論馳名商標(biāo)的法律保護(hù)意義

論馳名商標(biāo)的法律保護(hù)意義

引言

隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展以及全球經(jīng)濟(jì)的推進(jìn)。知識產(chǎn)權(quán)成為了國際經(jīng)濟(jì)和企業(yè)競爭的焦點。商標(biāo)權(quán)恰恰是其重要組成部分。我國對馳名商標(biāo)的保護(hù)超出對普通商標(biāo)的保護(hù)。因為馳名商標(biāo)相對來說價值較大，具有巨大的吸金能力，很容易受到侵害。不僅損害了商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利，而且擾亂了市場秩序。

面對這種現(xiàn)實，十分有必要建立馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)制度。自巴黎公約提出對馳名商標(biāo)特殊保護(hù)，到世界貿(mào)易組織的“知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議”提出擴(kuò)大保護(hù)。時至今日，馳名商標(biāo)的保護(hù)得到了飛快發(fā)展。但是我們要看到，盡管2014年5月1日，新的商標(biāo)法已經(jīng)施行。然而關(guān)于馳名商標(biāo)的概念、侵權(quán)分析與保護(hù)實踐等許多比較基本但也很關(guān)鍵的難題仍待解決。這也看出馳名商標(biāo)特殊保護(hù)制度的建立需要一步步探索，不能一蹴而就。

上述我們敘說了馳名商標(biāo)發(fā)展的現(xiàn)狀與存在的需要解決的問題，下面本文將引用一個比較新穎的非馳名商標(biāo)侵權(quán)案，然后舉一反三，找到一些可以為此文所用的共存的觀點，從普通但是新穎的商標(biāo)侵權(quán)案來深入剖析馳名商標(biāo)侵權(quán)。

2015年底，“非誠勿擾”商標(biāo)侵權(quán)案件作出了判決，轟動了全國，這個案件屬于一種新型的商標(biāo)侵權(quán)案件，主要內(nèi)容是：2009年2月16日，溫州的金阿歡向國家商標(biāo)局申請“非誠勿擾”商標(biāo)；2010年9月7日，他獲得了第7199523號“非誠勿擾”商標(biāo)注冊證核定服務(wù)項目為第45類，包括“交友服務(wù)、婚姻介紹所”等；隨后，他以“非誠勿擾”為名開設(shè)了一家婚姻介紹；在金阿歡獲得“非誠勿擾”商標(biāo)的同一年，江蘇衛(wèi)視的婚戀交友節(jié)目《非誠勿擾》開播；2013年，金阿歡將江蘇省廣播電視總臺告上了法庭，稱對方侵犯了他的商標(biāo)權(quán)；深圳市南山區(qū)人民法院一審認(rèn)為，江蘇衛(wèi)視的《非誠勿擾》是一檔電視節(jié)目，其與金阿歡的商標(biāo)核定服務(wù)類別不同，兩者屬于不同類服務(wù)，不構(gòu)成侵權(quán)；據(jù)此，法院駁回了金阿歡的起訴；金阿歡不服，提出上訴；深圳中院二審認(rèn)定，江蘇衛(wèi)視的《非誠勿擾》節(jié)目，從服務(wù)目的、內(nèi)容、方式、對象等判定，其均是提供征婚、相親、交友的服務(wù)，與金阿歡第7199523號“非誠勿擾”商標(biāo)注冊證上核定的服務(wù)項目“交友、婚姻介紹”相同；由于金阿歡第7199523號“非誠勿擾”注冊商標(biāo)已投入商業(yè)使用，江蘇衛(wèi)視的行為影響了其商標(biāo)正常使用；由于江蘇衛(wèi)視的知名度及節(jié)目的宣傳，使得公眾造成反向混淆；江蘇衛(wèi)視通過播出《非誠勿擾》，收取大量廣告費用，也在節(jié)目后期通過收取短信獲利，足以證明其以營利為目的的商業(yè)使用，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)[[[1]譚東麗.基于“非誠勿擾”商標(biāo)案的兩點思考[J].中華商標(biāo)，2016：16.]]。

通過這個案例可以看出，我國法律對于商標(biāo)的保護(hù)還不夠全面，存在著一些法律上的漏洞。例如我國法律對于馳名商標(biāo)跨類侵權(quán)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定還不夠完善，以及我國商標(biāo)在司法認(rèn)定中可能存在的風(fēng)險，以及其他可能會出現(xiàn)的問題等等，法律對于商標(biāo)的保護(hù)還存在不足，馳名商標(biāo)屬于商標(biāo)一種，其中存在的問題還需要我們好好探究。

一、馳名商標(biāo)的基本理論

（一）馳名商標(biāo)的概念

馳名商標(biāo)是指為相關(guān)公眾所熟知的商標(biāo)；馳名商標(biāo)與普通商標(biāo)相比，多了比較強(qiáng)的識別功能，能讓消費者更容易做區(qū)分；馳名商標(biāo)不是一種特殊的商標(biāo)，更不是所謂的榮譽稱號，而是法律對于馳名商標(biāo)一種特別的保護(hù)，因為馳名商標(biāo)帶來的經(jīng)濟(jì)效益不是一般商標(biāo)可以做到的，所以法律對馳名商標(biāo)要有一個特殊的更強(qiáng)的保護(hù)；任何一個商標(biāo)，不管是商品商標(biāo)還是服務(wù)商標(biāo)，或者其他種類商標(biāo)，都可能成為馳名商標(biāo)，馳名商標(biāo)是市場長久經(jīng)營活動的一種事實狀態(tài)；我國國家工商管理總局商標(biāo)局在2003年頒布了《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》，該規(guī)定對馳名商標(biāo)的定義作了如下的解釋，“本規(guī)定中的馳名商標(biāo)是指在中國為相關(guān)公眾廣為知曉并享有較高聲譽的商標(biāo)；相關(guān)公眾包括與使用商標(biāo)所標(biāo)示的某類商品或者服務(wù)有關(guān)的消費者，生產(chǎn)前述商品或者提供服務(wù)的其他經(jīng)營者以及經(jīng)銷渠道中所涉及的銷售者和相關(guān)人員等”[[[2]祝建軍.馳名商標(biāo)認(rèn)定與保護(hù)的規(guī)制[M].北京：法律出版社，2011：2.]]。

