企業(yè)顧問師法律知識培訓(xùn)教材課件

企業(yè)顧問師法律知識培訓(xùn)教材企業(yè)組織企業(yè)經(jīng)營企業(yè)競爭1企業(yè)顧問師法律知識培訓(xùn)教材企業(yè)組織11.企業(yè)組織21.企業(yè)組織2企業(yè)的組織形式——現(xiàn)代企業(yè)制度的劃分3企業(yè)的組織形式——現(xiàn)代企業(yè)制度的劃分3企業(yè)的組織形式個人獨(dú)資企業(yè)：一個自然人/非法人/無限責(zé)任合伙企業(yè)：兩個以上自然人、法人或其他組織/非法人/無限連帶責(zé)任（或部分有限責(zé)任）合作制企業(yè)：一定數(shù)量自然人/法人/有限責(zé)任公司制企業(yè)：兩個以上股東/法人/有限責(zé)任4企業(yè)的組織形式個人獨(dú)資企業(yè)：一個自然人/非法人/無限案例1：甲的抗辯能否成立？甲出資20萬元、乙出資20萬元、丙出資10萬元設(shè)立門窗加工廠，企業(yè)性質(zhì)為合伙。因加工廠欠鋁材公司貨款20萬元無力償還，鋁材公司請求有償還能力的甲支付。甲的抗辯理由：合伙合同約定甲、乙、丙三方的責(zé)任為40︰40︰20，自己最多承擔(dān)8萬元的責(zé)任。5案例1：甲的抗辯能否成立？甲出資20萬公司的組織和運(yùn)行6公司的組織和運(yùn)行6公司的組織形式有限公司、股份有限公司、無限公司、兩合公司子公司、母公司分公司、總公司外國公司、本國公司、多國公司上市公司、不上市公司國有獨(dú)資公司、一人公司、一般有限公司7公司的組織形式7公司的注冊資本（一）一般有限公司：3萬元（折衷授權(quán)資本制）一人有限公司：10萬元（實(shí)收資本制）股份有限公司：500萬元發(fā)起設(shè)立：折衷授權(quán)資本制募集設(shè)立：實(shí)收資本制折衷授權(quán)資本制：首次20％＋2年內(nèi)其余8公司的注冊資本（一）8公司的注冊資本(二）貨幣（不低于注冊資本的30％）實(shí)物知識產(chǎn)權(quán)土地使用權(quán)其他可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)，但法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為財產(chǎn)出資的除外9公司的注冊資本(二）貨幣（不低于注冊資本的30％）9公司的組織機(jī)構(gòu)股東會：權(quán)力機(jī)構(gòu)董事會：經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)監(jiān)事會：監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)10公司的組織機(jī)構(gòu)股東會：權(quán)力機(jī)構(gòu)10公司的機(jī)關(guān)中國股東會董事會監(jiān)事會執(zhí)行機(jī)構(gòu)

日本股東會董事會監(jiān)事會

代表董事會計監(jiān)察人

德國股東會監(jiān)事會董事會

代表董事美國股東會董事會會計監(jiān)察人內(nèi)部董事（代表董事）外部董事（監(jiān)察委員會）CEO（首席執(zhí)行官）

11公司的機(jī)關(guān)中國股東會日本股東權(quán)利表決權(quán)利益分配請求權(quán)新股認(rèn)購權(quán)股份轉(zhuǎn)讓權(quán)知情權(quán)（查閱權(quán)、質(zhì)詢權(quán)）股東訴權(quán)（股東訴訟權(quán)、股東代表訴訟權(quán)）剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)12股東權(quán)利表決權(quán)12禁止股東權(quán)利濫用不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；否則，承擔(dān)賠償責(zé)任。不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益；否則，對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。13禁止股東權(quán)利濫用不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；董事的義務(wù)（《公司法》第六章）忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)禁止收受賄賂獲其他非法收入禁止占用、挪用、濫用公司財產(chǎn)（借貸、擔(dān)保）禁止自我交易禁止競業(yè)禁止披露公司秘密關(guān)聯(lián)交易限制14董事的義務(wù)（《公司法》第六章）忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)14監(jiān)事會的職權(quán)業(yè)務(wù)狀況調(diào)查權(quán)（第55條第2款)人事監(jiān)督權(quán)（第54條第2項）代表公司權(quán)（第54條第6項）股東（大）會的特別召集權(quán)（第54條第4項）提案權(quán)（第54條第5項）15監(jiān)事會的職權(quán)業(yè)務(wù)狀況調(diào)查權(quán)（第55條第2款)15案例2：股權(quán)轉(zhuǎn)讓決議應(yīng)當(dāng)由誰決定？2001年4月29日，濟(jì)南市國資局與華建電子有限責(zé)任公司簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》和《股權(quán)委托管理協(xié)議》，約定自當(dāng)天起，國資局轉(zhuǎn)讓其持有的濟(jì)南百貨股份有限公司部分國有股（占總股本的29.8％），并委托華建公司管理其其余股份行使全部股東權(quán)。2001年5月10日，濟(jì)南百貨董事會上，華建提出的董事會候選人未獲通過。8月15日，

