建設(shè)工程合同法規(guī)-課件

第九章建設(shè)工程合同法規(guī)主要內(nèi)容第一節(jié)合同法概述第二節(jié)建設(shè)工程合同第三節(jié)勘察設(shè)計(jì)合同（自學(xué)）第四節(jié)建筑施工合同第五節(jié)建筑工程監(jiān)理合同（自學(xué)）第六節(jié)建設(shè)其他合同（自學(xué)）第七節(jié)FIDIC合同（了解）第九章建設(shè)工程合同法規(guī)主要內(nèi)容1一、合同的概念合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

第九章

建設(shè)工程合同法律制度第一節(jié)合同法概述一、合同的概念合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立2要約承諾二、合同的訂立要約承諾二、合同的訂立3補(bǔ)充：建設(shè)工程合同的訂立程序

（一）要約邀請：指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。如：招標(biāo)公告和投標(biāo)邀請書

（二）要約：指希望和他人訂立合同的意思表示。如：直接發(fā)包中甲方的發(fā)包行為；招投標(biāo)發(fā)包中乙方的投標(biāo)行為。補(bǔ)充：建設(shè)工程合同的訂立程序（一）要約邀請：指希望他人向自4補(bǔ)充：建設(shè)工程合同的訂立程序

（三）承諾：指受要約人同意要約的意思表示。如：直接發(fā)包中的承包商同意承包工程；招投標(biāo)發(fā)包中的招標(biāo)人發(fā)中標(biāo)通知書。

（四）簽訂合同：中標(biāo)通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，根據(jù)招標(biāo)文件和投標(biāo)文件訂立書面合同。補(bǔ)充：建設(shè)工程合同的訂立程序（三）承諾：指受要約人同意要約5三、合同的成立（一）合同成立的時間：《合同法》第二十五條承諾生效時合同成立。（二）合同成立的地點(diǎn)：《合同法》第三十四條承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。《合同法》第三十五條當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。三、合同的成立（一）合同成立的時間：6四、合同的形式口頭形式書面形式（用于建設(shè)工程合同）其他形式四、合同的形式口頭形式7五、合同的內(nèi)容見《合同法》第十二條。1、當(dāng)事人的名稱（或姓名）和住所2、標(biāo)的3、數(shù)量4、質(zhì)量5、價(jià)款或報(bào)酬6、履行期限、地點(diǎn)和方式7、違約責(zé)任8、解決爭議的方法五、合同的內(nèi)容見《合同法》第十二條。8

合同效力的含義：指依法成立的合同對當(dāng)事人具有法律約束力。（一）合同生效要件1、當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力，具備締約能力。2、意思表示真實(shí)。3、內(nèi)容不違反法律或者社會公共利益。4、具備法律法規(guī)所要求的形式。六、合同的效力合同效力的含義：六、合同的效力9（二）無效合同《合同法》第52條規(guī)定：有下列情形之一的，合同無效：1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立，損害國家利益。2、惡意串通，損害國家、集體或第三人利益。3、以合法形式掩蓋非法目的。4、損害社會公共利益。5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。（二）無效合同10

孫某與某建筑施工公司簽訂了一份勞動合同，該建筑公司在合同中約定有“發(fā)生傷亡事故本公司概不負(fù)責(zé)”的條款。孫某自持年輕力壯，在抱著僥幸心理的情況下在合同上簽了字。三個月后，由于工地上缺乏必要的保護(hù)設(shè)備，孫某在一次施工中不慎高處滑落墜地，當(dāng)即身負(fù)重傷，經(jīng)醫(yī)院搶救后死亡。該建筑公司以勞動合同中規(guī)定“發(fā)生傷亡事故本公司概不負(fù)責(zé)”的條款為由，拒絕向死者家屬提出的應(yīng)支付孫某在工傷死亡后的一切費(fèi)用的賠償請求。死者家屬遂向勞動仲裁機(jī)構(gòu)提出申訴，要求該公司承擔(dān)孫某工傷死亡事故的責(zé)任，并支付有關(guān)費(fèi)用。案例孫某與某建筑施工公司簽訂了一份勞動合同，該建筑公司在合11分析：發(fā)生因工傷亡等職業(yè)災(zāi)害，是用人單位對勞動者的一種特殊侵害，而用人單位對遭受職業(yè)災(zāi)害的勞動者負(fù)有賠償責(zé)任。該勞動合同中約定的“發(fā)生傷亡事故本公司概不負(fù)責(zé)”的條款，是違反《合同法》的規(guī)定，也違反了《安全生產(chǎn)法》，因此不具法律效力。分析：發(fā)生因工傷亡等職業(yè)災(zāi)害，是用人單位對勞動者的一種特12根據(jù)《合同法》規(guī)定：第四十九條行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。第五十條法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。根據(jù)《合同法》規(guī)定：13

