任的出資人?！逗匣锲髽I(yè)法》第3條規(guī)定，國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。由此，甲公司非國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體，可以成為乙公司的合伙人，答案D錯誤?！豆痉ā返?6條規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。本題按照現(xiàn)法律規(guī)定，無正確答案。34、陳某自2006年1月起開始在火車站倒賣車票，至次年7月止。2008年4月，公安機關(guān)根據(jù)舉報發(fā)現(xiàn)了陳某的違法行為。以下列哪一種說法是錯誤的（）A、公安機關(guān)不應(yīng)對陳某進行治安處罰B、對陳某的違法行為應(yīng)從2006年1月起計算追究時效C、如果陳某是處于他人脅迫下而倒賣車票的，可以不予處罰D、如果陳某主動投案并如實陳述的，可以減輕處罰【參考答案】：B【解析】《治安管理處罰法》第l9條規(guī)定：“違反治安管理有下列情形之一的，減輕處罰或者不予處罰：(一)情節(jié)特別輕微的；(二)主動消除或者減輕違法后果，并取得被侵害人諒解的；(三)出于他人脅迫或者誘騙的；(四)主動投案，向公安機關(guān)如實陳述自己的違法行為的；(五)有立功表現(xiàn)的。”第22條規(guī)定：“違反治安管理行為在六個月內(nèi)沒有被公安機關(guān)發(fā)現(xiàn)的，不再處罰。前款規(guī)定的期限，從違反治安管理行為發(fā)生之日起計算；違反治安管理行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了日起計算?！彼员绢}答案為B項。35、下列關(guān)于合同當事人在合同中約定的違約金的說法不正確的是哪項A、當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當履行債務(wù)B、當事人既約定違約金，也約定定金的，可以同時適用C、若低于造成的損失，可以請求適當增加其數(shù)額D、若高于實際損失可以請求適當降低其數(shù)額【參考答案】：B【解析】：合同法第116條規(guī)定：當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約的，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。因此B項錯誤。ACD三項表述正確。36、依照我國的司法解釋，涉外民事訴訟法律關(guān)系的訴訟時效，應(yīng)當依照下列哪一判斷確定？A、法院地法B、原告住所地法C、被告住所地法D、沖突規(guī)范確定的民事法律關(guān)系的準據(jù)法【參考答案】：D【解析】：根據(jù)我國（民通意見）第195條規(guī)定，涉外民事法律關(guān)系的訴訟時效，依據(jù)沖突規(guī)范確定的民事法律關(guān)系的準據(jù)法確定。D項正確。根據(jù)新法《涉外民事法律關(guān)系適用法》第7條：“訴訟時效，適用相關(guān)涉外民事關(guān)系應(yīng)當適用的法律?！毙路ㄅc舊法雖然具體表述不完全相同，但意思一致。故根據(jù)新法答案仍為D。37、關(guān)于刑法的空間效力和時間效力，以下說法正確的是：（）A、對于我國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，我國在所承擔的條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使管轄權(quán)，定罪量刑的法律根據(jù)包括我國刑法和國際條約B、對于79年刑法沒有明文規(guī)定的犯罪，根據(jù)79年刑法需要類推處理而在79年刑法實施期間沒有處理，97年刑法規(guī)定為犯罪的，可以類推的方式定罪量刑C、罪刑法定原則禁止不利于行為人的溯及既往，但允許有利于行為人的溯及既往D、如果79年刑法不認為是犯罪，97年刑法認為是犯罪，而行為連續(xù)或持續(xù)到1997年10月1日后的，對97年10月1日以后的部分適用97年刑法追究刑事責任【參考答案】：C【考點】刑法的效力【解析】選項A根據(jù)普遍管轄原則行使刑事管轄權(quán)時，定罪量刑的法律依據(jù)是國內(nèi)刑法，而非國際條約；選項B對于舊刑法沒有明文規(guī)定而需要類推處理的，在現(xiàn)行刑法實施后沒有處理的，無論現(xiàn)行刑法是否規(guī)定為犯罪，都不得以類推方式定罪量刑；選項D應(yīng)當是對整個行為適用97刑法追究責任。38、某市市政公司為安裝管道，在街道上挖掘坑道，并于坑道兩側(cè)設(shè)置了障礙物和夜間警示燈。某夜，司機許某酒后駕車，撞毀了障礙物和夜間警示燈后逃逸。隨后騎自行車經(jīng)過的秦某摔入坑道中，造成粉碎性腿骨骨折，其應(yīng)損失：A、由市政公司賠償B、由許某賠償C、由市政公司和許某承擔連帶責任D、由秦某自己承擔【參考答案】：B【解析】：解題要點：根據(jù)《民法通則》第125條規(guī)定：在公共場所、道旁或者通道上挖坑、修繕安裝地下設(shè)施等，沒有設(shè)置明顯標志和采取安全措施造成他人損害的，施工人應(yīng)當承擔民事責任。道路施工人的義務(wù)是作為義務(wù)，因此如果施工人履行了作為義務(wù)，則不能要求其承擔責任。因此本題中市政公司不承擔責任，而應(yīng)當由第三人許某承擔責任39、世界貿(mào)易組織的爭端解決方式中，必須進行的是。A、磋商程序B、斡旋程序C、仲裁程序D、專家組程序【參考答案】：A【解析】：本題考點是世界貿(mào)易組織的爭端解決機制。