（二）馳名商標(biāo)的特征

1.知名度高

馳名商標(biāo)經(jīng)過長期使用和宣傳后會擁有一定知名度，被消費者們普遍熟知。消費者看到宣傳會留下較深印象，從而在購買商品時將馳名商標(biāo)與其所示的商品的質(zhì)量及服務(wù)聯(lián)想起來，變成一種無形的財富。不同于發(fā)達(dá)國家要求其馳名商標(biāo)需在兩個或以上國家馳名，我國的馳名商標(biāo)要求在本國馳名即可。

2.顯著性強(qiáng)

馳名商標(biāo)作為企業(yè)的一種無形財富，必須比一般的商標(biāo)標(biāo)志性強(qiáng)，有一定的指引性，才容易讓消費者精確選擇自己中意的特定商品及服務(wù)。

3.商業(yè)價值大

馳名商標(biāo)有利于企業(yè)推廣自己的商品及服務(wù)，給廣大群眾留下較深的商品印象，并通過廣告、消費者口碑宣傳等推廣及擴(kuò)大市場，提升企業(yè)在市場的占有率，創(chuàng)造多于其他普通企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益，有著絕對的競爭優(yōu)勢。

4.受侵害概率大

因為馳名商標(biāo)在市場中有著絕對的優(yōu)勢，有著巨大的商業(yè)價值，因此更容易遭受到侵害。例如有的企業(yè)故意使用與馳名商標(biāo)相類似的商標(biāo)，混淆消費者視線，趁機(jī)獲取非法利益，這種情況十分常見。

（三）馳名商標(biāo)保護(hù)的理論基礎(chǔ)

1.混淆理論

混淆理論是當(dāng)?shù)谌嗽谙嗤蛘哳愃频纳唐?、服?wù)上使用與馳名商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)或者其他企業(yè)標(biāo)志，從而導(dǎo)致消費者對該種商品、服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆，誤當(dāng)作馳名商標(biāo)權(quán)利人的商品、服務(wù)進(jìn)行消費時，這種行為就應(yīng)該被禁止；商標(biāo)最基本的價值就是能使消費者在購物時能夠區(qū)別不同的商家所提供的商品；混淆理論在商標(biāo)法中具有最重要最基本的作用，得到了國際上的認(rèn)可；馳名商標(biāo)混淆理論起了一個識別的作用，有助于消費者準(zhǔn)確購物，保障企業(yè)的正當(dāng)利益[[[3]劉期家.商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定法律問題研究[M].北京：知識產(chǎn)權(quán)出版社，2014：136.]]。

2.聯(lián)想理論

聯(lián)想理論指的是，消費者在看到某一個商標(biāo)時，會自然而然在腦海里聯(lián)想到另外一個與該商標(biāo)相似的馳名商標(biāo)，并且這種相似性會使消費者覺得該商標(biāo)是故意模仿馳名商標(biāo)，吸引大眾眼球；這種情況下，馳名商標(biāo)權(quán)利人就有權(quán)請求法院禁止該商標(biāo)的繼續(xù)使用；侵權(quán)人對于馳名商標(biāo)的侵權(quán)行為主要分為三種，第一種是直接混淆，即公眾在遇見仿冒的商品或服務(wù)時直接發(fā)生了混淆，將其誤認(rèn)為是馳名商標(biāo)權(quán)利人的商品或服務(wù)；第二種是間接混淆，即消費者在遇見仿冒的商品或服務(wù)時并沒有對其出處發(fā)生混淆，但是對于其生產(chǎn)者與馳名商標(biāo)權(quán)利人之間的關(guān)系產(chǎn)生了聯(lián)想，認(rèn)為兩者之間具有許可或者贊助等關(guān)系；第三種是純粹的聯(lián)想，即消費者在遇見仿冒的商品或服務(wù)時并沒有產(chǎn)生任何的混淆，卻聯(lián)想到了馳名商標(biāo)；他人將與馳名商標(biāo)相同或類似的標(biāo)記用在非競爭領(lǐng)域上即屬于純粹的聯(lián)想[[[4]同上.137.]]。

3.淡化理論

淡化理論最早由德國法院提出，但在歐洲卻沒有足夠的研究與支持；與歐洲不一樣的是，在美國，淡化理論的到了具體的細(xì)致的研究，并且對馳名商標(biāo)反淡化法律體系進(jìn)行了完善，成為了馳名商標(biāo)反淡化保護(hù)方面的領(lǐng)頭羊；到現(xiàn)在為止，美國是世界上唯一一個對馳名商標(biāo)淡化現(xiàn)象進(jìn)行單獨立法的國家；總的來說，淡化現(xiàn)象的發(fā)生不依賴于混淆、欺騙或誤認(rèn)的可能，也不依賴于二者之間是否存在競爭關(guān)系，只要未經(jīng)過權(quán)利人許可而實施了使用馳名商標(biāo)的行為，就極有可能淡化消費者心中有關(guān)馳名商標(biāo)與特定商品早已建立起來的聯(lián)系，從而導(dǎo)致馳名商標(biāo)顯著性的減弱，導(dǎo)致權(quán)利人的利益受損，所以該法案賦予馳名商標(biāo)權(quán)利人有請求法院禁止可能導(dǎo)致其馳名商標(biāo)淡化的任何行為的權(quán)利[[[5]同上.139.]]。