該合同是否有效？

張某是某企業(yè)的銷售人員，隨身攜帶蓋有該企業(yè)公章的空白合同書，便于對外簽約。后張某因收取回扣被企業(yè)除名，但空白合同書未被該企業(yè)收回。張某以此合同書與他人簽訂購銷協(xié)議，該購銷協(xié)議的性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定?（分析）使用力口蓋公章的空白合同書與相對人簽訂合同，使相對人有理由認(rèn)為對方有代理權(quán)。依據(jù)《合同法》第49條的規(guī)定，該代理簽訂合同的行為有效。該合同是否有效？14

該合同是否有效？

某公司股東會決議，董事長只有簽訂標(biāo)的額600萬元以下合同的權(quán)利。但該公司的董事長與他人簽訂了標(biāo)的額為1000萬元的合同，董事長在合同上簽了字。因?yàn)楣镜膬?nèi)部決定，不為他人所知，因此，相對人是善意相對人，此合同依照表見代表的規(guī)定應(yīng)當(dāng)有效。該合同是否有效？15無效施工合同的處理區(qū)分不同情況分別作如下處理：1.建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。2.建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，按照以下情形分別處理：（1）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持；（2）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請求支付工程價(jià)款的，不予支持。（3）因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。3.承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。無效施工合同的處理區(qū)分不同情況分別作如下處理：1.建設(shè)工程施16（三）可變更或可撤銷的合同《合同法》第五十四條規(guī)定：下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：1、因重大誤解而訂立的合同。2、在訂立合同時顯失公平的合同。3、一方以欺詐、脅迫等手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。（三）可變更或可撤銷的合同17可撤銷合同與無效合同的本質(zhì)區(qū)別1、效力不同：

前者是由于當(dāng)事人表達(dá)不清、不真實(shí)，只一方有撤銷權(quán)；后者內(nèi)容違法，自然不發(fā)生效力。2、期限不同：

前者具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人，可從知道撤銷事由之日起，一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)或明確表示放棄撤銷權(quán)，則撤銷權(quán)消滅；后者從訂立之日起就無效，不存在期限?？沙蜂N合同與無效合同的本質(zhì)區(qū)別1、效力不同：18（四）效力待定合同是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生，尚未確定，一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認(rèn)才能生效。包括以下幾種：1、限制民事行為能力人訂立的合同。2、無代理權(quán)人訂立的合同。3、法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同。4、無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)訂立的合同。（四）效力待定合同19七、合同的履行（一）合同的履行原則（補(bǔ)充4條）

1．實(shí)際履行原則

指合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照合同規(guī)定的標(biāo)的完成合同義務(wù)。

2．全面適當(dāng)履行原則指合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同約定全面、正確地履行義務(wù)。七、合同的履行（一）合同的履行原則（補(bǔ)充4條）20

（一）合同的履行原則（4條）

3．誠實(shí)信用原則

指合同當(dāng)事人在履行合同過程中應(yīng)當(dāng)實(shí)事求是、守信用；無欺詐行為、正當(dāng)競爭。

4．情勢變更原則

是指合同有效成立后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因發(fā)生情勢變更，致合同之基礎(chǔ)動搖或喪失，若繼續(xù)維持合同原有效力顯失公平，允許變更合同內(nèi)容或者解除合同。