世界貿(mào)易組織爭端解決機制，除關(guān)貿(mào)總協(xié)定、世貿(mào)組織章程、各有關(guān)多邊貿(mào)易協(xié)定和后邊貿(mào)易協(xié)定的有關(guān)條款外，集中規(guī)定于世貿(mào)組織章程的附件二關(guān)于爭端解決規(guī)則和程序諒解書（DSL）之中。DSL對爭端解決的基本程序包括：磋商程序、斡旋與調(diào)停程序、專家級程序、上訴審程序、裁決的監(jiān)督執(zhí)行、補償、減讓中止及交叉報復(fù)措施。該爭端解決機制是一種滾動式的爭端解決機制。磋商是其首選方法。磋商未果則可自愿選擇斡旋、調(diào)?；蛑俨贸绦?。如果這些方法仍不能解決有關(guān)爭端，只要當事一方請求，有關(guān)爭端就應(yīng)提交專家組程序。專家組報告一經(jīng)爭端解決機構(gòu)通過，即成為該機構(gòu)的建議或裁決。如果爭端當事一方對專家組報告中的法律問題及專家組的法律解釋存在疑慮，則可提交上訴機構(gòu)。上訴機構(gòu)的報告，無論是維持專家組報告，還是修改或撤銷其報告，一經(jīng)爭端解決機構(gòu)通過，各爭端當事方應(yīng)無條件地接受。如果有關(guān)當事方未在規(guī)定的合理期限內(nèi)使有關(guān)措施符合有關(guān)協(xié)議的規(guī)定和執(zhí)行爭端解決機構(gòu)的建議或裁定，爭端解決機構(gòu)可以授權(quán)申請方采取中止減讓或其他義務(wù)的補償措施。故選A。40、下列哪一選項符合規(guī)章制定的要求？（）。A、某省政府所在地的市政府將其制定的規(guī)章定名為“條例”B、某省政府在規(guī)章公布后60日向省人大常委會備案C、基于簡化行政管理手續(xù)考慮，對涉及國務(wù)院甲乙兩部委職權(quán)范圍的事項，甲部單獨制定規(guī)章加以規(guī)范D、某省政府制定的規(guī)章既規(guī)定行政機關(guān)必要的職權(quán)，又規(guī)定行使該職權(quán)應(yīng)承擔的責任【參考答案】：D二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔保證責任。有下列哪些情形之一的，保證人不得行使上述權(quán)利？A、債務(wù)人住所變更，致債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的B、人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的C、保證人放棄債務(wù)人對債務(wù)的抗辯權(quán)的D、保證人以書面形式放棄上述規(guī)定權(quán)利的【參考答案】：A,B,D【解析】：先訴抗辯權(quán)題干中所述的保證人的權(quán)利在學(xué)理上謂之為先訴抗辯權(quán)。依《擔保法》第17條第3款規(guī)定，有下列情形，保證人不得行使先訴抗辯權(quán)：（1）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的；（2）人民法院受理債務(wù)破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；（3）保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)的。因而此題應(yīng)選A、B、D。3、人民法院審理民事案件依法實行兩審終審制，但適用民事訴訟有關(guān)程序?qū)徖淼囊恍┌讣t依法實行一審終審，這些案件中其中包括哪幾類？（）。A、認定財產(chǎn)無主案件B、選民資格案件C、知識產(chǎn)權(quán)案件D、破產(chǎn)案件【參考答案】A,B,D【解析】AB對，《民事訴訟法》第160條規(guī)定：“人民法院審理選民資格案件、宣告失蹤或者宣告死亡案件、認定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力案件和認定財產(chǎn)無主案件，適用本章規(guī)定。本章沒有規(guī)定的，適用本法和其他法律的有關(guān)規(guī)定?！薄睹袷略V訟法》第l61條規(guī)定：“依照本章程序?qū)徖淼陌讣瑢嵭幸粚徑K審。選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理；其他案件由審判員一人獨任審理?！盋錯，知識產(chǎn)權(quán)案件的審理實行二審終審D對，《民訴意見》第252條規(guī)定：“破產(chǎn)還債案件，一律用裁定；當事人除對駁回破產(chǎn)申請的裁定可以上訴外，對其他裁定不準上訴。”4、張某和柳某婚后開了一家美發(fā)店，由柳某經(jīng)營。二人自2005年6月起分居，張某于2005年12月向當?shù)胤ㄔ浩鹪V離婚。審理中查明，柳某曾于2005年9月向他人借款2萬元用于美發(fā)店的經(jīng)營。下列哪些選項是正確的?A、該美發(fā)店屬于夫妻共同財產(chǎn)B、該債務(wù)是夫妻共同債務(wù)，應(yīng)以共同財產(chǎn)清償C、該債務(wù)是夫妻共同債務(wù)，張某應(yīng)承擔一半的清償責任D、該債務(wù)系二人分居之后所負，不是用于夫妻共同生活，應(yīng)由柳某獨自承擔清償責任【參考答案】A,B【考點】夫妻共同財產(chǎn)與夫妻共同債務(wù)【解析】首先，選項A考查的是夫妻共同財產(chǎn)的問題。本題中，美發(fā)店是張某和柳某在婚后開辦的，屬于夫妻共同財產(chǎn)，據(jù)此，選項A是正確的。其次，選項BCD涉及夫妻共同債務(wù)的問題?！痘橐龇ń忉?