（四）馳名商標(biāo)的研究現(xiàn)狀與保護(hù)意義

1.馳名商標(biāo)國內(nèi)外研究現(xiàn)狀

當(dāng)前，國內(nèi)外學(xué)術(shù)界對馳名商標(biāo)侵權(quán)及保護(hù)方面等問題研究雖已取得不少成果；但缺少系統(tǒng)化研究和必要的創(chuàng)新；傳統(tǒng)的商標(biāo)理論面對日益復(fù)雜的商標(biāo)侵權(quán)事件少了很多解釋力；由于對于馳名商標(biāo)理論準(zhǔn)備有些不足；我國現(xiàn)行的商標(biāo)法對商標(biāo)侵權(quán)問題的規(guī)定也存在缺陷；從國外的研究情況來看；商標(biāo)侵權(quán)理論是商標(biāo)法學(xué)研究的傳統(tǒng)課題；尤其以美國和歐盟的相關(guān)理論研究和立法實踐最具典型意義；西方國家商標(biāo)侵權(quán)理論研究所取得的代表性成果主要是商標(biāo)混淆理論及淡化理論和聯(lián)想理論，這些理論對美國，歐盟和世界其他國家和地區(qū)的商標(biāo)立法都產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響，對于解釋商標(biāo)侵權(quán)行為也起到了重要的作用[[[6]劉期家.商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定法律問題研究[M].北京：知識產(chǎn)權(quán)出版社，2014：2.]]。與國外相比，我國關(guān)于商標(biāo)侵權(quán)方面的研究比較晚，我國《商標(biāo)法》于1983年施行后，先后于1993和2001年經(jīng)歷了兩次大的修改，其中關(guān)于商標(biāo)侵權(quán)的規(guī)定是商標(biāo)法修改的重要內(nèi)容。這次修改也迅速成為各大學(xué)者的研究熱點。侵權(quán)問題研究是一個熱點。如何保護(hù)商標(biāo)則更是一個值得探討的問題。馳名商標(biāo)是商標(biāo)但是不等同于普通商標(biāo)。馳名商標(biāo)對于企業(yè)的意義非常重大。相當(dāng)于企業(yè)的一張吸金名牌。能創(chuàng)造非凡的利益。所以，加強(qiáng)馳名商標(biāo)的保護(hù)對于企業(yè)以及商標(biāo)自身都是非常重要的事。

2.馳名商標(biāo)區(qū)別于普通商標(biāo)的保護(hù)意義

（1）維護(hù)企業(yè)利益的最大化

如今，知識產(chǎn)權(quán)影響不斷擴(kuò)大，公司創(chuàng)造的價值不僅僅體現(xiàn)在產(chǎn)品和服務(wù)上，更凝聚在品牌中。品牌能創(chuàng)造的價值甚至能趕超產(chǎn)品與服務(wù)帶來的影響，這里所說的品牌就是商標(biāo)。現(xiàn)如今，商標(biāo)在經(jīng)濟(jì)市場中的地位逐漸提升，馳名商標(biāo)獨立了起來，走向了消費者的視線。商標(biāo)知名度越大，表明其獲得的利益越多，它被假冒的機(jī)率更大，相關(guān)企業(yè)受到損失的可能性也隨之?dāng)U大，因此法律對馳名商標(biāo)的特別的、有針對性的保護(hù)可以使企業(yè)受到侵害的可能性減小，同時可以維護(hù)市場的秩序。

(2)實現(xiàn)對消費者的切實保護(hù)

馳名商標(biāo)通過各種宣傳或其他途徑進(jìn)入消費者的視野，然后消費者根據(jù)品牌這個符號，體驗到企業(yè)的產(chǎn)品及服務(wù)。消費者消費產(chǎn)品或者服務(wù)的同時，也激勵著企業(yè)不斷完善自己的產(chǎn)品及服務(wù)。別有用心的假冒者在巨額利潤驅(qū)使下，在抹黑擁有馳名商標(biāo)的企業(yè)的同時，也侵害了消費者的合法權(quán)益。因此馳名商標(biāo)保護(hù)有利于維護(hù)消費者權(quán)益。

二、馳名商標(biāo)的認(rèn)定

（一）馳名商標(biāo)認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)

馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)相互聯(lián)系，共同作用。認(rèn)定是實施保護(hù)的前提，保護(hù)是認(rèn)定的目的。馳名商標(biāo)的認(rèn)定機(jī)關(guān)是商標(biāo)評審委員會和商標(biāo)局或者人民法院然后依照法律法規(guī)進(jìn)行。我國《商標(biāo)法》第14條規(guī)定，認(rèn)定馳名商標(biāo)時應(yīng)當(dāng)考慮以下因素：

1.相關(guān)公眾對該商標(biāo)知曉程度

相關(guān)公眾是認(rèn)定馳名商標(biāo)的主觀條件，相關(guān)公眾應(yīng)包括最終消費者、經(jīng)營企業(yè)和其他有關(guān)人員。對某些專業(yè)性的商品而言。對于商標(biāo)的知曉程度不僅僅包括同該類商品有接觸的范圍。上述表明。商標(biāo)馳名的判斷標(biāo)準(zhǔn)是由市場上相關(guān)的參與者決定的。不是由商家決定的。更不是由國家機(jī)關(guān)決定的。