（一）合同的履行原則（4條）21（二）合同履行的保護(hù)措施

包括當(dāng)事人的抗辯權(quán)、代位權(quán)、撤銷權(quán)。（A）抗辯權(quán)指一方當(dāng)事人有依法對抗對方要求或否認(rèn)對方主張的權(quán)利。包括：同時履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。

1．同時履行抗辯權(quán)是指合同當(dāng)事人雙方同時履行合同義務(wù)，一方在對方履行義務(wù)之前或在對方履行義務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。（二）合同履行的保護(hù)措施包括當(dāng)事人的抗辯權(quán)、代位22

發(fā)包人與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同。該合同約定，設(shè)備由承包人采購。2004年5月20日承包人與供應(yīng)人簽訂了《設(shè)備供應(yīng)合同》。合同就主要條款作了規(guī)定，但未約定明確的履行時間。承包人于2004年11月10日在未付款的情況下要求供應(yīng)人供應(yīng)設(shè)備，遭供應(yīng)人拒絕。問題：供應(yīng)人的做法是否符合《合同法》的規(guī)定?分析：采購合同不約定明確的履行時間，采購人和供貨人一手交錢一手交貨。對于這種情況，采購人(發(fā)包人或承包人)與供貨人可以行使同時履行抗辯權(quán)。即如果供貨人不交貨，則采購人可以行使同時履行抗辯權(quán)而拒絕支付貨款；同樣，如果采購人不支付貨款，則供貨人也可以行使同時履行抗辯權(quán)而拒絕交貨。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，供應(yīng)人可以行使同時履行抗辯權(quán)而拒絕履行交付設(shè)備。案例發(fā)包人與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同。該合同約定，設(shè)備由23（二）合同履行的保護(hù)措施

（A）抗辯權(quán)

2．后履行抗辯權(quán)后履行抗辯權(quán)是指在合同中約定了履行的先后順序，若先履行的一方未履行債務(wù)，后履行的一方可拒絕其履行要求。

（二）合同履行的保護(hù)措施（A）抗辯權(quán)24

甲方2001年1月將建樓工程發(fā)包給乙方，在建設(shè)工程合同中約定：甲方負(fù)責(zé)“三通一平”(通水、通電、通路，工地上住戶遷走)，“三通一平”于2001年6月完成。乙方2002年8月交工。但甲方“三通一平”的工作，至2001年9月才完成，乙方公司此時得以進(jìn)入工地。至2002年8月，乙方不能交工。請問乙方是否承擔(dān)違約責(zé)任？分析:乙方不承擔(dān)責(zé)任。乙方行使履行抗辯權(quán)而順延工期。《合同法》第283條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失?！表樠庸こ坦て冢切惺孤男锌罐q權(quán)的一種方式。行使履行抗辯權(quán)，不影響追究對方違約責(zé)任的權(quán)利。若甲方不能完成“三通一平”是因不可抗力，乙方仍可行使抗辯權(quán)，但不能追究對方違約責(zé)任。案例甲方2001年1月將建樓工程發(fā)包給乙方，在建設(shè)工程合同25（二）合同履行的保護(hù)措施

（A）抗辯權(quán)

3、不安抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)是指當(dāng)事人互欠債務(wù)，若應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對方有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力情形時，可中止履行債務(wù)。（二）合同履行的保護(hù)措施（A）抗辯權(quán)26案例

2003年底，某發(fā)包人與某施工承包人簽訂施工承包合同，約定施工到月底結(jié)付當(dāng)月工程款進(jìn)度款。2004年初承包人接到開工通知后隨即進(jìn)場施工。2004年5月承包人獲悉，法院在另一訴訟案中對發(fā)包人實(shí)施保全措施，查封了其辦公場所；同月，承包人又獲悉，發(fā)包人已經(jīng)嚴(yán)重資不抵債。2004年6月3日，承包人向發(fā)包人發(fā)出書面通知稱，“鑒于貴司工程款支付能力嚴(yán)重不足，本公司決定暫時停工本工程施工，并愿意與貴司協(xié)商解決后續(xù)事宜?！边@屬于經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化導(dǎo)致不安抗辯權(quán)行使的情形。案例2003年底，某發(fā)包人與某施工承包人簽訂27（二）合同履行的保護(hù)措施