二)》第24條規(guī)定，債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當按夫妻共同債務(wù)處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)，或者能夠證明屬于婚姻法第19條第3款規(guī)定情形的除外?！痘橐龇ā返?9條第3款規(guī)定，夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償。本題中，在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，柳某以個人名義向他人借款2萬元，由于該2萬元是用于美發(fā)店的經(jīng)營，并非明確約定為柳某的個人債務(wù)，也并非屬于第三人知道張某和柳某為約定財產(chǎn)制的情況，根據(jù)《婚姻法解釋(二)》第24條的規(guī)定可知，該債務(wù)屬于夫妻共同債務(wù)。據(jù)此．選項B是正確的，選項CD是錯誤的。[陷阱點撥]夫妻共同債務(wù)的問題，已經(jīng)連續(xù)多年考到，是司法考試中婚姻法部分的重點考點?；橐龇▽Ψ蚱迋鶆?wù)的處理有一個基本原則，即區(qū)別該債務(wù)的發(fā)生是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，還是在婚姻關(guān)系成立以前。如果該債務(wù)的發(fā)生是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，即使是以夫妻一方的個人名義所負債務(wù)，仍然應(yīng)當按夫妻共同債務(wù)處理。如果是一方婚前所負個人債務(wù)，通常屬于夫妻一方的個人債務(wù)，除非該債權(quán)人能夠證明所負債務(wù)用于婚后家庭共同生活?？忌鷮τ谶x項A通常沒有任何疑問，但是對于選項BCD可能因為對于該原則沒有正確把握而錯選。5、2005年10月5日，甲、乙簽訂房屋買賣合同，約定年底前辦理房屋過戶登記。乙簽發(fā)一張面額80萬元的轉(zhuǎn)賬支票給甲以支付房款。一星期后，甲提示銀行付款。2006年1月中旬，甲到銀行要求支付支票金額，但此時甲尚未將房屋登記過戶給乙。對此，下列哪些說法是正確的？（）。A、盡管甲尚未履行房屋過戶登記義務(wù)，但銀行無權(quán)拒絕支付票據(jù)金額B、如甲向乙主張票據(jù)權(quán)利，因甲尚未辦理房屋的過戶登記，乙可拒付票據(jù)金額C、如被銀行拒付，甲可根據(jù)房屋買賣合同要求乙支付房款D、如該支票遺失，甲即喪失票據(jù)權(quán)利【參考答案】A,C6、合同約定：甲公司于7月5日前將200臺彩電交付給乙公司，乙公司于收貨后一周內(nèi)將全部貨款40萬元交給甲公司，則下列說法中錯誤的是：（）A、甲公司在履行其義務(wù)同時，可以要求乙公司給付貨款B、雙方均享有同時履行抗辯權(quán)C、若甲公司僅交付100臺彩電，乙公司有權(quán)拒付一半貨款D、甲公司逾期未交付，乙公司以此為由拒絕給付貨款，則構(gòu)成雙方違約，各自承擔自己的責任【參考答案】A,B,D【考點】先履行抗辯權(quán)的成立條件；先履行抗辯權(quán)的效力【解析】根據(jù)《合同法》第67條，當事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。本題中，乙享有先履行抗辯權(quán)，甲不得要求乙同時履行；雙方履行順序有先后，不享有同時履行抗辯權(quán)；甲逾期未交付，乙公司拒付貨款的，是依法行使先履行抗辯權(quán)，不構(gòu)成違約。故A、B、D錯誤。7、下列關(guān)于仲裁裁決的中止執(zhí)行、終結(jié)執(zhí)行和恢復(fù)執(zhí)行的表述，哪些是錯誤的?（）A、一方當事人申請執(zhí)行仲裁裁決，另一方當事人申請撤銷仲裁裁決的，法院應(yīng)決定中止執(zhí)行B、法院裁定撤銷仲裁裁決的，應(yīng)裁定終結(jié)執(zhí)行C、當事人申請撤銷仲裁裁決被駁回的，法院應(yīng)判決恢復(fù)執(zhí)行D、當事人向法院申請撤銷裁決被駁回后，又在執(zhí)行程序中以相同理由提出不予執(zhí)行抗辯的，法院應(yīng)裁定中止執(zhí)行【參考答案】A,C,D【解析】ACD。中止執(zhí)行、恢復(fù)執(zhí)行應(yīng)以裁定的形式作出，而不是決定或是判決；當事人向法院申請撤銷裁決被駁回后，又在執(zhí)行程序中以相同理由提出不予執(zhí)行抗辯的，法院不予執(zhí)行。8、甲與乙因合同糾紛發(fā)生爭議，在人民法院何種行為前，甲公民作為原告可以提出撤訴申請？A、開庭審理B、生效判決執(zhí)行C、判決作出后生效D、宣布判決【參考答案】：A,D【解析】：《民事訴訟法》第131條規(guī)定：“宣判前，原告申請撤訴的，是否準許，由人民法院裁定。人民法院裁定不準許撤訴的，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，可以缺席判決?！笨梢姡自谛星鞍ㄩ_庭審理前、宣布判決前有權(quán)申請撤訴?？疾樵嫣岢龀吩V申請的期間條件，并要求理解各個訴訟行為期間的聯(lián)系。關(guān)于原告申請撤訴，還需注意《民訴意見》第160、161條之規(guī)定：（1）有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟后，法院準許原告撤訴的，以第三人為原告，以原審原、被告為被告，另行進行訴訟。（2）當事人有違法情形的，法院可以不準撤訴9、請根據(jù)《海運單統(tǒng)一規(guī)則》、《電子提單規(guī)則》以及相關(guān)國際海運的實踐，判斷下列關(guān)于海運單的說法哪些是正確的?A、海運單是物權(quán)憑證B、第三方以非法的方式取得海運單時無權(quán)提取貨物C、海運單是海上貨物運輸合同的書面證明D、海運單具有流通性，可以轉(zhuǎn)讓【參考答案】：B,C【解析】：海運單不是貨物的物權(quán)憑證，不具有流通性，不能轉(zhuǎn)讓，故AD選項錯誤。