2.該商標(biāo)持續(xù)使用的時間

商標(biāo)承載著商譽，經(jīng)營者需要通過自身的努力經(jīng)營使其發(fā)揮價值。如果商標(biāo)不投入使用，不但不會產(chǎn)生商業(yè)信譽，而且還可能面臨被撤銷的風(fēng)險。一般情況下來說，商標(biāo)使用的時間越長，證明其商業(yè)信譽就越好，消費者就會更容易相信及選擇該品牌。

3.該商標(biāo)宣傳工作的持續(xù)時間

企業(yè)在競爭中，利用商標(biāo)進(jìn)行宣傳，可以抓住消費者眼球，打開銷路。從而創(chuàng)造巨大經(jīng)濟(jì)效益。商標(biāo)權(quán)人要證明其商標(biāo)為馳名商標(biāo)，在提供證據(jù)材料時，因商品或服務(wù)的類別不同。總之，一般情況下，企業(yè)提供的廣告宣傳資料越多越好。在司法實踐中，法官還會從涉案商標(biāo)的廣告形式、投入量、地理范圍、等因素進(jìn)行考量，便于認(rèn)定馳名商標(biāo)。

4.作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄

證明該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)記錄的有關(guān)材料，包括該商標(biāo)曾在中國或者其他國家和地區(qū)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的有關(guān)材料；商標(biāo)局、商標(biāo)評委會在認(rèn)定商標(biāo)馳名時，應(yīng)綜合考慮《商標(biāo)法》第14條的各項因素，但是也不必滿足該條規(guī)定的全部條件，應(yīng)當(dāng)結(jié)合實際情況全面考量[[[7]吳漢東.知識產(chǎn)權(quán)法[M].北京：法律出版社，2014：307.]]。

（二）馳名商標(biāo)認(rèn)定的方法

1.馳名商標(biāo)行政認(rèn)定

行政認(rèn)定馳名商標(biāo)指的是由相關(guān)的行政機(jī)關(guān)依照法定的程序進(jìn)行的認(rèn)定商標(biāo)是否為馳名商標(biāo)的行為，主要是以是否違反我國《商標(biāo)法》第13條規(guī)定而產(chǎn)生爭議為前提；根據(jù)2003年實施的《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》第4條的規(guī)定，當(dāng)事人認(rèn)為他人經(jīng)初步審定并公告的商標(biāo)違反《商標(biāo)法》第13條規(guī)定的，可以依據(jù)商標(biāo)法及其實施條例的規(guī)定向商標(biāo)局提出異議，并提交證明其馳名商標(biāo)的有關(guān)材料；根據(jù)《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》第4條規(guī)定，當(dāng)事人認(rèn)為他人已經(jīng)注冊的商標(biāo)違反《商標(biāo)法》第13條規(guī)定的，可以依據(jù)商標(biāo)法及其實施條例的規(guī)定向商標(biāo)評審委員會請求裁定撤銷該注冊商標(biāo)，并提交證明其商標(biāo)馳名的有關(guān)材料；由于國家商標(biāo)評審委員會是負(fù)責(zé)注冊商標(biāo)撤銷程序的法定機(jī)關(guān)，因此，在上述商標(biāo)撤銷程序中涉及馳名商標(biāo)認(rèn)定的工作主要由國家商評委負(fù)責(zé)[[[8]祝建軍.馳名商標(biāo)認(rèn)定與保護(hù)的規(guī)制[M].北京：法律出版社，2011：49.]]。

2.馳名商標(biāo)的司法認(rèn)定

“最高人民法院關(guān)于審理涉及馳名商標(biāo)保護(hù)的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋”中第二條規(guī)定：在下列民事糾紛案件中，當(dāng)事人以商標(biāo)馳名作為事實根據(jù)，人民法院根據(jù)案件具體情況，認(rèn)為確有必要的，對所涉商標(biāo)是否馳名作出認(rèn)定：[[[9]最高人民法院關(guān)于審理涉及馳名商標(biāo)保護(hù)的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋第二條.]]

（一）以違反商標(biāo)法第十三條的規(guī)定為由，提起的侵犯商標(biāo)權(quán)訴訟；[[[10]同上.137.]]

（二）以企業(yè)名稱與其馳名商標(biāo)相同或者近似為由，提起的侵犯商標(biāo)權(quán)或者不正當(dāng)競爭訴訟；[[[11]同上.139.]]

（三）原告以被訴商標(biāo)的使用侵犯其注冊商標(biāo)專用權(quán)為由提起民事訴訟，被告以原告的注冊商標(biāo)復(fù)制、摹仿或者翻譯其在先未注冊馳名商標(biāo)為由提出抗辯或者提起反訴的訴訟[[[12]同上.139.]]。

被動認(rèn)定是司法機(jī)關(guān)認(rèn)定馳名商標(biāo)的基本模式。被動認(rèn)定也叫做事后認(rèn)定。與行政機(jī)關(guān)認(rèn)定的主動性不同，司法認(rèn)定擁有很強(qiáng)的針對性，對馳名商標(biāo)的跨類保護(hù)和惡意搶注行為的撤銷起主要保護(hù)作用。

3.馳名商標(biāo)雙軌制認(rèn)定的意義

2003年6月，國家工商行政管理局公布實施了新的《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》。依據(jù)商標(biāo)法及其實施條例；對馳名商標(biāo)的認(rèn)定做出具體的規(guī)定；按照此規(guī)定，不僅商標(biāo)局和商標(biāo)評審委員會可以依據(jù)個案處理的原則來認(rèn)定馳名商標(biāo)，人民法院在審理民事糾紛案件中，也可以應(yīng)當(dāng)事人的要求來認(rèn)定馳名商標(biāo)，至此，我國馳名商標(biāo)雙軌制度確立[[[13]祝建軍.馳名商標(biāo)認(rèn)定與保護(hù)的規(guī)制[M].北京：法律出版社，2011：68.]]。雙軌制保護(hù)制度的確立是我國法律依照現(xiàn)實向馳名商標(biāo)保護(hù)邁出的一大步。更全面從行政、司法兩方面保護(hù)馳名商標(biāo)。保護(hù)商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利。同時。行政認(rèn)定與司法認(rèn)定互相監(jiān)督，能幫助大眾正確認(rèn)識馳名商標(biāo)保護(hù)制度。