濟(jì)南百貨董事會又審議通過了關(guān)于不同意華建公司對濟(jì)南百貨重組的決議，并要求濟(jì)南國資局立即終止與華建公司簽訂的兩份協(xié)議，從而引發(fā)濟(jì)南百貨董事會與華建公司的爭議。16案例2：股權(quán)轉(zhuǎn)讓決議應(yīng)當(dāng)由誰決定？2001年4月29日，濟(jì)案例3：宏利電器有限公司董事會決議董事會一致同意A股東將其在公司中的33%的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給D公司B、C股東放棄優(yōu)先受讓權(quán)D公司在本公司辦理變更登記手續(xù)后成為本公司股東A、B、C（簽字、蓋章）2001、12、917案例3：宏利電器有限公司董事會決議董事會一致同意A股東將其在2.企業(yè)經(jīng)營182.企業(yè)經(jīng)營18合同的形式口頭合同書面合同*合同書*信件*數(shù)據(jù)電文（電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件）其它（審批、登記、公證、見證等）19合同的形式口頭合同19合同的成立

要約特定對象主要條件有效期

要約邀請商業(yè)廣告價目表拍賣公告招標(biāo)公告招股說明書

新要約修改主要條件答復(fù)過期

承諾同意要約主要條件期內(nèi)答復(fù)20合同的成立要約要約邀請新要約承案例5：中國A公司與荷蘭B公司的往來電傳A：C產(chǎn)品，200公噸，CIF500美元/公噸，即期供貨，是否需要，發(fā)盤有效期10天。（3/15）B：能否將數(shù)量增加至300公噸，單價下降50元，10天內(nèi)答復(fù)。（3/22）A：同意數(shù)量增加，價格降低，是否需要，請確認(rèn)，10天內(nèi)答復(fù)。（3/30）B：因故暫不能確認(rèn)，希望延長發(fā)盤有效期10天。（4/8）A：同意延長發(fā)盤有效期10天。（4/10）B：C產(chǎn)品，300公噸，CIF450美元，信用證馬上開出，請準(zhǔn)備裝船。（4/18）A：C產(chǎn)品在你方確認(rèn)之前已經(jīng)售出，希望今后保持合作。（4/21）B：我方4月18日回電是在你方同意延長期限內(nèi)作出，若你方不能供貨，我方提出賠償X元，或者將此糾紛提交瑞典斯德哥爾摩仲裁。（4/23）A：依中國外貿(mào)習(xí)慣，合同的最后成交應(yīng)以我方確認(rèn)為準(zhǔn)，該合同確認(rèn)書尚未發(fā)出，合同不成立。（4/25）B：確認(rèn)書僅是中國貿(mào)易習(xí)慣，不是國際慣例，我們之間的合同已經(jīng)成交。（4/28）21案例5：中國A公司與荷蘭B公司的往來電傳21

案例6：合同是否成立1997年8月5日，位于北京市海淀區(qū)的尚起公司向位于上海市閘北區(qū)的東升公司發(fā)E-mail，列出了八種不同規(guī)格的中央處理器價格，并注明“如需購買請速于10日內(nèi)聯(lián)系，數(shù)量不多，售完為止”。8月6日，東升公司回復(fù)E-mail，指明需要的中央處理器的規(guī)格，補(bǔ)充了交貨方式，并要求簽訂合同書。當(dāng)天，尚起公司即依據(jù)所商談的內(nèi)容，制作合同書一式兩份，并蓋章后以特快專遞寄給東升公司，同時組織交貨，按合同的約定將產(chǎn)品于8月8日送抵東升公司倉庫所在地?zé)o錫市。東升公司驗(yàn)貨接收，但因總經(jīng)理外出，東升公司未在合同上簽字。8月10日，尚起公司以雙方未訂立合同為由，要求東升公司返還產(chǎn)品。22案例6：合同是否成立22合同的效力