由于海運單的不可轉(zhuǎn)讓性，非法取得海運單的運單持有人是無法憑以提貨的，故B選項正確。海運單具有提單所具有的貨物的收據(jù)和海上貨物運輸合同的書面證明的作用。故C選項正確。10、N公司主張M公司違約，M公司則主張合同未成立，其理由是自己向N公司發(fā)出的要約已經(jīng)撤銷。在N公司可以提出的以下理由中，哪些可以被法院認定為M公司撤銷要約不能成立的根據(jù)？（）A、N公司在要約中確定了承諾期限B、N公司發(fā)出承諾以后才收到M公司撤銷要約的通知C、盡管M公司在要約中未定承諾期限，但N公司接到要約后即為履行合同作了準備工作D、M公司在要約中明確表示等待N公司的答復(fù)【參考答案】A,B,D【考點】要約的撤銷【解析】《合同法》第18條規(guī)定，“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人”，第19條規(guī)定，“有下列情形之一的，要約不得撤銷：（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（二）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作”。本題中，A、D項可視為第19條第（一）項規(guī)定的兩種情形，應(yīng)予選定。至于C項，并不符合第19條第（二）項的要求，因為該項規(guī)定要求“受要約人有理由認為要約是不可撤銷的”與“已經(jīng)為履行合同作了準備工作”兩個條件同時具備，始產(chǎn)生要約不得撤銷之法律后果，故排除C項。關(guān)于B項，依第18條之規(guī)定，M公司發(fā)出的撤銷要約的通知于N公司發(fā)出承諾的通知后到達，故M公司撤銷要約亦不能成立，故選擇D項。11、楊某和王某之間的借貸糾紛經(jīng)過甲市某基層法院一審后，雙方都未對判決提出上訴。判決生效后在執(zhí)行時，甲市檢察院認為此案中楊某向王某借款的合同原件系偽造，遂向甲市中級人民法院提起抗訴。在此案的再審過程中，楊某和王某達成協(xié)議，王某同意楊某返還其借款的60%，并不要求利息。之后雙方請求制作調(diào)解書，終結(jié)訴訟。法院以檢察院不同意為由拒絕制作調(diào)解書，指出將繼續(xù)審理，在當事人雙方充分辯論之后，查明案件真相的基礎(chǔ)上作出判決。此案中訴訟主體的行為違反了《民事訴訟法》的哪些原則?（）A、檢察監(jiān)督原則B、處分原則C、辯論原則D、法院調(diào)解自愿和合法原則【參考答案】A,B,D【解析】ABD。檢察院認為法院作出的判決確有錯誤而提起抗訴，并不違背檢察監(jiān)督原則，但干預(yù)當事人的自愿和解卻是違背了檢察監(jiān)督原則，A項符合題干要求。當事人雙方可以在訴訟過程的任何階段達成和解，并通過撤訴或者請求法院作出調(diào)解書的形式終結(jié)訴訟。因此法院不同意作出調(diào)解書的行為違反了處分原則，B項符合題干要求。本案中沒有侵犯當事人辯論權(quán)的地方，因此C項不符合題干要求。本案中雙方自愿達成和解，要求法院制作調(diào)解書，而法院僅以檢察院不同意為由拒絕調(diào)解結(jié)案，是違背調(diào)解自愿和合法原則的，D項符合題干要求。12、著作權(quán)許可使用合同是著作權(quán)人許可他人在一定條件下使用其作品，被許可人享有此項使用權(quán)并為此支付報酬的協(xié)議，著作權(quán)使用許可合同特殊的法律特征在于下列哪幾項？A、著作權(quán)許可使用合同在于著作權(quán)中某項或某幾項財產(chǎn)權(quán)利的使用權(quán)。也就是使用人取得了一部作品的某項財產(chǎn)權(quán)的使用權(quán)，并不等于取得該作品原件的物權(quán)B、著作權(quán)許可使用合同是雙務(wù)、有償合同，著作權(quán)人有義務(wù)保證被許可人行使該項使用權(quán)C、著作權(quán)許可使用合同可以用書面形式訂立，也可以用口頭形式訂立D、著作權(quán)人一旦同他人簽訂著作權(quán)許可使用合同，就不能再允許第三人以任何形式使用其作品，但經(jīng)被許可使用人同意的除外【參考答案】：A,B【解析】：見《著作權(quán)法實施條例》第32條、第35條。著作權(quán)許可使用合同標的為著作權(quán)中的某項或某幾項財產(chǎn)權(quán)利的使用權(quán)，使用人取得了該使用權(quán)并不意味著取得該作品原件的物權(quán)。著作權(quán)人與他人簽訂許可使用合同是允許他人以復(fù)制、表演、播放、展覽、發(fā)行、攝制電影、電視、錄像或者改編、翻譯、注釋、編輯等方法使用作品，而自己由此獲得報酬。因此，這種合同是雙務(wù)、有償合同，著作權(quán)人有義務(wù)保證被許可人行使該項使用權(quán)。此外，《著作權(quán)法實施條例》第32條規(guī)定：“著作權(quán)人訂立合同或者取得許可使用其作品，應(yīng)當采用書面形式，但是報刊、雜志社刊登作品除外?！钡?5條規(guī)定：“取得某項專有使用權(quán)的使用者，有權(quán)排除著作權(quán)人在內(nèi)的一切他人以同樣的方式使用作品，如果許可第三人行使同一權(quán)利，必須取得著作權(quán)人的許可，合同另有約定的除外。”