三、馳名商標(biāo)侵權(quán)行為及其構(gòu)成要件

（一）馳名商標(biāo)侵權(quán)行為概述

1.馳名商標(biāo)侵權(quán)行為的概念

綜合各國的立法觀點與學(xué)界理論。馳名商標(biāo)侵權(quán)行為可以概括表述為一切侵犯他人馳名商標(biāo)專用權(quán)并造成或可能造成損害的違法行為。這里所說的馳名商標(biāo)。既指已注冊的馳名商標(biāo)。也指未注冊的馳名商標(biāo)。這里所說的侵犯馳名商標(biāo)專用權(quán)。是指：未經(jīng)馳名商標(biāo)權(quán)人許可。擅自在馳名商標(biāo)權(quán)人確定使用的商品上使用與其注冊馳名商標(biāo)相同的商標(biāo)的行為。商標(biāo)權(quán)的保護(hù)對象為注冊商標(biāo)和未注冊商標(biāo)?？偟膩碚f。只要侵犯了商標(biāo)權(quán)人的合法利益。就需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

2.馳名商標(biāo)侵權(quán)的主要表現(xiàn)形式

（1）使用侵權(quán)

這是馳名商標(biāo)侵權(quán)主要表現(xiàn)形式，也是一種最廣泛的侵權(quán)，具體又可以分為四種，（1）在相同商品上使用相同商標(biāo)；（2）在相同商品上使用近似商標(biāo)；（3）在類似商品上使用相同商標(biāo)；（4）在類似商品上使用類似商標(biāo)；在具體商標(biāo)侵權(quán)行為判定過程中；使用者將商標(biāo)權(quán)人擁有的商標(biāo)用來做什么并不是判定的重要因素；這幾種侵權(quán)雖然形式不同；但仍然使用相同的判定標(biāo)準(zhǔn)；我認(rèn)為對馳名商標(biāo)使用的理解不僅應(yīng)包括將商標(biāo)直接使用于商品或者商品包裝上；還應(yīng)該包括將商標(biāo)使用于商品的說明書；交易合同、交易發(fā)票等文件中；以及將商標(biāo)用于廣告，展覽，等商品或服務(wù)交易活動中；這樣，可以更加明確商品使用權(quán)范圍，對防止馳名商標(biāo)被侵權(quán)有著重大的意義[[[14]吳漢東.知識產(chǎn)權(quán)法[M].北京：法律出版社，2014：296.]]。

（2）銷售侵權(quán)

指銷售印有馳名商標(biāo)標(biāo)志的產(chǎn)品。是商品流通環(huán)節(jié)的侵權(quán)。商標(biāo)侵權(quán)人可以依據(jù)此行為直接獲得非法收益。新《商標(biāo)法》和《商標(biāo)法實施條例》都去掉了關(guān)于“明知或應(yīng)知”的規(guī)定。在認(rèn)定銷售侵權(quán)行為中，采取無過錯的歸責(zé)原則。對不法經(jīng)銷商具有一定威懾力。對商標(biāo)權(quán)人的保護(hù)比較到位。

（3）其他侵權(quán)

具體指的是行為人明知道他人侵害了商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)權(quán)。但是仍然為其提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利的服務(wù)。雖然行為人不是故意的作為。沒有直接損害商標(biāo)權(quán)人商標(biāo)權(quán)。但是仍然構(gòu)成侵害馳名商標(biāo)的要件。要依法承擔(dān)法律責(zé)任。

（二）馳名商標(biāo)侵權(quán)行為構(gòu)成要件

1.行為的違法性

馳名商標(biāo)侵權(quán)行為的違法性，是指商標(biāo)侵權(quán)行為人所實施的行為，違反了有關(guān)馳名商標(biāo)權(quán)保護(hù)的法律規(guī)定；而且這種違反法律規(guī)定的商標(biāo)侵權(quán)行為只能是積極的作為，因而不作為不能構(gòu)成馳名商標(biāo)侵權(quán)，從違法性上看，違法性是對行為人客觀外部行為違反法律規(guī)定的判斷，是對行為的否定性評價，而不是像過錯那樣是對行為人主觀意志狀態(tài)違反法律要求的判斷；在實踐操作中，必須承認(rèn)行為的違法性是合理的，這是有根據(jù)的[[[15]劉期家.商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定法律問題研究[M].北京：知識產(chǎn)權(quán)出版社，2014：119.]]。

結(jié)合引言中提到的“非誠勿擾”商標(biāo)侵權(quán)案來理解這個要件，我們看到，江蘇衛(wèi)視的《非誠勿擾》節(jié)目是在金阿歡注冊“非誠勿擾”之后播出的，并且播放節(jié)目的這個事實是積極的作為，實際上侵害了原告的商標(biāo)專用權(quán)。

2.損害事實

因果關(guān)系是馳名商標(biāo)侵權(quán)行為中不可或缺的要件，具體是指，行為人的侵權(quán)行為與其造成的損害后果之間必須有因果聯(lián)系，行為人一定是違反了相應(yīng)的法律法規(guī)，因果聯(lián)系把損害事實與這種違法性聯(lián)系起來，形成一個客觀上完整的侵權(quán)行為鏈，在認(rèn)定馳名商標(biāo)侵權(quán)行為中，一定要先確定其構(gòu)成的客觀要件，才能牢牢把握其中的聯(lián)系，維護(hù)商標(biāo)權(quán)人的合法權(quán)益[[[16]同上.120.]]。