可變更和撤銷合同無效合同有效合同23合同的效力23有效合同行為人具有行為能力意思表示真實(shí)符合法律和社會公共利益24有效合同行為人具有行為能力24無效合同一方以脅迫、欺詐手段訂立合同，損害國家利益惡意串通，損害國家、集體或第三人利益以合法形式掩蓋非法目的損害社會公共利益違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定25無效合同一方以脅迫、欺詐手段訂立合同，損害國家利益25可變更或撤銷合同重大誤解顯失公平欺詐脅迫乘人之危26可變更或撤銷合同重大誤解26合同責(zé)任違約責(zé)任采取補(bǔ)救賠償損失違約金或定金制裁違法責(zé)任返還財產(chǎn)賠償損失沒收財產(chǎn)27合同責(zé)任違約責(zé)任違法責(zé)任273.企業(yè)競爭283.企業(yè)競爭28競爭法反壟斷法維護(hù)競爭自由公法三大支柱*禁止濫用獨(dú)占地位*監(jiān)控購并*禁止卡特爾反不正當(dāng)競爭法維護(hù)商業(yè)倫理和商業(yè)道德私法11種禁止行為29競爭法反壟斷法反不正當(dāng)競爭法29《反壟斷法》禁止的壟斷行為

第三條本法規(guī)定的壟斷行為包括：

（一）經(jīng)營者達(dá)成壟斷協(xié)議；

（二）經(jīng)營者濫用市場支配地位；

（三）具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營者集中。

（2008.8.1施行）

30《反壟斷法》禁止的壟斷行為

第三條本法規(guī)定的壟斷行為包括：案例7

U.S.v.Microsoft--1

相關(guān)資料：1985年8月21日，就政府與微軟的調(diào)解協(xié)議地方法院作出“同意的判決”。導(dǎo)火索：1996年8月，美國網(wǎng)景通訊公司向司法部遞交白皮書，指責(zé)微軟利用其在操作系統(tǒng)的支配地位，強(qiáng)迫個人計算機(jī)制造商采用微軟瀏覽器。1997年2月9日，得克薩斯州首席檢察官辦公室向微軟提出民事調(diào)查要求。起訴：1998年5月18日，司法部及19個州提起“美國訴微軟公司案”的反壟斷訴訟。事實(shí)部分判決：2000年4月3日，地方法院杰克遜法官認(rèn)定微軟的行為構(gòu)成：（1）濫用獨(dú)占地位（搭售）；（2）排斥競爭對手；（3）價格歧視。據(jù)此，作出微軟違反謝爾曼法的判決。拆分判決：將微軟一分為二。31案例7U.S.v.Microsoft--131

U.S.v.Microsoft--2上訴：2000年6月13日，微軟提出上訴，并請求將該案交給上訴法院先行審理。判決：2001年6月28日，上訴法院判決：（1）基本確認(rèn)濫用獨(dú)占地位的壟斷行為；（2）否定擴(kuò)大壟斷領(lǐng)域的判決；（3）捆綁銷售事實(shí)發(fā)回重審；（4）撤銷拆分判決。和解：2001年11月2日，微軟與政府達(dá)成協(xié)議：微軟給予電腦制造商更大靈活性，允許它們與微軟競爭的軟件開發(fā)商簽訂合同，把產(chǎn)品標(biāo)識于微軟視窗操作系統(tǒng)上，禁止微軟對其他競爭性企業(yè)報復(fù)。32U.S.v.Microsoft--232不正當(dāng)競爭行為混淆商業(yè)賄賂侵犯商業(yè)秘密非法有獎銷售詆毀傾銷搭售串通招投標(biāo)濫用獨(dú)占地位權(quán)力經(jīng)商地區(qū)封鎖33不正當(dāng)競爭行為混淆33企業(yè)顧問師法律知識培訓(xùn)教材企業(yè)組織企業(yè)經(jīng)營企業(yè)競爭34企業(yè)顧問師法律知識培訓(xùn)教材企業(yè)組織11.企業(yè)組織351.企業(yè)組織2企業(yè)的組織形式——現(xiàn)代企業(yè)制度的劃分36企業(yè)的組織形式——現(xiàn)代企業(yè)制度的劃分3企業(yè)的組織形式個人獨(dú)資企業(yè)：一個自然人/非法人/無限責(zé)任合伙企業(yè)：兩個以上自然人、法人或其他組織/非法人/無限連帶責(zé)任（或部分有限責(zé)任）合作制企業(yè)：一定數(shù)量自然人/法人/有限責(zé)任公司制企業(yè)：兩個以上股東/法人/有限責(zé)任37企業(yè)的組織形式個人獨(dú)資企業(yè)：一個自然人/非法人/無限案例1：甲的抗辯能否成立？甲出資20萬元、乙出資20萬元、丙出資10萬元設(shè)立門窗加工廠，企業(yè)性質(zhì)為合伙。因加工廠欠鋁材公司貨款20萬元無力償還，鋁材公司請求有償還能力的甲支付。甲的抗辯理由：合伙合同約定甲、乙、丙三方的責(zé)任為40︰40︰20，自己最多承擔(dān)8萬元的責(zé)任。38案例1：甲的抗辯能否成立？甲出資20萬公司的組織和運(yùn)行39公司的組織和運(yùn)行6公司的組織形式有限公司、股份有限公司、無限公司、兩合公司子公司、母公司分公司、總公司外國公司、本國公司、多國公司上市公司、不上市公司國有獨(dú)資公司、一人公司、一般有限公司40公司的組織形式7公司的注冊資本（一）一般有限公司：3萬元（折衷授權(quán)資本制）一人有限公司：10萬元（實(shí)收資本制）股份有限公司：500萬元發(fā)起設(shè)立：折衷授權(quán)資本制募集設(shè)立：實(shí)收資本制折衷授權(quán)資本制：首次20％＋2年內(nèi)其余41公司的注冊資本（一）8公司的注冊資本(二）貨幣（不低于注冊資本的30％）實(shí)物知識產(chǎn)權(quán)土地使用權(quán)其他可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)，但法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為財產(chǎn)出資的除外42公司的注冊資本(二）貨幣（不低于注冊資本的30％）9公司的組織機(jī)構(gòu)股東會：權(quán)力機(jī)構(gòu)董事會：經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)監(jiān)事會：監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)43公司的組織機(jī)構(gòu)股東會：權(quán)力機(jī)構(gòu)10公司的機(jī)關(guān)中國股東會董事會監(jiān)事會執(zhí)行機(jī)構(gòu)