（B）代位權(quán)（指債權(quán)人的代位權(quán)）是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人向人民法院請求以自己的名義代替?zhèn)鶆?wù)人行使債權(quán)。

（C）撤銷權(quán)（指債權(quán)人的撤銷權(quán)）

是指債權(quán)人對于債務(wù)人危害其債權(quán)實(shí)現(xiàn)的不當(dāng)行為，有請求人民法院予以撤銷的權(quán)利。（二）合同履行的保護(hù)措施（B）代位權(quán)（指債權(quán)人的代位權(quán)）28代位權(quán)與撤銷權(quán)的區(qū)別性質(zhì)債權(quán)內(nèi)容針對行為被告時間限制行使效果代位權(quán)請求權(quán)金錢之債消極行為次債務(wù)人（1）債權(quán)人對債務(wù)人訴訟時效（2）債務(wù)人對次債務(wù)人的訴訟時效歸債權(quán)人撤消權(quán)形成權(quán)，兼有請求權(quán)性質(zhì)未作限制積極行為債務(wù)人（1）1年除斥期間（2）5年除斥期間歸債務(wù)人代位權(quán)與撤銷權(quán)的區(qū)別債權(quán)內(nèi)容針對行為被告時間限制行使效果代29

代位權(quán)的行使

甲方為工程的發(fā)包人，乙方為承包人，乙方經(jīng)甲方同意，將土方工程(挖坑)分包給工頭張某，張某雇傭了97個農(nóng)民完成了土方工程。鄰近春節(jié)，該97個農(nóng)民找工頭索要工錢，張某找乙方索要，乙方以甲方不給為由拒絕。張某無法支付工錢，就躲了起來。請問，農(nóng)民還可以向誰索要？[分析]農(nóng)民還可以提起代位權(quán)訴訟，向乙方索要。分包合同是否有效，不影響代位權(quán)的成立。案例代位權(quán)的行使案例30

行使代位權(quán)、撤銷權(quán)

甲公司需要裝修辦公大樓，乙公司與之洽商，提出預(yù)算：裝修工程需要100萬元的報(bào)酬，粉刷材料(油漆等)需要100萬。甲公司認(rèn)可了乙公司的預(yù)算。乙公司又提出：只要100萬元的報(bào)酬，自己倉庫里有價(jià)值100萬元的油漆等粉刷材料無償奉送。甲公司欣然允諾，與乙公司簽訂了裝修合同。裝修完工，驗(yàn)收合格，但甲公司一分錢不給。乙公司曾通過黑社會勢力(某法律事務(wù)所)要錢未果。在甲、乙訂立合同之前，乙公司欠丙方公司貨款200萬元，現(xiàn)乙公司無力償還。請問，丙公司可以采取哪些法律手段保護(hù)自己的利益。[分析]甲公司欠乙公司200萬元。其中100萬元報(bào)酬，丙公司可以行使代位權(quán)；另外l00萬元材料費(fèi)，丙公司可以行使撤銷權(quán)。案例行使代位權(quán)、撤銷權(quán)案例31八、合同的轉(zhuǎn)讓是指在合同依法成立后，改變合同主體的法律行為。即合同當(dāng)事人一方依法將其合同債權(quán)和債務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三方的行為。分為：a.債權(quán)的轉(zhuǎn)讓（債權(quán)人有通知義務(wù)）b.債務(wù)的轉(zhuǎn)讓（須經(jīng)債權(quán)人同意）c.債權(quán)和債務(wù)的全部轉(zhuǎn)讓（須經(jīng)對方同意）八、合同的轉(zhuǎn)讓是指在合同依法成立后，改變合同主體32九、合同的終止