13、下列各項屬于夫妻共同財產(chǎn)的有：()A、婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻各自或共同勞動所得的收入和購置的財產(chǎn)B、財產(chǎn)系婚前財產(chǎn)或婚后財產(chǎn)無法查清的C、婚姻關(guān)系存續(xù)期間，復(fù)員、轉(zhuǎn)業(yè)軍人所得的復(fù)轉(zhuǎn)費D、雖屬婚前財產(chǎn)，但在共同生活中由雙方共同長期使用、經(jīng)營、管理的財產(chǎn)【參考答案】：A,B【解析】：本題涉及夫妻共有財產(chǎn)問題。依照《婚姻法》的規(guī)定，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得的財產(chǎn)，如果夫妻沒有特別約定的，應(yīng)屬夫妻共有財產(chǎn)。財產(chǎn)系婚前財產(chǎn)或婚后財產(chǎn)無法查清的，推定為婚后共有財產(chǎn)。但復(fù)員轉(zhuǎn)業(yè)軍人所得的復(fù)轉(zhuǎn)費為個人財產(chǎn)。婚前財產(chǎn)不因長期使用、經(jīng)營、管理而改變其財產(chǎn)的歸屬。故本題答案為AB項。14、甲委托乙采購自行車，并給了乙一份無期限的授權(quán)委托書。10月份，甲通知乙取消委托，并要求乙交回授權(quán)委托書，乙因故未交。11月，乙以甲的名義與不知情的丙訂立了一份價值10萬元的自行車訂購合同，在這一實例中，下列表述正確的是：（）。A、乙的行為不發(fā)生代理效力，由乙自行承擔行為后果B、該合同對甲沒有約束力C、乙的行為發(fā)生表見代理的法律效果D、丙有權(quán)要求甲承受該合同【參考答案】：C,D【解析】：典型的表見代理15、根據(jù)《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，關(guān)于外國人在我國的民事訴訟地位實行下列何種原則？A、普遍優(yōu)惠原則B、國民待遇原則C、不歧視原則D、對等原則【參考答案】：A,B,C,D【解析】：參見《民事訴訟法》第241條、《最高人民法院關(guān)于適用（民事訴訟法）若干問題的意見》第308條。16、下列關(guān)于辦理抵押物登記的部門的表達正確的是哪項？A、以無地上走著物的土地使用權(quán)抵押的，為核發(fā)土地使用權(quán)證書的土地管理部門B、以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，為縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門C、以林木抵押的，為縣級以上林木主管部門D、以企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)抵押的，為財產(chǎn)所在地的工商行政管理部門【參考答案】：A,B,C,D【解析】：《擔保法》第42條規(guī)定，辦理抵押物登記的部門如下：（一）以無地上定著物的土地使用權(quán)抵押的，為核發(fā)土地使用權(quán)證書的土地管理部門；（二）以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，為縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門；（三）以林木抵押的，為縣級以上林木主管部門；（四）以航空器、船舶、車輛抵押的，為運輸工具的登記部門；（五）以企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)抵押的，為財產(chǎn)所在地的工商行政管理部門。根據(jù)以上第1,2,3,5項的規(guī)定，題目中的所有選項均為正確選項，選ABCD。17、根據(jù)《最高人民法院關(guān)于涉港澳民商事案件司法文書送達問題若干規(guī)定》，下列說法正確的是：A、受送達人未對人民法院送達的司法文書履行簽收手續(xù)，但受送達人向人民法院提及了所送達司法文書的內(nèi)容，視為送達B、采用公告送達時，公告內(nèi)容應(yīng)當在內(nèi)地和受送達人住所地公開發(fā)行的報刊上刊登，自公告之日起滿6個月即視為送達C、人民法院可以同時采取多種法定方式向受送達人送達，包括公告送達D、上級人民法院收到下級人民法院申請轉(zhuǎn)遞的司法文書，應(yīng)當在七個工作日內(nèi)予以轉(zhuǎn)遞【參考答案】：A,D【解析】：《最高人民法院關(guān)于涉港澳民商事案件司法文書送達問題若干規(guī)定》第12條規(guī)定：“受送達人未對人民法院送達的司法文書履行簽收手續(xù)，但存在以下情形之一的，視為送達：（一）受送達人向人民法院提及了所送達司法文書的內(nèi)容；（二）受送達人已經(jīng)按照所送達司法文書的內(nèi)容履行；（三）其他可以確認已經(jīng)送達的情形?！惫蔄選項正確。第9條規(guī)定：“人民法院不能依照本規(guī)定上述方式送達的，可以公告送達。公告內(nèi)容應(yīng)當在內(nèi)地和受送達人住所地公開發(fā)行的報刊上刊登，自公告之日起滿三個月即視為送達?！睉?yīng)當注意是“三個月”，故B選項錯誤。第10條第1款規(guī)定：“除公告送達方式外，人民法院可以同時采取多種法定方式向受送達人送達?！睉?yīng)當注意，公告送達是除外的，故C選項錯誤。第13條規(guī)定：“下級人民法院送達司法文書，根據(jù)有關(guān)規(guī)定需要通過上級人民法院轉(zhuǎn)遞的，應(yīng)當附申請轉(zhuǎn)遞函。上級人民法院收到下級人民法院申請轉(zhuǎn)遞的司法文書，應(yīng)當在七個工作日內(nèi)予以轉(zhuǎn)遞。上級人民法院認為下級人民法院申請轉(zhuǎn)遞的司法文書不符合有關(guān)規(guī)定需要補正的，應(yīng)當在七個工作日內(nèi)退回申請轉(zhuǎn)遞的人民法院。”