日本股東會董事會監(jiān)事會

代表董事會計監(jiān)察人

德國股東會監(jiān)事會董事會

代表董事美國股東會董事會會計監(jiān)察人內(nèi)部董事（代表董事）外部董事（監(jiān)察委員會）CEO（首席執(zhí)行官）

44公司的機(jī)關(guān)中國股東會日本股東權(quán)利表決權(quán)利益分配請求權(quán)新股認(rèn)購權(quán)股份轉(zhuǎn)讓權(quán)知情權(quán)（查閱權(quán)、質(zhì)詢權(quán)）股東訴權(quán)（股東訴訟權(quán)、股東代表訴訟權(quán)）剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)45股東權(quán)利表決權(quán)12禁止股東權(quán)利濫用不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；否則，承擔(dān)賠償責(zé)任。不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益；否則，對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。46禁止股東權(quán)利濫用不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；董事的義務(wù)（《公司法》第六章）忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)禁止收受賄賂獲其他非法收入禁止占用、挪用、濫用公司財產(chǎn)（借貸、擔(dān)保）禁止自我交易禁止競業(yè)禁止披露公司秘密關(guān)聯(lián)交易限制47董事的義務(wù)（《公司法》第六章）忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)14監(jiān)事會的職權(quán)業(yè)務(wù)狀況調(diào)查權(quán)（第55條第2款)人事監(jiān)督權(quán)（第54條第2項）代表公司權(quán)（第54條第6項）股東（大）會的特別召集權(quán)（第54條第4項）提案權(quán)（第54條第5項）48監(jiān)事會的職權(quán)業(yè)務(wù)狀況調(diào)查權(quán)（第55條第2款)15案例2：股權(quán)轉(zhuǎn)讓決議應(yīng)當(dāng)由誰決定？2001年4月29日，濟(jì)南市國資局與華建電子有限責(zé)任公司簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》和《股權(quán)委托管理協(xié)議》，約定自當(dāng)天起，國資局轉(zhuǎn)讓其持有的濟(jì)南百貨股份有限公司部分國有股（占總股本的29.8％），并委托華建公司管理其其余股份行使全部股東權(quán)。2001年5月10日，濟(jì)南百貨董事會上，華建提出的董事會候選人未獲通過。8月15日，

