國際商法-合同法幻燈片

第二章合同法第一節(jié)合同法概述第二節(jié)合同的成立第三節(jié)

合同的生效第四節(jié)合同的讓與以及為第三人利益簽訂的合同第五節(jié)合同的保全第六節(jié)合同的終止第七節(jié)違約責任第八節(jié)雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)合同的概念合同一詞有廣義和狹義之分，廣義的合同泛指一切確立權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。狹義的合同僅指民商法上的合同。英國、美國、《德國民法典》、《法國民法典》我國《合同法》第２條規(guī)定：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

合同的概念協(xié)議說《德國民法典》３０５條規(guī)定“依法律行為設(shè)定債務(wù)關(guān)系或變更法律關(guān)系的，除法律另有規(guī)定外，應(yīng)依當事人之間的合同”。

《法國民法典》１１０１條規(guī)定“合同是一種合意，依此合意，一人或數(shù)人對其他一人或數(shù)人負擔給付、作為或不作為的債務(wù)”。合同的概念允諾說英國《牛津法律大辭典》將合同定義為“合同是２人或多人之間在相互間設(shè)立合法義務(wù)而達成的具有法律強制力的協(xié)議”。

美國《合同法重述》將合同定義為“合同是一個允諾或一系列的允諾，對違反這種允諾，法律將給予其補償或?qū)娭破涞玫綄嶋H執(zhí)行”。

合同的特征

１、合同是一種民事法律行為。

２、合同是雙方或多方的民事法律行為。

３、合同是雙方當事人意思表示一致的民事法律行為。

４、合同是雙方當事人在平等地位的基礎(chǔ)上成立的民事法律行為。

合同的原則誠實信用原則合同自由原則合同的分類根據(jù)合同當事人的權(quán)利義務(wù)分擔方式：1.雙務(wù)合同2.單務(wù)合同

根據(jù)合同的成立是否以交付標的物為要件：1.諾成合同2.實踐合同：贈與合同、自然人之間的借款合同、借用合同、保管合同

根據(jù)合同的成立是否具備一定的形式為要件：1.要式合同：六個月以上的租賃合同、融資租賃合同、建設(shè)合同、技術(shù)合同2.不要式合同

根據(jù)承諾的方式分為1、明示合同2、默示合同合同和成立要件

（一）當事人之間必須通過要約和承諾方式達成協(xié)議。

（二）當事人必須具有訂立合同的能力。

（三）合同必須符合法定的形式。

（四）合同的標的物和內(nèi)容必須合法。

（五）當事人的合意必須真實。

（六）合同必須具有對價或合法的約因。

要約

要約的定義:要約是一方向另一方提出的愿意按一定的條件同對方訂立合同,并含有一旦要約被對方承諾時即對提出要約的一方產(chǎn)生約束力的一種意思表示.要約是一方向另一方發(fā)出的訂立合同的意思表示.

要約的構(gòu)成條件1、要約必須以訂立合同為目的例:吉布遜訴曼徹斯特議會案2、要約必須向特定的人發(fā)出(大陸法國家的要求,英美認為要約可以向全世界發(fā)出)3、要約的內(nèi)容必須明確,肯定4、要約必須傳達到受要約人才能生效例：交錯的要約[交錯的要約]甲向乙發(fā)出一份要約,擬以1萬美金將一部汽車賣給乙,乙在受到甲的要約前,主動去信表示愿意以1萬美金購買其汽車,盡管此信的內(nèi)容與要約的內(nèi)容相同,但也不能認為是一項承諾,而只能視為“交錯的要約”雙方?jīng)]有成立合同關(guān)系

要約邀請

要約邀請是一方向另一方發(fā)出的邀請對方向自己提出要約的意思表示.(1)不以訂立合同為直接目的.(2)內(nèi)容不十分明確肯定.(3)通常向不特定的多數(shù)人發(fā)出.要約生效的時間發(fā)價于送達被發(fā)價人時生效要約的約束力

對要約人的約束力

對受要約人的約束力

對要約人的約束力

A.要約的撤回

B.要約的撤銷

A.要約的撤回．要約發(fā)出之后，尚未到達受要約人之前，要約人可以用更為快捷的方式把撤回要約的通知在要約到達之前或與要約同時送達受要約人處，以阻止要約生效．即在要約到達受要約人前對要約人沒有約束力，要約人可以隨時將其撤回．

B.要約的撤銷要約到達受要約人之后，受要約人承諾之前，要約人可以把撤銷要約的通知送達受要約人，使已生效的要約失效．對于要約生效以后，能否將其撤銷，各國存在較大的分歧．

英美法、

德國法、

法國法

?聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約?規(guī)定：在合同成立之前，要約可以撤銷，但下列例外，A在要約中載明了承諾的期限，或以其他方式表示它是不可撤銷的．B受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，并本著這種信賴行事．