故D選項正確。本題的應(yīng)選項為AD。18、甲以乙拖欠買賣合同價款拒不歸還為由，向法院起訴乙。本案經(jīng)一審法院審理后，判決甲勝訴，上訴期內(nèi)雙方都沒有提出上訴。判決生效后，乙申請再審，法院經(jīng)審查決定再審。再審過程中，乙提出反訴。參照案情，法院的以下做法不恰當?shù)挠校海ǎ〢、裁定駁回乙的反訴B、將乙的反訴與甲提出的本訴合并審理C、判決駁回乙的反訴D、就反訴進行調(diào)解，調(diào)解不成．的，告知乙另行起訴【參考答案】A,C,D【解析】ACD?！睹裨V意見》第184條規(guī)定，在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人另行起訴。這是為了保護反訴人的審級利益。根據(jù)《民事訴訟法》第186條的規(guī)定，人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，當事人可以上訴。本案中再審適用一審程序，當事人可以上訴，因此不存在當事入侵害審級利益之虞，法院可以受理反訴并合并審理。19、何XX（男）與李XX（女）于2001年結(jié)婚，但婚后感情不和，何XX欲提出離婚。2002年3月，何XX的父親去世，留有房屋12間。由于何的母親早已病故，所以只有何XX姐弟四人繼承。何XX為了不讓李XX享有房屋所有權(quán)，于是跟其他三個繼承人商量，決定先放棄繼承權(quán)，待與李XX離婚后，再讓其小弟以贈與的形式將房屋轉(zhuǎn)給他。姐弟四人到公證處作了遺產(chǎn)分割協(xié)議書，一致同意何XX放棄繼承權(quán)。2002年5月，法院判決何XX與李XX離婚時，對其夫妻財產(chǎn)進行了合理分割。當時，李XX提出應(yīng)將何的父母遺留的12間房子中，至少分給她一間。何XX拿出經(jīng)過公證的協(xié)議書說自己已放棄了繼承權(quán)，李只得作罷。2003年7月，何XX準備再婚時，其小弟又以贈與的形式，將三間房子還給何XX作新房。此贈與合同辦理了公證，并進行了房產(chǎn)變更所有權(quán)的登記。李XX得知后，向法院起訴要求分房。請根據(jù)上述案情，回答:何XX放棄對其父所留房屋的繼承權(quán)的行為在法律上A、有效。因為何XX在遺產(chǎn)處理前作出了放棄繼承的意思表示B、有效。因為何XX與其他繼承人訂立了遺產(chǎn)分割協(xié)議書并進行了公證C、無效。因為何XX放棄繼承權(quán)的意思表示不真實D、無效。因為此行為系何XX與其小弟惡意串通而為【參考答案】：C,D【解析】：繼承法基本知識20、下列關(guān)于支票的說法正確的是：A、支票可以支取現(xiàn)金，也可以轉(zhuǎn)賬，用于轉(zhuǎn)賬時，應(yīng)當在支票正面注明B、支票上的金額可以由出票人授權(quán)補記，未補記前的支票，不得使用C、支票上未記載收款人名稱的，經(jīng)出票人授權(quán)，可以補記D、支票限于見票即付，不得另行記載付款日期。另行記載付款日期的，該記載無效【參考答案】：A,B,C,D【解析】：【解析】：《票據(jù)法》第84條規(guī)定，支票可以支取現(xiàn)金，也可以轉(zhuǎn)賬，用于轉(zhuǎn)帳時，應(yīng)當在支票正面注明。第86條規(guī)定，支票上的金額可以由出票人授權(quán)補記，未補記前的支票，不得使用。第87條規(guī)定，支票上未記載收款人名稱的，經(jīng)出票人授權(quán)，可以補記。第91條規(guī)定，支票限于見票即付，不得另行記載付款日期。另行記載付款日期的，該記載無效。依上述法條可知ABCD四項的說法都是正確的。21、根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，下列關(guān)于第二審程序與審判監(jiān)督程序的說法中哪些是不正確的?（）A、這兩種程序的審理期限相同，除非有特殊情況，都應(yīng)該在3個月內(nèi)審結(jié)B、提起主體相同C、適用審判監(jiān)督程序作出的裁判卻未必是終審裁判D、適用審判監(jiān)督程序不適用調(diào)解【參考答案】A,B,D【解析】ABD。第二審人民法院對不服判決的上訴案件，應(yīng)在第二審人民法院立案之日起3個月內(nèi)審結(jié)；如有特殊情況，在3個月內(nèi)不能結(jié)案，需要延長審結(jié)期限的，經(jīng)本院院長批準可以延長審限。第二審人民法院對不服裁定的上訴案件，應(yīng)當在第二審人民法院立案之日起30日內(nèi)作出終審裁定，對裁定的上訴案件的審結(jié)期限，不能延長。再審案件的審理期限分別按照第一審程序或者第二審程序?qū)徖砥谙薮_定，審理期限自決定再審的次日起計算。而第一審程序如果沒有特殊情況，則應(yīng)該在6個月內(nèi)審結(jié)，所以A項是錯誤的。啟動再審程序的主體包括人民法院、檢察院和當事人，但是二審程序的啟動主體是與案件有直接利害關(guān)系的當事人，B項錯誤。按一審程序裁判的再審案件，在上訴期間內(nèi)暫不生效；按第二審程序裁判的再審案件，一經(jīng)宣告和送達，即發(fā)生法律效力，C項正確。根據(jù)《民訴意見》第201條的規(guī)定，按審判監(jiān)督程序決定再審或提審的案件，由再審或提審的人民法院在作出新的判決、裁定中確定是否撤銷、改變或者維持原判決、裁定；達成調(diào)解協(xié)議的，調(diào)解書送達后，原判決、裁定即視為撤銷。D項錯誤。