濟(jì)南百貨董事會又審議通過了關(guān)于不同意華建公司對濟(jì)南百貨重組的決議，并要求濟(jì)南國資局立即終止與華建公司簽訂的兩份協(xié)議，從而引發(fā)濟(jì)南百貨董事會與華建公司的爭議。49案例2：股權(quán)轉(zhuǎn)讓決議應(yīng)當(dāng)由誰決定？2001年4月29日，濟(jì)案例3：宏利電器有限公司董事會決議董事會一致同意A股東將其在公司中的33%的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給D公司B、C股東放棄優(yōu)先受讓權(quán)D公司在本公司辦理變更登記手續(xù)后成為本公司股東A、B、C（簽字、蓋章）2001、12、950案例3：宏利電器有限公司董事會決議董事會一致同意A股東將其在2.企業(yè)經(jīng)營512.企業(yè)經(jīng)營18合同的形式口頭合同書面合同*合同書*信件*數(shù)據(jù)電文（電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件）其它（審批、登記、公證、見證等）52合同的形式口頭合同19合同的成立

要約特定對象主要條件有效期

要約邀請商業(yè)廣告價目表拍賣公告招標(biāo)公告招股說明書

新要約修改主要條件答復(fù)過期

承諾同意要約主要條件期內(nèi)答復(fù)53合同的成立要約要約邀請新要約承案例5：中國A公司與荷蘭B公司的往來電傳A：C產(chǎn)品，200公噸，CIF500美元/公噸，即期供貨，是否需要，發(fā)盤有效期10天。（3/15）B：能否將數(shù)量增加至300公噸，單價下降50元，10天內(nèi)答復(fù)。（3/22）A：同意數(shù)量增加，價格降低，是否需要，請確認(rèn)，10天內(nèi)答復(fù)。（3/30）B：因故暫不能確認(rèn)，希望延長發(fā)盤有效期10天。（4/8）A：同意延長發(fā)盤有效期10天。（4/10）B：C產(chǎn)品，300公噸，CIF450美元，信用證馬上開出，請準(zhǔn)備裝船。（4/18）A：C產(chǎn)品在你方確認(rèn)之前已經(jīng)售出，希望今后保持合作。（4/21）B：我方4月18日回電是在你方同意延長期限內(nèi)作出，若你方不能供貨，我方提出賠償X元，或者將此糾紛提交瑞典斯德哥爾摩仲裁。（4/23）A：依中國外貿(mào)習(xí)慣，合同的最后成交應(yīng)以我方確認(rèn)為準(zhǔn)，該合同確認(rèn)書尚未發(fā)出，合同不成立。（4/25）B：確認(rèn)書僅是中國貿(mào)易習(xí)慣，不是國際慣例，我們之間的合同已經(jīng)成交。（4/28）54案例5：中國A公司與荷蘭B公司的往來電傳21

案例6：合同是否成立1997年8月5日，位于北京市海淀區(qū)的尚起公司向位于上海市閘北區(qū)的東升公司發(fā)E-mail，列出了八種不同規(guī)格的中央處理器價格，并注明“如需購買請速于10日內(nèi)聯(lián)系，數(shù)量不多，售完為止”。8月6日，東升公司回復(fù)E-mail，指明需要的中央處理器的規(guī)格，補(bǔ)充了交貨方式，并要求簽訂合同書。當(dāng)天，尚起公司即依據(jù)所商談的內(nèi)容，制作合同書一式兩份，并蓋章后以特快專遞寄給東升公司，同時組織交貨，按合同的約定將產(chǎn)品于8月8日送抵東升公司倉庫所在地?zé)o錫市。東升公司驗(yàn)貨接收，但因總經(jīng)理外出，東升公司未在合同上簽字。8月10日，尚起公司以雙方未訂立合同為由，要求東升公司返還產(chǎn)品。55案例6：合同是否成立22合同的效力

可變更和撤銷合同無效合同有效合同56合同的效力23有效合同行為人具有行為能力意思表示真實(shí)符合法律和社會公共利益57有效合同行為人具有行為能力24無效合同一方以脅迫、欺詐手段訂立合同，損害國家利益惡意串通，損害國家、集體或第三人利益以合法形式掩蓋非法目的損害社會公共利益違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定58無效合同一方以脅迫、欺詐手段訂立合同，損害國家利益25可變更或撤銷合同重大誤解顯失公平欺詐脅迫乘人之危59可變更或撤銷合同重大誤解26合同責(zé)任違約責(zé)任采取補(bǔ)救賠償損失違約金或定金制裁違法責(zé)任返還財產(chǎn)賠償損失沒收財產(chǎn)60合同責(zé)任違約責(zé)任違法責(zé)任273.企業(yè)競爭613.企業(yè)競爭28競爭法反壟斷法維護(hù)競爭自由公法三大支柱*禁止濫用獨(dú)占地位*監(jiān)控購并