英美法認為：要約人在受要約人作出承諾之前，任何時候都可以撤銷或更改要約．這一原則對受要約人缺乏應(yīng)有的保障．

德國法認為：要約人依通常情形在可望得到答復之前，不得撤銷或更改要約．除非要約人在要約中明確規(guī)定不受要約的約束．

法國法認為：要約人在受要約人承諾之前可以撤銷要約，但要承擔賠償責任．

對受要約人的約束力要約一般對受要約人沒有約束力，受要約人接到要約只是在法律上獲得了承諾的權(quán)利，并不承擔必須答復的義務(wù)．但有的國家規(guī)定在某些例外情況下，受要約人無論是否承諾均應(yīng)通知要約人．

要約的消滅（１）要約因期限已過而終止．要約規(guī)定了承諾的期限的，在此期限內(nèi)為作承諾，要約即告終止．如果要約中沒有規(guī)定期限，則要約經(jīng)過一定的合理時間終止．（２）要約因撤回而終止．（３）要約因撤銷終止．（４）要約因被受要約人拒絕而終止．（５）要約因當事人死亡或喪失行為能力而終止．

承諾承諾的定義承諾是指受要約人按照要約人所指定的方式對要約內(nèi)容表示完全同意的一種意思表示。要約一經(jīng)承諾，合同即告成立。2.承諾的構(gòu)成要件

3.承諾的生效時間4.承諾的撤回

承諾的構(gòu)成要件（1）承諾必須由受要約人作出（2）承諾必須在要約的有效期間內(nèi)作出。受要約人在承諾時必須知曉要約的內(nèi)容（3）承諾內(nèi)容與要約的內(nèi)容一致，承諾一般是無條件的英國法要求承諾象鏡子一樣反映要約的內(nèi)容美國法則比較靈活規(guī)定受要約人在承諾中附加了某些條款，承諾仍可有效，合同以承諾的內(nèi)容為準。除非：a.要約中已經(jīng)明確規(guī)定承諾時不得附加任何條款b.這些附加條款對要約作了重大修改c.要約人在接到承諾后已經(jīng)在合理時間內(nèi)作出拒絕這些附加條款的通知（4）承諾的傳遞方式必須符合要約人的要求。

承諾的生效時間

（1）投郵生效原則

（2）到達生效原則

（3）了解生效原則

《國際商事合同通則》第7條規(guī)定：a.對要約的承諾應(yīng)于同意要約的表示送達要約人時生效。

b.按要約的要求或慣例，可以用某種行為表示承諾的，承諾于在有效時間內(nèi)作出該行為時生效。[豪威爾訴證券公司案]

[豪威爾訴證券公司案]1971年10月，被告答應(yīng)賣給原告一莊財產(chǎn)，并說原告須在6個月內(nèi)以書面方式把通知送，在6個月內(nèi)，原告寫了封回信表示同意，但信件遺失了。被告把財產(chǎn)賣給了別人，雙方在法庭上爭議的焦點是郵政規(guī)則是否在此案適用，法院認為，被告在要約中注明原告應(yīng)把通知送達，因此郵政規(guī)則在此案不適用，原告敗訴。

承諾的撤回承諾的撤回是承諾人主旨承諾發(fā)生效力的一種意思表示,承諾必須在生效前才能撤回,一旦生效,合同成立,承諾人就不能撤回承諾了對價與約因

（一）英美法的對價

1.對價的概念2.對價的種類

3.對價的有效要件

（二）法國法的約因約因是指訂立合同的當事人最求的最近和最直接的目的。根據(jù)法國民法典1131條規(guī)定，沒有約因的合同無效，但贈于合同除外。

對價的概念

1875年英國最高法院在科里訴米薩案的判決中有對價的定義:

對價是指合同一方得到的某種權(quán)利、利益、利潤、好處或是他方當事人在克制自己不行使某種權(quán)利或遭受某種損失或承擔某種義務(wù)。簡單得講，對價就是合同的雙方的相互給付。

對價的種類

（1）已履行的對價

（2）待履行的對價對價的有效要件（1）對價必須合法（2）對價必須是已履行的或待履行的，不能是過去的對價。過去的對價不是對價。（3）對價必須具有某種價值，但不要求充分。

[蒙特夫訴斯考特案]（4）已存在的義務(wù)或法定義務(wù)不能作為對價。[船員訴船長案]（5）對價必須來自受允諾人。

（6）履行義務(wù)超出了公共義務(wù)或合同義務(wù)的范圍，可視為對價[蒙特夫訴斯考特案]被告答應(yīng)以1英鎊的價格把房子賣給原告，但后來被告反悔了，聲稱1英鎊是個不充分的對價，法院認為，對價并不要對等或充分，合同能夠執(zhí)行取決于有沒有對價而不是對價是否充分，被告敗訴。