《合同法》第91條規(guī)定有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：（一）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；（二）合同解除，《合同法》第94條；（三）債務(wù)相互抵銷；（四）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存《合同法》第101條；（五）債權(quán)人免除債務(wù)；（六）債權(quán)債務(wù)同歸于一人；（七）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。九、合同的終止《合同法》第91條規(guī)定有下列情形之一的，合33十、違約責(zé)任（一）承擔(dān)違約責(zé)任的主要方式《合同法》第107條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。承擔(dān)違約責(zé)任的主要方式有：

（一）繼續(xù)履行；（二）采取補(bǔ)救措施；（三）賠償損失；（四）支付違約金；（五）執(zhí)行定金罰則；十、違約責(zé)任（一）承擔(dān)違約責(zé)任的主要方式34十、違約責(zé)任（二）違約責(zé)任的免除《合同法》第117條規(guī)定：

因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。

十、違約責(zé)任（二）違約責(zé)任的免除35案例建設(shè)工程合同糾紛

某供銷社與某建筑公司簽訂了一份建筑一棟6層營業(yè)、辦公兩用樓的工程承包合同。供銷社作為發(fā)包方，以大包干方式（即包工、包料）承包給建筑公司。合同約定：開工時間為2000年5月10日，竣工時間為2000年12月20日。經(jīng)雙方和質(zhì)量部門驗(yàn)收合格后交付使用。

案例建設(shè)工程合同糾紛36[問題]