3.因果關(guān)系

因果關(guān)系是造成馳名商標(biāo)侵權(quán)的不可或缺的要件，商標(biāo)權(quán)受到損害的事實必須是實施違反商標(biāo)權(quán)保護(hù)法律的行為的結(jié)果，我們是從侵權(quán)責(zé)任法的角度來分析商標(biāo)的侵權(quán)，商標(biāo)侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件包括違法性行為、損害事實、因果關(guān)系還有過錯，但是馳名商標(biāo)侵權(quán)行為的構(gòu)成不包括過錯，主觀過錯并不是商標(biāo)侵權(quán)行為構(gòu)成要件，善意的商標(biāo)侵權(quán)也構(gòu)成實際上的侵權(quán)[[[17]同上.120.]]。

4.行為人的主觀過錯

原《商標(biāo)法》規(guī)定，行為人的主觀過錯是馳名商標(biāo)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件之一。新商標(biāo)法將原商標(biāo)法第三十八條第二款中“銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品的”概念進(jìn)行了變更，刪除了“明知”二字，改成了“銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的”這說明了新的商標(biāo)法對侵權(quán)行為人的主觀狀態(tài)不再限制，此外新商標(biāo)法第五十六條第三款規(guī)定，“銷售不知道是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任”這說明了，即使行為人無過錯，不知情，仍然構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，但是不用承擔(dān)賠償責(zé)任，如果行為人是單純的善意的使用商標(biāo)，不構(gòu)成侵權(quán)[[[18]周展.新商標(biāo)法語境下馳名商標(biāo)的認(rèn)定原則[J].法治與社會，2015:282.]]。

引言中提到的“非誠勿擾”商標(biāo)侵權(quán)案，被告江蘇衛(wèi)視顯然構(gòu)成了侵權(quán)，它也不是單純善意的使用原告已經(jīng)注冊的商標(biāo)，我所理解的江蘇衛(wèi)視的節(jié)目《非誠勿擾》實質(zhì)上就是一個定期制作，有固定名稱及特定內(nèi)容的特殊商品，電視臺制作加工電視節(jié)目的過程就是生產(chǎn)的過程，而播放節(jié)目的環(huán)節(jié)就是銷售的過程。因為其收視率越高，其帶來的廣告就越多，廣告效應(yīng)就越大，收益自然跟著往上漲?！斗钦\勿擾》這檔節(jié)目具有一定顯著性，可以作為商標(biāo)看待。

四、我國馳名商標(biāo)法律保護(hù)制度及司法實踐

（一）我國馳名商標(biāo)法律保護(hù)制度

1.馳名商標(biāo)法律保護(hù)制度的意義

人類進(jìn)入新世紀(jì)以來，社會生產(chǎn)力急劇提升，科學(xué)技術(shù)不斷發(fā)展，消費者的購物方式也由傳統(tǒng)的物物交換變成了消費者自助購物。所以商標(biāo)就起到了一個媒介的作用，生產(chǎn)商也抓住了消費者的這種心理，通過不斷改善商品及服務(wù)來為自己的商標(biāo)打響廣告。如此一來，通過商標(biāo)這個媒介，消費者很容易被吸引，如果商品質(zhì)量與服務(wù)確實很好的話，消費者很容易成為回頭客，這樣，就與經(jīng)營者形成了一種良性互動的局面。因此，法律對于馳名商標(biāo)的保護(hù)不僅是直接保護(hù)商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利，更有利于保護(hù)消費者權(quán)益。

2.新商標(biāo)法中關(guān)于馳名商標(biāo)保護(hù)的規(guī)定

2013年8月30日，十二屆全國人大常委會第四次會議審議通過了《關(guān)于修改〈中華人民共和國商標(biāo)法〉的決定》，于2014年5月1日起正式實施。

新《商標(biāo)法》共作出了53項修改，從申請、注冊、管理、維權(quán)等方面進(jìn)行全面的整理與修改；全文從現(xiàn)有的64條增加到73條，并且首次確立了規(guī)制馳名商標(biāo)宣傳的法律法規(guī)；新《商標(biāo)法》第十三、十四、五十八條等對馳名商標(biāo)的使用和保護(hù)進(jìn)行了更全面、更明確的規(guī)范；其中引起社會關(guān)注最大就是第十四條第五款，規(guī)定生產(chǎn)、經(jīng)營者不能將“馳名商標(biāo)”字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及商業(yè)活動中；違反此規(guī)定的，根據(jù)第五十三條，“由地方工商行政管理部門責(zé)令改正，處十萬元罰款；”但尚未規(guī)定針對“馳名商標(biāo)宣傳”的民事、刑事責(zé)任問題[[[19]同上.283.]]。

“馳名商標(biāo)”是一個法律名稱，而不是一個榮譽稱號。法律為了更好規(guī)避對馳名商標(biāo)的侵害，避免其他不法企業(yè)模仿馳名商標(biāo)印制在自己的商品上，甚至還進(jìn)行宣傳，靠馳名商標(biāo)這顆“搖錢樹”賺取非法的利益。因此，我國商標(biāo)法新修改了關(guān)于不準(zhǔn)馳名商標(biāo)印制在商品上并進(jìn)行宣傳的行為，旨在更好保護(hù)馳名商標(biāo)，同時規(guī)范市場的秩序，保護(hù)消費者的合法權(quán)益不受侵害。