當事人訂立合同的能力

自然人訂立合同的能力

1.中國法的規(guī)定

2.德國法的規(guī)定3.法國法的規(guī)定4.英美法的規(guī)定法人的行為能力

法人是指擁有獨立的財產(chǎn)，能夠以自己的名義享受民事權(quán)利、承擔民事義務(wù)的社會組織。最常見的經(jīng)濟法人組織是公司，公司的締約能力取決公司章程的規(guī)定。

1.中國法的規(guī)定(1)無行為能力人：A.10歲以下的兒童B.完全不能辨認自己行為的精神病人（2）限制行為能力人：A.10歲以上的未成年人B.不能完全辨認自己行為的精神病人?！吨腥A人民共和國合同法》第四十七條：限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。（3）完全行為能力人。A.18周歲以上的公民B.已滿16歲未滿18歲以自己的勞動收入為主要生活來源的人

2.德國法的規(guī)定

（1）無行為能力人：

A.未滿7歲的兒童

B.處于精神錯亂狀態(tài)，不能自由決定意志，而且按其性質(zhì)此種狀態(tài)并非暫時

C.因患精神病被宣告為禁止產(chǎn)者

無行為能力人訂立的合同一律無效（2）限制行為能力人：

7歲以上18歲以下的未成年人。

此類人訂立合同須經(jīng)代理人同意，未經(jīng)同意的須經(jīng)追認，或未成年人成年后自己追認

（3）完全行為能力人。

3．法國法的規(guī)定

法國民法典1124條規(guī)定，無訂立合同能力的人包括：A．未解除親權(quán)的未成年人（２１歲成年）B．受法律保護的成年人（包括官能衰退者和因揮霍浪費、游手好閑以至陷入貧困者）他們訂立的合同必須取得其監(jiān)護人或管理人的同意，否則無效。但須經(jīng)法院宣告無效未成年人解除親權(quán)有兩種情況：A．因結(jié)婚而解除親權(quán)B．年滿16歲以后，由其父母或其中一方向監(jiān)護法官提出申請，宣告解除。解除親權(quán)的未成年人有處理一切民事行為的能力，但不得經(jīng)營商業(yè)。

4．英美法的規(guī)定

英美法規(guī)定，未成年人、精神病者、酗酒者都屬于缺乏訂約能力的人，對他們訂立的合同，根據(jù)不同情況可能產(chǎn)生三種結(jié)果：具有約束力、可以撤銷、無效

（１）未成年人。原則上未成年人沒有訂立合同的能力，未成年人對其訂立的合同，在其成年后可以予以追認，也可以要求撤銷。但屬于必需品的合同除外。

（２）精神病人。A.精神病人在被宣告神經(jīng)錯亂以后訂立的合同一律無效

B.精神病人在被宣告神經(jīng)錯亂之前訂立的合同可以要求撤銷。

（３）酗酒的人。酗酒者訂立的合同原則上有強制力，但如果酗酒者在訂立合同時，由于酗酒而失去行為能力，則可以要求撤銷合同。

下列關(guān)于要約的表述中，（）是正確的。A．要約在發(fā)出時生效B．要約在到達受要約人時生效C．要約生效后不得撤銷D．只要受要約人未發(fā)出承諾通知，要約均可撤銷

甲公司向乙公司發(fā)出要約，欲向其出售一批貨物。要約發(fā)出后，甲公司因進貨渠道發(fā)生困難而欲要撤回要約。甲公司撤回要約的通知應(yīng)當（）A.在要約到達乙公司之前到達乙公司B.在乙發(fā)出承諾之前到達乙公司C.與要約同時到達乙公司D.在乙發(fā)出承諾同時到達乙公司

四、合同的形式

從訂立的形式角度看，合同可以分為要式合同和不要式合同兩種。要式合同是必須按照法定的形式或手續(xù)訂立的合同。不要式合同是法律上不要求按特定形式訂立的合同。各國對合同成立的形式要件的規(guī)定各不相同（一）中國法的規(guī)定（二）法國法的規(guī)定

（三）《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定（四）英美法的規(guī)定

（一）中國法的規(guī)定《合同法》第十條：當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。《合同法》第十一條：書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

（二）法國法的規(guī)定法國法把要式合同分為兩種情況：１．以法定形式作為合同有效的要件．贈與合同、夫妻財產(chǎn)合同、設(shè)立抵押權(quán)的合同都以公正人的文書作為合同有效成立的形式要件，沒有公正書，這些合同不能成立。２．把某種法定形式作為證明合同的存在及其內(nèi)容的證據(jù)。法國民法典１３４１條規(guī)定“一切物價的金額或價額超過５０新法郎者，即使是自愿的寄存，均須于公正人前作成公正書，或雙方簽名作成私證書”沒有證書合同有效但不能得到強制執(zhí)行。