22、根據(jù)我國《民事訴訟法》的規(guī)定，人民法院對下列民事案件可以適用先予執(zhí)行：（）A、汪老漢要求三個兒子給付贍養(yǎng)費的案件B、新華廠要求畫行公司返還貨物價款以購買生產(chǎn)急需的原料的案件C、工人張三因工傷事故要求工廠按照勞動合同給付醫(yī)療費用和工資的案件D、買賣合同中出賣人要求買受人給付價金的案件【參考答案】A,B,C【解析】ABC。23、荷蘭人邁克在中國工作期間被一同事過失傷害。因雙方就損害賠償標準達不成協(xié)議，邁克向工作所在地某人民法院提起訴訟，他可以委托下列哪些人為其訴訟代理人？A、荷蘭人B、以律師身份擔任訴訟代理人的荷蘭律師C、以非律師身份擔任訴訟代理人的荷蘭律師D、以個人名義出任訴訟代理人的荷蘭駐華使領(lǐng)館官員【參考答案】：A,C,D【解析】：國際民事訴訟中的訴訟代理【詳解】根據(jù)我國《民事訴訟法》第241條及其司法解釋308條、309條，外國人在我國法院參與訴訟時，可以親自進行，也有權(quán)通過一定程序委托我國的律師或其他公民代為進行，需要委托律師代理訴訟的，必須委托我國律師代為訴訟，也可以委托其本國人及其本國律師以非律師身份擔任訴訟代理人，還可以委托其本國駐華使領(lǐng)館官員以個人名義擔任訴訟代理人，當然其也可以委托中國公民擔任其訴訟代理人，因此本題正確答案是ACD。B項錯在荷蘭律師不能以律師身份作為荷蘭人麥克在中國的訴訟代理人。24、方鴻漸留學(xué)英倫，5年未歸，老屋無人看管。一天，好友辛眉路過鴻漸家，看到房子年久失修，搖搖欲墜，又聞氣象臺預(yù)報近期將有強臺風(fēng)，于是就花錢請人對方鴻漸的房子進行了修繕，共花費3000元。辛眉沒有現(xiàn)金，只好從銀行提取未到期的定期存款先行墊付。但無奈臺風(fēng)達到9級，最好還是將方鴻漸的房子吹塌了?，F(xiàn)在鴻漸回國，拒不認賬，辛眉氣惱，訴諸法院。辛眉的以下請求哪些應(yīng)當支持?A、辛眉有權(quán)向方鴻漸請求返還3000元及提前支取存款的利息損失300元B、辛眉無權(quán)向方鴻漸請求返還3000元及提前支取存款的利息300元，因為方鴻漸未實際受益C、辛眉有權(quán)要求方鴻漸補償誤工費200元D、辛眉有權(quán)要求方鴻漸暗市場價格支付修繕房屋的報酬300元【參考答案】：A,C【解析】：【考點】無因管理的構(gòu)成以及補償范圍【解析】無因管理之債的構(gòu)成條件有三：（1）為他人管理事務(wù)；（2）有為他人謀利益的意思；（3）沒有法定或約定的義務(wù)。無因管理是一種助人為樂的行為，并不以被管理人有實際收益為條件。A對B錯；《民通意見》第132條規(guī)定：“民法通則第九十三條規(guī)定的管理人或者服務(wù)人可以要求受益人償付的必要費用，包括在管理或者服務(wù)活動中直接支出的費用，以及在該活動中受到的實際損失?！边@里實際損失當然包括辛眉提前取款已經(jīng)損失的利息，以及務(wù)工費用，但由于是助人為樂行為，因此絕對不能索取報酬。C對D錯。25、朱毅雇姜一潭、程巖坦為其建房。某日，姜、程砌磚時一磚掉落，將在附近玩耍的小孩砸傷花去費用600余元。小孩父母向朱索賠，朱辯解該損害系姜、程造成，應(yīng)由他們二人負責。姜、程則認為自己是朱毅所雇，且小孩自己跑到工地玩耍，父母看管不嚴，故無論怎樣也不是他們二人的責任。小孩父母訴至法院。下列有關(guān)此案的表述中不正確的是（）。A、由朱毅承擔責任，因朱毅是雇主B、由姜、程承擔責任，因損害是他們二人過錯所致C、由小孩父母承擔責任，因其疏于監(jiān)護D、由朱毅、姜一潭、程巖坦負連帶責任【參考答案】B,C,D【考點】雇傭活動或雇傭關(guān)系中的侵權(quán)行為【解析】根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第9條第1款規(guī)定，雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應(yīng)當承擔賠償責任；雇員因故意或者重大過失致人損害的，應(yīng)當與雇主承擔連帶賠償責任。雇主承擔連帶賠償責任的，可以向雇員追償。本題中雇員姜一潭、程巖坦并非故意或者重大過失，則對小孩的傷害應(yīng)當由雇主朱毅承擔責任。題中沒有說明受雇人有過錯，因此，對外責任由雇主承擔。對雇工姜、程兩人是否有過錯，題中沒有說明。故B項不正確，《民法通則》規(guī)定的監(jiān)護人責任是指被監(jiān)護人的侵權(quán)行為所導(dǎo)致的民事責任由監(jiān)護人承擔，故C項不正確。連帶責任為法定責任，本題中基于雇傭關(guān)系產(chǎn)生的責任不是連帶責任，故D錯。26、田某死后留下五間房屋、一批字畫以及數(shù)十萬存款的遺產(chǎn)。田某生三子一女，長子早已病故，留下一子一女。就在兩個兒子和一個女兒辦理完喪事協(xié)商如何處理遺產(chǎn)時，小兒子因交通事故身亡，其女兒剛滿周歲。田某的上述親屬中哪些人可作為第一順序繼承人繼承他的遺產(chǎn)？A、二兒子和女兒B、小兒子C、小兒子之女D、大兒子之女【參考答案】：A,B,D【解析】：根據(jù)《繼承法》第10條的規(guī)定，第一順序繼承人為配偶、子女、父母，本題田某的二兒子和女兒以及小兒子都是田某的第一順序的繼承人?！独^承法》第11條規(guī)定：“被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額。”本題長子先于田某死亡，應(yīng)由其晚輩直系血親，大兒子之子或女代位繼承其有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額，大兒子原為第一順序繼承人，因此代位人作為第一順序繼承人代位繼承，本題應(yīng)選ABD選項。至于C選項，為轉(zhuǎn)繼承，轉(zhuǎn)繼承人享有的實際上是分割被繼承人遺產(chǎn)的權(quán)利，而不是享有遺產(chǎn)繼承權(quán)，故不作為第一順序繼承人。