（1）假設(shè)2000年11月25日工程竣工，但經(jīng)雙方和質(zhì)量部門檢驗(yàn)，存在若干安全隱患與承包合同要求不符。供銷社提出，建筑公司應(yīng)該改建部分工程。建筑公司認(rèn)為，部分改建，耗工費(fèi)時，不如少收部分報(bào)酬，供銷社不同意。就上述問題因如何處理？（2）假如工程在2000年11月25日竣工后，由于供銷社急于開業(yè)未經(jīng)驗(yàn)收就提前使用工程，后發(fā)現(xiàn)了嚴(yán)重質(zhì)量問題，質(zhì)量責(zé)任由誰承擔(dān)？如后經(jīng)查明，質(zhì)量問題是由于某建材商店銷售的建材不合格所致，又經(jīng)證明，建材質(zhì)量不合格是由于建材生產(chǎn)企業(yè)的過錯導(dǎo)致的，請問，可以根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》追究建材生產(chǎn)者的責(zé)任嗎？（3）由于供銷社沒按合同規(guī)定的時間提供圖紙，以致工程延期20天才竣工，而供銷社沒有按期提供圖紙又是由于某工程設(shè)計(jì)院的責(zé)任，則應(yīng)當(dāng)如何處理？[問題]37[分析]（1）工程質(zhì)量不符合規(guī)定，供銷社有權(quán)要求限期無償修理或返工、改建，供銷社的要求是合法的。如果建筑公司改建后，使工程交付期超過合同規(guī)定的竣工交付期，視為承包方違約，其應(yīng)當(dāng)償付逾期違約金。（2）該責(zé)任由供銷社自己承擔(dān)；可以，因?yàn)椤懂a(chǎn)品質(zhì)量法》第二條規(guī)定：“建設(shè)工程不適用本法規(guī)定。但是，建設(shè)工程使用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，屬于前款規(guī)定的產(chǎn)品范圍的，適用本法規(guī)定?！保?）建筑公司對工程逾期不負(fù)責(zé)任；供銷社應(yīng)當(dāng)償付建筑公司因順延工期造成的停工、窩工的實(shí)際損失；建筑公司的停工、窩工損失先由供銷社賠償、然后由供銷社向設(shè)計(jì)院追償．[分析]38一、建設(shè)工程合同的特點(diǎn)（了解）1、特定性；2、特殊性；3、干預(yù)性；4、復(fù)雜性；5、格式性。第二節(jié)建設(shè)工程合同一、建設(shè)工程合同的特點(diǎn)（了解）1、特定性；第二節(jié)建設(shè)工程39二、建設(shè)工程合同的種類（一）按工程建設(shè)的不同階段，分為勘察合同、設(shè)計(jì)合同和施工合同。（二）按承發(fā)包工程的范圍，分為總承包合同和分包合同。二、建設(shè)工程合同的種類（一）按工程建設(shè)的不同階段，分為勘察合40二、建設(shè)工程合同的種類（三）按付款方式，分為總價(jià)合同、單價(jià)合同和成本加酬金合同。（補(bǔ)充）1、總價(jià)合同指根據(jù)合同中確定的總價(jià)進(jìn)行工程款支付計(jì)算。適用于工程量小且易于計(jì)算、工期短風(fēng)險(xiǎn)小的項(xiàng)目。要求建設(shè)單位準(zhǔn)備詳細(xì)全面的圖紙。二、建設(shè)工程合同的種類（三）按付款方式，分為總價(jià)合同、單價(jià)合41二、建設(shè)工程合同的種類2、單價(jià)合同（可調(diào)價(jià)）指根據(jù)招標(biāo)文件中分部分項(xiàng)工程量表來計(jì)算各分部分項(xiàng)工程的費(fèi)用。適用范圍寬、風(fēng)險(xiǎn)分?jǐn)?，能鼓勵承包商?jié)約成本、提高利潤。關(guān)鍵是雙方對單價(jià)、實(shí)際工程量的確認(rèn)。3、成本加酬金合同指業(yè)主向承包商支付工程實(shí)際成本，并按約定方式支付酬金。適用于需立即開展的項(xiàng)目、新型項(xiàng)目或風(fēng)險(xiǎn)大的項(xiàng)目。二、建設(shè)工程合同的種類2、單價(jià)合同（可調(diào)價(jià)）42（一）建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)合同的主要特點(diǎn)（二）建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)合同的主要條款（三）建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)合同發(fā)包方與承包方的義務(wù)（四）建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)合同的管理（五）建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)合同發(fā)包方與承包方的違約責(zé)任第三節(jié)勘察設(shè)計(jì)合同（自學(xué)）（一）建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)合同的主要特點(diǎn)第三節(jié)勘察設(shè)計(jì)合同43（一）建筑施工合同的特點(diǎn)（二）建筑施工合同的形式和內(nèi)容（三）建筑施工合同的訂立（四）建筑施工合同當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù)（五）建筑施工合同的分包解除與終止（六）建筑施工合同應(yīng)注意的其他事項(xiàng)（七）建筑施工合同索賠第四節(jié)建筑施工合同（一）建筑施工合同的特點(diǎn)第四節(jié)建筑施工合同44施工合同的主要條款除《合同法》12條規(guī)定一般條款外，第275條還規(guī)定應(yīng)具備：1、工程范圍2、建設(shè)工期3、中間交工工程的開、竣工日期4、工程質(zhì)量等級5、合同價(jià)。包括：固定價(jià)、可調(diào)價(jià)和成本加酬金等三種方式。施工合同的主要條款除《合同法》12條規(guī)定一般條款外，第27545施工合同的主要條款6、技術(shù)資料交付時間7、材料和設(shè)備的供應(yīng)責(zé)任8、撥款和結(jié)算9、竣工驗(yàn)收10、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期。11、雙方協(xié)作條款詳見《施工合同文本》。施工合同的主要條款6、技術(shù)資料交付時間46施工合同的訂立原則

（一）合法原則指訂立合同的主體、內(nèi)容、形式、程序均符合法律規(guī)定。

（二）平等、自愿、公平原則指雙方在法律地位上完全平等，雙方的權(quán)利，義務(wù)對等，合理分擔(dān)責(zé)任，互相尊重、友好協(xié)商訂立合同。