（三）《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定公約11條規(guī)定，買賣合同無須以書面訂立或證明，在形式方面不受任何其他條件的限制。我國對該條款提出了保留，堅持必須采用書面形式。英美法把合同分為簽字臘封合同和簡式合同兩類1．簽字臘封合同。簽字臘封合同的訂立必須遵守特定的形式，主要是合同必須以書面作成，有當事人的簽名，加蓋印戳，并須把它交給合同的對方當事人?，F(xiàn)在只需在合同上加一條Seal”或”LS“字樣的標簽，然后由允諾人把合同文本交給對方當事人即告完成

按照英國的判例法以下合同必須采用簽字臘封形式簡式合同.簡式合同是指必須有對價的合同。一般是不要式的，但也有一些必須以書面形式作成，否則合同無效或不能強制執(zhí)行。

這樣的簡式合同主要有以下兩種：

按照英國的判例法以下合同必須采用簽字臘封形式：(1).轉(zhuǎn)讓船舶的合同(2).轉(zhuǎn)讓地產(chǎn)權(quán)益的合同,包括租賃房屋超過三年的合同(3).抵押合同這樣的簡式合同主要有以下兩種：（1）要求以書面形式作為合同有效成立要件的合同。（2）要求以書面文件或備忘錄作為證據(jù)的合同。該類合同若沒有書面文件或備忘錄，合同依然有效，但一般得不到強制執(zhí)行。除非原告證明自己確已履行了合同的義務(wù)，以此證明合同的存在，法院可視情發(fā)布強制執(zhí)行命令。（1）要求以書面形式作為合同有效成立要件的合同。英國法規(guī)定下列合同必須以書面形式，否則無效：A匯票、本票和支票B海上保險合同C債務(wù)承認D轉(zhuǎn)讓公司股份E消費者信貸合同要求以書面文件或備忘錄作為證據(jù)的合同英國法規(guī)定下列合同須有書面證據(jù)：A保證合同B有關(guān)地產(chǎn)買賣或處分土地權(quán)益的合同美國法規(guī)定下列合同需有書面證據(jù)：A不動產(chǎn)買賣合同B從訂約時起不能在一年內(nèi)履行的合同C為他人擔保債務(wù)的合同D價金超過500美金的貨物買賣合同五．合同的內(nèi)容

合同內(nèi)容即合同條款。寫進合同的條款為明示條款，未寫進合同但約束合同的條款為暗示條款。暗示條款主要有商業(yè)慣例和有關(guān)法規(guī)。1．《中華人民共和國合同法》第十二條規(guī)定，合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：2．英美法把合同的條款依其重要性分為條件和保證兩種。

3．大陸法對合同條款只有明示和暗示之分，當事人違反任何條款時，均視其程度承擔違約責任。

4．《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》之規(guī)定與大陸法相同。

免責條款

《中華人民共和國合同法》第十二條規(guī)定，合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：

（一）當事人的名稱或者姓名和住所（二）標的（三）數(shù)量（四）質(zhì)量（五）價款或報酬（六）履行期限、地點和方式（七）違約責任（八）解決爭議的方法當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。2．英美法把合同的條款依其重要性分為條件和保證兩種。

條件，即合同中的重要條款。

保證，即合同中的次要條款。

如果一方當事人違反了條件，對方有權(quán)解除合同并要求賠償損失。

如果一方當事人違反了保證，對方不能解除合同，只能要求損害賠償。

例：［國際墻面裝飾公司訴市場營銷公司案］

例：［國際墻面裝飾公司訴市場營銷公司案］

原告與被告訂立獨家代理合同，由被告代理原告銷售原告生產(chǎn)的陶質(zhì)瓦．合同規(guī)定每次交貨后９０天內(nèi)被告應(yīng)付款．被告總是推遲２－２０天付款．后陶質(zhì)瓦銷路很好，原告想再設(shè)代理銷售點，但鑒于同被告訂立的獨家代理合同．所以想以被告遲延付款為由解除合同．法院認為被告只違反保證故原告只能要求被告賠償損失．

免責條款，即合同中規(guī)定赦免一方當事人因違反合同或侵權(quán)所應(yīng)負責任的條款。英美法規(guī)定免責條款成立必須具備兩個條件：１．免責條款必須進入合同才能有效，在合同簽定后加入的免責條款無效．例：［克蒂斯訴化學洗染有限公司案］２．免責條款進入合同的方式必須合乎常人維．只有寫在合同正面或口頭特別強調(diào)的免責條款才算是合乎常人思維的，寫在反面或掛在墻上等都不算．例：［切佩頓訴佩雷案］