27、設(shè)下列各公司所屬國均為1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的締約國，依公約的規(guī)定，下列哪幾種情況適用公約？A、營業(yè)地位于中國的兩個不同國家的公司訂立的關(guān)于電視機的買賣合同B、營業(yè)地位于不同國家的兩公司訂立的補償貿(mào)易合同，其中服務(wù)未構(gòu)成供貨方的絕大部分義務(wù)C、營業(yè)地位于不同國家的兩公司關(guān)于食糖的貿(mào)易合同D、營業(yè)地位于不同國家的兩公司訂立的補償貿(mào)易合同，其中服務(wù)構(gòu)成了供貨方的絕大部分義務(wù)【參考答案】：B,C【解析】：《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的適用范圍《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第1條第1款：“本公約適用于營業(yè)地在不同國家的當事人之間所訂立的貨物銷售合同；（a）如果這些國家是締約國；或（b）如果國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律?！惫s第2條排除了以下銷售：“（a）購供私人、家人或家庭使用的貨物的銷售，除非賣方在訂立合同前任何時候或訂立合同時不知道而且沒有理由知道這些貨物是購供任何這種使用；（b）經(jīng)由拍賣的銷售：（c）根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售；（d）公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售；（e）船舶、船只、氣墊船或飛機的銷售；（f）電力的銷售?！薄堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》第3條第2款：“本公約不適用于供應(yīng)貨物一方的絕大部分義務(wù)在于供應(yīng)勞力或其他服務(wù)的合同。”本題A選項的買賣雙方的營業(yè)地都在中國，不符合公約關(guān)于“營業(yè)地在不同國家”的要求；D選項的服務(wù)貿(mào)易不是公約所規(guī)范的貨物貿(mào)易；只有B、C選項在適用范圍內(nèi)。28、依據(jù)我國法律的規(guī)定，在下列選項中，當事人不得用書面協(xié)議選擇其他國家法院管轄的案件有哪些？A、在中國履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同糾紛B、在中國簽定的國際貨物買賣合同糾紛C、接受外國公司技術(shù)轉(zhuǎn)讓的合同糾紛D、因處于我國的不動產(chǎn)而發(fā)生的所有權(quán)糾紛【參考答案】：A,D【解析】：涉外民事訴訟的管轄權(quán)（1）《民事訴訟法》第246條規(guī)定：“因在中華人民共和國履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，由中華人民共和國人民法院管轄?！彼赃x項A符合要求。（2）《民事訴訟法》第34條規(guī)定：“下列案件，由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄：（一）因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄：（二）因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄；（三）因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄?！彼赃x項D符合要求，選項B、C為錯誤答案。29、東萊公司訴希區(qū)公司支付貨款一案，希區(qū)公司在判決生效后未履行判決所確定的義務(wù)，東萊公司向法院申請強制執(zhí)行。在執(zhí)行過程中，希區(qū)公司提出目前暫時沒有償付能力，申請?zhí)峁?，對此，下列說法正確的是：（）。A、希區(qū)公司的執(zhí)行擔保須經(jīng)東萊公司同意，并由人民法院決定是否批準B、人民法院批準申請后，希區(qū)公司應(yīng)該向法院提供財產(chǎn)擔保，不能由第三人作擔保C、希區(qū)公司提供擔保后，可以在人民法院決定的暫緩執(zhí)行期間內(nèi)與東萊公司達成執(zhí)行和解的協(xié)議D、在暫緩執(zhí)行期間，東萊公司發(fā)現(xiàn)希區(qū)公司有轉(zhuǎn)移擔保財產(chǎn)的行為，人民法院可以恢復(fù)執(zhí)行【參考答案】A,C,D【解析】《民事訴訟法》第208條規(guī)定：“在執(zhí)行中，被執(zhí)行人向人民法院提供擔保，并經(jīng)申請執(zhí)行人同意的，人民法院可以決定暫緩執(zhí)行及暫緩執(zhí)行的期限。被執(zhí)行人逾期仍不履行的，人民法院有權(quán)執(zhí)行被執(zhí)行人的擔保財產(chǎn)或者擔保人的財產(chǎn)?！惫蔄項正確。根據(jù)《民訴意見》第269條規(guī)定，民事訴訟法規(guī)定的執(zhí)行擔保?？梢杂杀粓?zhí)行人向人民法院提供財產(chǎn)作擔保，也可以由第三人出面作擔保。以財產(chǎn)作擔保的，應(yīng)提交保證書；由第三人擔保的，應(yīng)當提交擔保書。擔保人應(yīng)當具有代為履行或者代為承擔賠償責任的能力。故B項錯誤?！秷?zhí)行規(guī)定》第86條第1款規(guī)定：“在執(zhí)行中，雙方當事人可以自愿達成和解協(xié)議，變更生效法律文書確定的履行義務(wù)主體、標的物及其數(shù)額、履行期限和履行方式?！惫蔆項正確。根據(jù)