（二）我國馳名商標(biāo)法律保護(hù)制度的司法實踐

我國《商標(biāo)法》對注冊馳名商標(biāo)的跨類保護(hù)范圍采取適度跨類的原則，只有在“誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的”可能性時，才予以跨類保護(hù)，但是在實踐中，的確存在兩種不同種類的商品用著同樣的商標(biāo)，并且兩個商標(biāo)都是馳名商標(biāo)的現(xiàn)象，比如說移動通信領(lǐng)域的“蘋果”被認(rèn)定為馳名商標(biāo)，而服裝領(lǐng)域的“蘋果”也被認(rèn)定為馳名商標(biāo)，類似的情況還有生產(chǎn)潤滑油的“長城”以及和計算機(jī)領(lǐng)域的“長城”，它們也都被認(rèn)定為馳名商標(biāo)[[[20]陳琴.論馳名商標(biāo)的認(rèn)定和保護(hù)[D].四川大學(xué).2005：27.

]]。我國對已注冊商標(biāo)的跨類保護(hù)體現(xiàn)了我國法律的智能化與人性化，立法機(jī)關(guān)根據(jù)實際情況來制定相關(guān)法律法規(guī)保護(hù)馳名商標(biāo)，有利于推動我國馳名商標(biāo)保護(hù)制度的建立。

2.我國對未注冊馳名商標(biāo)的保護(hù)

未注冊商標(biāo)是相對于注冊商標(biāo)而言的，是指未申請注冊，未經(jīng)工商行政部門登記的商標(biāo)。未注冊馳名商標(biāo)屬于馳名商標(biāo)的范疇；我國商標(biāo)制度雖然實行的是注冊原則,但對于未注冊的有一定知名度的商標(biāo)和達(dá)到馳名程度的未注冊馳名商標(biāo)均是給予保護(hù)的；我們可以看到，保護(hù)未注冊馳名商標(biāo)是我國履行《巴黎公約》和TRIPS協(xié)議規(guī)定的義務(wù)體現(xiàn)[[[21]馮曉青.未注冊馳名商標(biāo)保護(hù)及其制度完善[J].法學(xué)家，2012：116.]]。

3.對馳名商標(biāo)的網(wǎng)上保護(hù)

目前，隨著國際互聯(lián)網(wǎng)的世界性的迅速發(fā)展，用戶在網(wǎng)上的地址——域名成為一項重要的知識產(chǎn)權(quán)，域名已經(jīng)成為用戶網(wǎng)上尋找、評價網(wǎng)站及網(wǎng)頁所有人的一種重要身份符號，在世界知識產(chǎn)權(quán)組織的《保護(hù)馳名商標(biāo)條款》中，域名已明確納入調(diào)整范圍之內(nèi)，在國際互聯(lián)網(wǎng)上，每一個域名必須是唯一的，具有絕對的排他性，并且域名注冊采用“先注冊先占”的原則[[[22]宋薇.論馳名商標(biāo)的網(wǎng)上保護(hù)[J].法治與社會，2011：84.]]。

我國法律規(guī)定的馳名商標(biāo)網(wǎng)上保護(hù)制度，可以擴(kuò)大馳名商標(biāo)的保護(hù)范圍。在網(wǎng)上保護(hù)中，如果有域名侵害了馳名商標(biāo)，還沒有注冊的不予注冊，已經(jīng)注冊的應(yīng)依據(jù)法律停止使用或者撤銷注冊。

4.司法認(rèn)定與行政認(rèn)定之間的沖突與協(xié)調(diào)

如果一個馳名商標(biāo)在行政認(rèn)定中被認(rèn)定為馳名商標(biāo)，但是隨后在具體的司法認(rèn)定中又不予被認(rèn)定。這樣來看，行政認(rèn)定與司法認(rèn)定同一馳名商標(biāo)有時候會產(chǎn)生一個矛盾的結(jié)果，這樣的矛盾影響了馳名商標(biāo)認(rèn)定秩序。

我國人民法院在認(rèn)定馳名商標(biāo)時有著基本原則“被動保護(hù)、事實認(rèn)定、個案保護(hù)、因需認(rèn)定”；人民法院通過對馳名商標(biāo)的司法認(rèn)定，不僅能夠有效保護(hù)商標(biāo)權(quán)人的合法權(quán)益，同時可以維護(hù)市場秩序；行政認(rèn)定認(rèn)定馳名商標(biāo)，是履行法律賦予其的商標(biāo)注冊、審查職責(zé)以及不正當(dāng)商標(biāo)注冊的監(jiān)督撤銷職能，維護(hù)國家商標(biāo)的正常秩序[[[23]祝建軍.馳名商標(biāo)認(rèn)定與保護(hù)的規(guī)制[M].北京：法律出版社，2011：24.]]。

如果當(dāng)事人在人民法院民事案件審理中對行政認(rèn)定提出異議，則可以申請人民法院重新進(jìn)行審查。人民法院的審查只具個案意義，所以只能為行政認(rèn)定提供參考。由此看來，馳名商標(biāo)的行政認(rèn)定與司法認(rèn)定雖然程序和職能不同，但相互作用，一起保護(hù)著馳名商標(biāo)不受侵害。

五、我國馳名商標(biāo)法律保護(hù)的完善

（一）我國現(xiàn)行保護(hù)制度存在的問題

1.未注冊馳名商標(biāo)保護(hù)限度的立法不足

未注冊馳名商標(biāo)與注冊馳名商標(biāo)的本質(zhì)是一樣的。未注冊馳名商標(biāo)也會在消費者心中留下深刻印象，如果看到假冒商標(biāo)也會產(chǎn)生聯(lián)想，容易受到損害。未注冊馳名商標(biāo)與注冊馳名商標(biāo)本質(zhì)上既然相同，但是立法上給了不一樣的保護(hù)范圍，馳名商標(biāo)實行跨類保護(hù)，未注冊馳名商標(biāo)卻不同，這樣的立法未免有些不足，畢竟如果等到未注冊馳名商標(biāo)受到侵害要求被保護(hù)時，所走程序也會相對麻煩。相反，如果能在立法上給與未注冊馳名商標(biāo)與注冊馳名商標(biāo)一樣保護(hù)，對我國商標(biāo)法推進(jìn)只會有益無害[[[24]馮曉青.未注冊馳名商標(biāo)保護(hù)及其制度完善[J].法學(xué)家，2012：130.