例：

［克蒂斯訴化學洗染有限公司案］原告去洗染公司洗衣服，洗染公司規(guī)定對所洗衣服受損、受污不負責。但雇員對原告只說衣服受損不負責，后來衣服受污，洗染公司想以免責條款為由推脫責任。法院認為洗染公司雖規(guī)定包括受損、受污的免責條款，但進入合同的只有受損免責條款，受污免責條款未進入合同，故不能免責，被告敗訴例：［切佩頓訴佩雷案］原告租了被告一張桌子，后桌子塌了。原告因此受傷。被告認為出租的地方掛了注意事項（其中含有免責條款），原告付錢后得到的收據(jù)上也有免責條款，但原告沒有注意，所以出租方不負責任。法院認為，免責條款進入合同的方式必須是合乎正常人思維的，掛在墻上的注意事項沒有人強調(diào)一定要看則是可看可不看的，收據(jù)是收款的憑證，不是合同正文，出租人沒有強調(diào)。故此案的免責條款無效。

意思表示真實1、欺詐2、誤解3、脅迫4、不當影響5、顯失公平欺詐

1.中國法的規(guī)定

2.法國法的規(guī)定《法國民法典》1116條規(guī)定：如當事人一方不實行欺詐手段，他方當事人決不簽定合同者，此種欺詐構(gòu)成合同無效的原因。

3.德國法的規(guī)定《德國民法典》123條規(guī)定：因被欺詐或被不法脅迫而為意思表示者，表意人得撤銷其意思表示。

4.英美法的規(guī)定英美法把欺詐稱為“欺騙性的不正確說明”。蒙受欺詐的一方可以要求賠償損失，并可以撤銷合同或拒絕履行合同義務(wù)。

1.中國法的規(guī)定《民法通則》58條規(guī)定：凡一方以欺詐、脅迫手段或乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的民事行為無效。《合同法》52條規(guī)定：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的，合同無效?！逗贤ā?3條規(guī)定：一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。

誤解1.中國法的規(guī)定2.法國法的規(guī)定3.德國法的規(guī)定4.英美法規(guī)定

1.中國法的規(guī)定

我國《民法通則》59條規(guī)定：行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的，一方有權(quán)請求人民法院或仲裁機關(guān)予以變更或撤銷。所謂“重大誤解”是指行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的真實意思相悖，并造成較大的損失。我國《合同法》54條規(guī)定：下列合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或撤銷：（1）因重大誤解訂立的（2）在訂立合同時顯失公平的一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷。2.法國法的規(guī)定

法國民法典1110條規(guī)定，錯誤只有在涉及合同標的物的本質(zhì)時才構(gòu)成無效的原因。

3.德國法的規(guī)定

德國民法典119條規(guī)定，表意人所做的意思表示的內(nèi)容有錯誤時或表意人根本無意為此種意思表示者，如可以認為，表意人若知其情事并合理地考慮其情況而不會做此項意思表示時，表意人得撤銷其意思表示。

4.英美法規(guī)定

英美法規(guī)定一般意義的誤解不能導致合同無效，只有實質(zhì)性的誤解才可使合同無效。英美法實質(zhì)性的誤解包括：（1）身份誤解

（2）客體誤解。主要指在認定合同的標的物上，雙方都存在誤解，即沒有意思表示一致，合同無效。

（3）條款誤解。主要指一方對條款有所誤解，而另一方已經(jīng)知道對方誤解卻佯裝不知。在這種情況下，有誤解的一方可以主張合同無效。例：[威伯斯特訴塞西案]

（1）身份誤解最常見的有買者冒充知名人士或有信譽的公司，支付支票，待賣者發(fā)現(xiàn)準備撤銷合同時，貨物已經(jīng)轉(zhuǎn)到了不知情的第三人之手。如騙子親自上門，偽稱自己是知名人士，誘引買方訂立合同，屬于錯誤陳述，只能撤銷合同，若合同撤銷前貨物已轉(zhuǎn)到不知情的第三人手中，買者只能起訴騙子，不能向第三人主張權(quán)利。如果騙子用電話、電報偽稱知名人士定貨，則屬于賣方誤解，合同無效。這樣即使貨物已轉(zhuǎn)到不知情的第三人手中，賣者也可以向第三人追回貨物。例：[萊威斯訴艾伍納案]和[卡笛訴林達納案][萊威斯訴艾伍納案]原告登廣告出售他的舊車，450英鎊。騙子上門自稱是電視演員蓋克，并出示有照片的證件，他愿支付支票。萊威斯同意了。后來騙子把車轉(zhuǎn)賣給艾伍納。萊威斯上當后因找不到騙子，于是起訴艾伍納，想討回車子。法院認為，這種情況屬于錯誤陳述，只能撤銷，而現(xiàn)在在合同撤銷前，車已轉(zhuǎn)入第三人手中，第三人已擁有合法的所有權(quán)。萊威斯只能去起訴騙子。