（三）誠實(shí)信用的原則指實(shí)事求是訂立合同，不得有欺詐行為。施工合同的訂立原則（一）合法原則47施工合同的索賠主要內(nèi)容：1、索賠概念2、索賠的分類3、索賠程序4、反索賠5、索賠案例施工合同的索賠主要內(nèi)容：481、索賠概念索賠是在合同實(shí)施過程中，一方當(dāng)事人因?qū)Ψ竭`約，或其他過錯，或無法防止的外因而受到損失時，要求對方給予補(bǔ)償或賠償?shù)幕顒印?、索賠概念索賠是在合同實(shí)施過程中，一方當(dāng)事人因?qū)Ψ竭`約，或492、索賠分類按索賠目的分類（1）工期索賠（2）費(fèi)用索賠按索賠的處理時間和處理方式分類（1）單項(xiàng)索賠（2）總索賠按索賠發(fā)生的原因分類（1）工程拖期索賠（2）工程變更索賠（3）加速施工索賠（4）施工條件變化索賠2、索賠分類按索賠目的分類503、索賠程序（1）索賠意向通知

（2）索賠報(bào)告提交（3）索賠報(bào)告的評審（4）索賠談判3、索賠程序（1）索賠意向通知513、索賠程序

（1）索賠意向通知在引起索賠事件第一次發(fā)生之后的28天內(nèi)，承包商將他的索賠意向以書面形式通知工程師，同時將一份副本呈交建設(shè)單位。3、索賠程序（1）索賠意向通知523、索賠程序（2）索賠報(bào)告提交承包商應(yīng)在承包合同規(guī)定的期限內(nèi)(一般為發(fā)出索賠意向的28天內(nèi))，或監(jiān)理工程師可能同意的其他合理時間內(nèi)，遞送正式的費(fèi)用索賠報(bào)告。3、索賠程序（2）索賠報(bào)告提交533、索賠程序（3）索賠報(bào)告的評審

監(jiān)理工程師(建設(shè)單位)接到承包商的索賠報(bào)告后，應(yīng)該馬上仔細(xì)閱讀報(bào)告，并對不合理的索賠進(jìn)行反駁或提出疑問，承包商應(yīng)對監(jiān)理工程師提出的各種質(zhì)疑作出圓滿的答復(fù)。3、索賠程序（3）索賠報(bào)告的評審543、索賠程序（4）索賠談判經(jīng)過監(jiān)理工程師對索賠報(bào)告的評審，與承包商進(jìn)行了較充分的討論后，監(jiān)理工程師應(yīng)提出索賠處理決定的初步意見，并參加建設(shè)單位和承包商進(jìn)行的索賠談判，通過談判，作出索賠的最后決定。

3、索賠程序（4）索賠談判554、反索賠習(xí)慣上一般把承包方向發(fā)包方提出的賠償或補(bǔ)償要求稱為索賠，把發(fā)包方向承包方提出的賠償或補(bǔ)償要求稱為反索賠。常見反索賠包括：（1）工期拖延索賠（2）施工缺陷索賠4、反索賠習(xí)慣上一般把承包方向發(fā)包方提出的賠償或補(bǔ)償要求稱為56案例