[25]祝建軍.馳名商標(biāo)認(rèn)定與保護(hù)的規(guī)制[M].北京：法律出版社，2011：272.

]]。

2.司法認(rèn)定馳名商標(biāo)存在風(fēng)險

司法認(rèn)定馳名商標(biāo)中，很容易出現(xiàn)虛假訴訟的情況；有一些商標(biāo)權(quán)人，為了使自己的商標(biāo)“出名”，博得大眾的眼球，獲得有利的市場競爭優(yōu)勢，不惜通過虛假訴訟來吸引目光，從而獲取巨大的利益；例如之前的“康王”，安徽法院審理的“康王”商標(biāo)侵權(quán)糾紛案，原告申請馳名商標(biāo)司法認(rèn)定，涉嫌虛假訴訟，該商標(biāo)由汕頭某公司刻意制造“康王”域名，利用《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第6條規(guī)定，在安徽省宣城中院獲得馳名商標(biāo)的認(rèn)定，后受案外人云南某公司調(diào)查，真相浮出水面，后經(jīng)安徽省高級人民法院裁定再審并改判；由此我們看到，個別不良企業(yè)為了自身利益不惜以虛假訴訟方式來獲得馳名商標(biāo)的認(rèn)定，不僅擾亂了正常的市場秩序，并對社會造成了很大的影響及危害[[]]。

（二）對馳名商標(biāo)保護(hù)提出的建議

1.完善未注冊馳名商標(biāo)跨類保護(hù)立法

我國商標(biāo)法對注冊馳名商標(biāo)采用跨類保護(hù)的原則，但是沒有給予與注冊馳名商標(biāo)意義一樣的未注冊馳名商標(biāo)相同的保護(hù)，本人的觀點是，未注冊的馳名商標(biāo)一定是已經(jīng)投入使用并為公眾所熟知的商標(biāo)，雖然國際上還沒有關(guān)于未注冊馳名商標(biāo)跨類保護(hù)的規(guī)定，但是如今，馳名商標(biāo)侵權(quán)現(xiàn)象屢見不鮮，并且十分嚴(yán)重，所以本人認(rèn)為如果可以完善關(guān)于未注冊馳名商標(biāo)方面的立法，對發(fā)展我國的民族產(chǎn)業(yè)可以起到積極的推動作用。

2.虛假訴訟的司法規(guī)避

虛假訴訟不僅造成司法資源浪費，而且擾亂了正常的市場秩序，因此，必須加強(qiáng)司法上的監(jiān)制。首先是先進(jìn)行必要性的審查，在認(rèn)定馳名商標(biāo)時，認(rèn)真理清案件中心，明確案件的范圍是不是需要進(jìn)行馳名商標(biāo)認(rèn)定，如果不是，那就按照一般侵權(quán)處理。其次，在司法實踐里，需要認(rèn)定馳名商標(biāo)時，先核實雙方爭議的焦點，細(xì)致審查每一個環(huán)節(jié)每一份文書，立足時間的主要內(nèi)容，作出最后的認(rèn)定。

3.加快建立馳名商標(biāo)和域名沖突的解決機(jī)制

眾所周知，我國對馳名商標(biāo)保護(hù)比較特殊。但是我國法律還沒有確立解決馳名商標(biāo)與域名沖突的機(jī)制，不利于保護(hù)兩種所有權(quán)人各自的權(quán)益。域名在因特網(wǎng)上是唯一的，馳名商標(biāo)給企業(yè)帶來的巨額利潤也催生了很多惡意搶注域名的人，不僅混淆了公眾的視聽，更嚴(yán)重?fù)p害了馳名商標(biāo)權(quán)人的利益，擾亂了市場秩序。對此，我國應(yīng)加快建立相關(guān)的解決機(jī)制，在域名與馳名商標(biāo)起沖突時，化解矛盾，恢復(fù)市場秩序。我國應(yīng)先制定相關(guān)的法律法規(guī)，在馳名商標(biāo)與域名沖突時應(yīng)先確認(rèn)兩者誰先使用，如果域名注冊先,馳名商標(biāo)注冊為后,就應(yīng)當(dāng)保護(hù)域名所有人對域名的所有權(quán)；如果馳名商標(biāo)使用在先,但是馳名商標(biāo)權(quán)人沒有及時注冊域名，而被他人惡意搶注，那就應(yīng)當(dāng)保護(hù)馳名商標(biāo)權(quán)人的權(quán)益,撤銷他人已搶注的域名?？傊畱?yīng)該先完善立法后，再依據(jù)立法完善相關(guān)解決機(jī)制。

結(jié)語

HYPERLINK"C:/Users/Administrator/Downloads/%E8%AE%BA%E9%A9%B0%E5%90%8D%E5%95%86%E6%A0%87%E7%9A%84%E6%B3%95%E5%BE%8B%E4%BF%9D%E6%8A%A4-%E6%A3%80%E6%B5%8B%E6