[卡笛訴林達納案]騙子打電話冒充一家有名的公司從卡笛處訂了一批貨物，然后轉(zhuǎn)賣給被告。原告發(fā)現(xiàn)上當后向被告討回貨物。法院認為，這種情況與騙子上門的情況不同。騙子上門，賣方理應(yīng)有所識破，故承擔風險大些。這里賣方始終未見到騙子，一直以為對方是一家公司，故屬于誤解，合同不存在，賣方可追回貨物。

威伯斯特訴塞西案原告以2000英鎊買被告的一樁財產(chǎn)，被告不肯。后原告又說以1250英鎊買，被告同意了。原告要求被告履行合同。法院認為，原告明知被告誤解而佯裝不知，故該合同無效

脅迫

1.中國法規(guī)定,損害國家利益的合同無效,只侵害對方利益的合同可撤銷或變更.2.法國法規(guī)定,脅迫導致合同無效.3.德英美規(guī)定,脅迫導致合同可撤銷.

不當影響

不當影響存在于英國衡平法中,主要適用于濫用特殊關(guān)系訂立合同謀取利益的情況,蒙受不利一方可以撤銷合同.“特殊關(guān)系”主要有父母與子女、律師與當事人、監(jiān)護人與未成年人、醫(yī)生與病人。顯失公平顯失公平合同對雙方當事人明顯不公平顯失公平合同一方獲得的利益超過了法律所允許的限度違反生效要件的合同第五十二條

有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

第五十三條

合同中的下列免責條款無效：（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的?？沙蜂N合同1、主要是意思表示不真實的合同2、要由撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)來實現(xiàn)3、未撤銷之前仍有效4、在我國稱為課變更、可撤銷合同效力待定合同1、限制行為能力人訂立的合同，須法定代理人追認2、無權(quán)代理人訂立的合同3、無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)訂立的合同合同無效和撤銷合同的法律后果無效合同或者被撤銷的合同自始無效合同部分無效，不影響其他部分的，其他部分有效不影響有關(guān)解決爭議方法條款的效力退還與補償過錯原則不得對抗善意第三人合同的變更條件雙方協(xié)商一致局部變更產(chǎn)生新的債權(quán)債務(wù)內(nèi)容內(nèi)容明確遵守法定形式合同的轉(zhuǎn)讓債權(quán)轉(zhuǎn)讓債務(wù)承擔概括轉(zhuǎn)讓第三人利益合同合同的保全債權(quán)人撤銷權(quán)債權(quán)人的代位權(quán)二、大陸法各國對債的消滅的有關(guān)規(guī)定

（一）清償

（二）解除(三)抵銷

（四）提存（五）免除

（六）混同

（一）清償所謂清償是債務(wù)人向債權(quán)人履行債的行為。除了基于債的性質(zhì)必須由債務(wù)人親自履行的外，原則上允許債務(wù)人以外的第三人向債權(quán)人清償債務(wù)。清償?shù)臉说囊话銘?yīng)當是合同規(guī)定的標的物，但如果債權(quán)人同意，債務(wù)人也可以用規(guī)定的標的物以外的物品來清償其債務(wù)。清償?shù)馁M用，如果當事人沒有在合同中規(guī)定，一般由債務(wù)人負擔，但如果由于債權(quán)人的住所發(fā)生變更，以使清償費用有所增加時，其增加的部分應(yīng)由債權(quán)人負擔。

（四）提存

提存是指在債務(wù)人履行債務(wù)時，由于債權(quán)人受領(lǐng)遲延，債務(wù)人有權(quán)把應(yīng)給付的金錢或其他物品寄托于法定的提存所，從而使債的關(guān)系消滅的一種行為。1.提存必須具備以下條件：(1)債權(quán)人遲延受領(lǐng)(2)不能確定誰是債權(quán)人2.提存的效力:(1)債務(wù)人免除責任(2)風險轉(zhuǎn)移(3)費用由債權(quán)人承擔(三)抵銷。抵銷是指兩個當事人彼此互負債務(wù)，而且債務(wù)種類相同，并均已界清償期，因而雙方均得以其債務(wù)在等額的范圍內(nèi)歸于消滅。（五）免除

免除是指債權(quán)人免除債務(wù)人的債務(wù)。（六）混同?；焱侵競鶛?quán)與債務(wù)同屬于一個人時債的關(guān)系無存在的必要，從而歸于消滅?；焱脑蛑饕幸韵聨追N：1.民法上的繼受.(自然人死亡)2.商法上的繼受.(公司的合并)3.特定的繼受.(債權(quán)轉(zhuǎn)讓或債務(wù)承擔)三、英美法有關(guān)合同的消滅的法例

1.合同因雙方當事人的協(xié)議而消滅

2.合同因履行而消滅

3.合同因違約而消滅

4.合同因不能履行而消滅

5.合同依法律而消滅

四、我國《合同法》的規(guī)定

第九十一條有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：

（一）債務(wù)已經(jīng)按照合同約定履行

（二）合同解除

（三）債務(wù)相互抵銷

（四）債務(wù)人依法將標的物提存

（五）債權(quán)人免除債務(wù)

（六）債權(quán)債務(wù)同歸于一人

（七）法律規(guī)定或當事人約定終止的其他情形違約

（一）違約的概念：違約是指合同當事人一方由于某中原因，完全沒有履行其合同義務(wù)，或沒有完全履行其合同義務(wù)的行為。（二）違約的構(gòu)成（三）違約的形式（四）違約的救濟方法（二）違約的構(gòu)成

關(guān)于違約的構(gòu)成，大陸法和英美法存在重大差異，主要體現(xiàn)在以下兩個方面1．關(guān)于過失責任原則

2．關(guān)于催告1．關(guān)于過失責任原則大陸法規(guī)定，合同債務(wù)人只有當存在著可以歸責于他的過失時才承擔違約的責任。即如果僅僅證明債務(wù)人沒有履行合同義務(wù)，還不足以構(gòu)成違約，必須同時證明或推定債務(wù)人的行為有某種可以歸責于他的過失時，才能使其承擔違約的責任。英美法認為，只要允諾人沒有履行其合同義務(wù)，縱使他沒有任何過失，也構(gòu)成違約。2．關(guān)于催告催告是大陸法上的一種制度，是債權(quán)人向債務(wù)人請求履行合同的一種通知。在合同沒有明確規(guī)定履行日期時，債權(quán)人必須首先向債務(wù)人作出催告，然后才能使債務(wù)人承擔遲延履行的責任。

催告的作用主要有以下三點：法國法要求催告必須以書面形式作成，并由法警送達當事人。

德國法則不要求任何方式，書面方式、口頭方式都可以，唯一的要求是把催告送達當事人。

英美法沒有催告這個概念，英美法認為，如果合同規(guī)定有履行期限，債務(wù)人必須按合同規(guī)定的期限履行合同；如果合同沒有規(guī)定履行的期限，則應(yīng)于合理的期間內(nèi)履行合同，否則構(gòu)成違約。

催告的作用主要有以下三點：

（1）自催告生效之日起，不履約的風險完全由違約一方承擔。（2）債權(quán)人有權(quán)就不履行合同請求法律救濟。（3）從送達催告之日起，開始計算損害賠償及其利息。

（三）違約的形式

１．德國法的規(guī)定（１）給付不能（２）給付延遲２．法國法的規(guī)定３．英美法的規(guī)定

4．《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定２．法國法的規(guī)定（１）不履行債務(wù)（２）遲延履行債務(wù)法國民法典１１４７條規(guī)定：債務(wù)人對其不履行或遲延履行債務(wù)應(yīng)負損害賠償責任，對于雙務(wù)合同，如果一方當事人不履行其合同義務(wù)，對方有權(quán)解除合同，但在這種情況下，合同并非當然解除，債權(quán)人可要求債務(wù)人履行合同或請求法院解除合同并要求損害賠償．法國法也規(guī)定，合同自始不能履行時，認定合同無效．

３．英美法的規(guī)定（1）違反條件（2）違反擔保（3）違反中間性條款（4）提前違約

（5）履行不能（1）違反條件如果一方當事人違反了條件，對方有權(quán)解除合同并要求賠償損失。在商務(wù)合同中，關(guān)于履約的時間、貨物的品質(zhì)及數(shù)量等條款都屬于合同的條件。至于合同中有關(guān)支付時間的規(guī)定，除當事人另有約定，一般不作為合同的條件。注：在英美法中，“條件”一詞還有另外一種意思，指以某種不確定的事件的發(fā)生與否來決定其是否生效的那種合同規(guī)定。從這個意義上說，英美法把條件分為以下三種：A.對流條件B.先決條件

C.后決條件

A.對流條件

指合同的雙方當事人同時履行其各自的義務(wù)或者至少是每一方當事人都同時準備并愿意履行其各自的義務(wù)，即一方的履行與對方的履行互為對流條件。

先決條件。指以一方首先履行某種行為，或以某種事件的發(fā)生或經(jīng)過一定的時間，作為對方履行的前提。前者即為先決條件。

后決條件。指在合同成立以后，如發(fā)生某種事件，履行合同的義務(wù)即告消滅。這一事件為后決條件。

（2）違反擔保如果一方當事人違反了合同的次要條款，即擔保，對方不能解除合同只能要求賠償損失。

（3）違反中間性條款中間性條款即有別于“條件”與“擔?！钡臈l款。一方當事人違反這類條款時，對方能否解除合同，須視違約的性質(zhì)及其后果是否嚴重而定。

（4）提前違約當一方當事人提前違約時，對方當事人可以解除自己的合同義務(wù)并立即要求給予賠償，而不必等到合同規(guī)定的履行期來臨時才采取行動。合同規(guī)定履行期到來時能發(fā)生情況而喪失求償?shù)臋?quán)利，所以最好在對方提前違約時立即要求賠償。

4．《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定

（1）根本違反合同

公約25條規(guī)定“一方當事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當事人蒙受損害，以至于實際上剝奪了他根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同。除非違反合同的一方并不預(yù)知而同樣一個同情達理的人處于相同情況中也沒有理由預(yù)知會發(fā)生這種結(jié)果?！币环礁具`反合同的，另一方可以解除合同并要求損害賠償。（2）非根本違反合同（3）提前違約（3）提前違約

A．在訂立合同后，當事人一方鑒于對方履行合同的能力或信用有嚴重缺陷、或者從對方在準備履行合同或履行合同的行為中看出對方顯然將不履行其大部分重要義務(wù)時，當事人一方可以中止履行其義務(wù)。B．如果在履行合同日期之前，明顯看出一方當事人根本違反合同，另一方當事人可以撤銷合同，但是，當事人在撤銷合同時，應(yīng)謹慎行事。如果到了履行期的時候，原來預(yù)計對方顯然會發(fā)生根本違反合同的情事實際上并沒有發(fā)生，則撤銷合同的一方當事人就會因為自己沒有履行合同義務(wù)而構(gòu)成違約，必須承擔由此造成的違約的后果。

（四）違約的救濟方法

違約救濟是指一個人的合法合同權(quán)利被他人侵害時，法律授予受損害一方的一定補償．１．損害賠償

２．實際履行:英美普通法沒有實際履行這種救濟方法，但在衡平法中有相關(guān)規(guī)定.３．禁令４．解除合同

5.違約金

１．損害賠償

（１）損害賠償責任的成立

（２）損害賠償?shù)姆椒?/p>

（３）損害賠償?shù)姆秶?/p>

（１）損害賠償責任的成立

大陸法認為，損害賠償責任的成立，必須預(yù)備以下三個條件：A必須有損害的事實B必須有歸責于債務(wù)人的原因C損害發(fā)生的原因與損害事實之間有因果關(guān)系英美法認為，只要當事人一方違反合同，對方就可以要求損害賠償

（２）損害賠償?shù)姆椒ˋ．恢復原狀B．金錢賠償?shù)聡▽p害賠償以恢復原狀為原則，以金錢賠償為例外．債權(quán)人僅在下列情況下才能要求金錢賠償：a．人身傷害或損壞物件b．債權(quán)人對債務(wù)人規(guī)定一個相當?shù)臅r間，令其恢復原狀，并聲明如逾此時間未能恢復原狀，債權(quán)人即可于期限屆滿后請求金錢賠償c．如所受損害不能恢復原狀或恢復原狀不足以賠償債權(quán)人的損失時，債權(quán)人可以要求金錢賠償d．如債務(wù)人須付出過高的費用才能恢復原狀時，債務(wù)人也可以用金錢來賠償債權(quán)人的損失法國法以金錢賠償為原則，以恢復原狀為例外英美法一般都判令債務(wù)人支付金錢賠償（３）損害賠償?shù)姆秶鲊啥颊J為，損害賠償應(yīng)當包括實際損失和所失利益亦即間接損失．《中華人民共和國合同法》１１３條規(guī)定：當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。

３．禁令

禁令是英美法采取的一種特殊的救濟方法，它是指由法院作出禁令，強制執(zhí)行合同所規(guī)定的某種消極義務(wù)，即由法院判令被告不許做某種行為．禁令只適用于下列兩種情況：（１）采用一般損害賠償?shù)姆椒ú蛔阋匝a償債權(quán)人所受的損失.（２）禁令必須符合公平合理的原則.４．解除合同

（1）解除權(quán)的發(fā)生(2)解除權(quán)的行使（3）解除合同的后果（4）解除權(quán)的消滅

解除權(quán)的發(fā)生

德、法國法規(guī)定:債務(wù)人不履行合同，債權(quán)人就有權(quán)解除合同。英國法規(guī)定:當事人一方違反條件時對方可解除合同。美國法規(guī)定:當事人一方有重大違約時對方可解除合同。中國《合同法》９４條規(guī)定:有下列情形之一的，當事人可以解除合同。

中國《合同法》９４條規(guī)定，有下列情形之一的，當事人可以解除合同。(一)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的的;(二)在履行期限屆滿之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);(三)當事人一方遲延履行債務(wù),經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;(四)當事人一方遲延履行債務(wù)或有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的的;(五)法律規(guī)定的其他情形.

(2)解除權(quán)的行使

法國法規(guī)定,債權(quán)人解除合同,必須向法院起訴.但如果雙方當事人在合同中訂有明示的解除合同的條款,則無須向法院提出.

我國法、英美法和德