業(yè)主自行解除合同引起的索賠

某項(xiàng)水利工程，計(jì)劃進(jìn)行河道拓寬，并修建兩座小型水壩。通過競爭性招標(biāo)，業(yè)主于1990年11月同選中的承包公司簽訂了施工合同，合同額約4000萬美元，工期2年。該河流上游有一個大湖泊，屬于自然保護(hù)區(qū)，大量的動植物在這塊潮濕地區(qū)繁育生長。河道拓寬后，從湖泊向下游的泄水量將大增，勢必導(dǎo)致湖水位下降，對生態(tài)環(huán)境造成不良影響。因此，國際綠色和平組織不斷向該國政府及有關(guān)人員施加壓力，要求終止此項(xiàng)工程，取消已簽訂的施工合同。業(yè)主國政府最終接受了國際綠色和平組織的請?jiān)?，?991年1月解除此項(xiàng)水利工程施工合同。承包商對此提出了索賠，要求業(yè)主補(bǔ)償已發(fā)生的所有費(fèi)用，以及完成全部工程所應(yīng)得的利潤。由于此項(xiàng)合同的終止出自業(yè)主的方便，而不是承包商的過失，是屬于業(yè)主終止合同而給承包商造成了損失。因此，業(yè)主應(yīng)對承包商的損失予以合理補(bǔ)償。經(jīng)過談判，業(yè)主付給承包商1200萬美元的補(bǔ)償。案例業(yè)主自行解除合同引起的索賠57（一）建筑工程監(jiān)理合同的主要條款（二）建筑工程監(jiān)理合同發(fā)包方與承包方的義務(wù)（三）建筑工程監(jiān)理合同發(fā)包方與承包方的違約責(zé)任第五節(jié)建筑工程監(jiān)理合同（自學(xué)）（一）建筑工程監(jiān)理合同的主要條款第五節(jié)建筑工程監(jiān)理合同（58（一）物資采購合同（二）倉儲合同第六節(jié)建設(shè)其他合同（自學(xué)）（一）物資采購合同第六節(jié)建設(shè)其他合同（自學(xué)）59第七節(jié)FIDIC合同（了解）一、國際FIDIC合同的內(nèi)容二、中國施工合同示范文本第七節(jié)FIDIC合同（了解）一、國際FIDIC合同的內(nèi)容60一、FIDIC合同的內(nèi)容

《土木工程建設(shè)工作合同條件》（紅皮書）《業(yè)主/咨詢工程師標(biāo)準(zhǔn)服務(wù)協(xié)議》（白皮書）《電氣和機(jī)械工程合同條件》（黃皮書）《設(shè)計(jì)——建造與交鑰匙條件》（桔皮書）《土木工程施工分包合同條件》（棕皮書）一、FIDIC合同的內(nèi)容

《土木工程建設(shè)工作合同條件》61二、中國施工合同示范文本第一部分協(xié)議書第二部分通用條款第三部分專用條款附件1房屋建筑工程質(zhì)量保修書附件2建筑安裝施工安全生產(chǎn)協(xié)議附件3工程建設(shè)項(xiàng)目廉政責(zé)任書二、中國施工合同示范文本第一部分協(xié)議書62第十章建筑工程法律責(zé)任

及糾紛的解決主要內(nèi)容：建設(shè)工程行政法律責(zé)任建筑工程民事法律責(zé)任建筑工程刑事法律責(zé)任建筑工程糾紛的解決第十章建筑工程法律責(zé)任

及糾紛的解決主要內(nèi)容：63建設(shè)工程行政法律責(zé)任1、行政處分（根據(jù)公務(wù)員法分6種）警告；記過；記大過；降級；撤職；開除。2、行政處罰（根據(jù)行政處罰法分7種）警告；罰款；沒收違法所得、沒收非法財(cái)物；責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；暫時扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照；行政拘留；以及法律、行政法規(guī)的其他行政處罰。

建設(shè)工程行政法律責(zé)任1、行政處分（根據(jù)公務(wù)員法分6種）64建筑工程民事法律責(zé)任承擔(dān)民事責(zé)任的方式：（10種）停止侵害；排除妨礙；消除危險(xiǎn)；返還財(cái)產(chǎn)；恢復(fù)原狀；修理、重作、更換；賠償損失；支付違約金；消除影響、恢復(fù)名譽(yù)；賠禮道歉。

建筑工程民事法律責(zé)任承擔(dān)民事責(zé)任的方式：（10種）65建筑工程刑事法律責(zé)任1、刑罰種類主刑：管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑。附加刑：罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財(cái)產(chǎn)。2、工程建設(shè)領(lǐng)域犯罪種類重大責(zé)任事故罪、重大勞動安全事故罪、工程重大安全事故罪；串通投標(biāo)罪；有關(guān)土地資源犯罪；有關(guān)工程建設(shè)的其他犯罪。建筑工程刑事法律責(zé)任1、刑罰種類66建筑工程民事糾紛的解決建筑工程民事糾紛的解決方法：當(dāng)事人自行和解通過調(diào)解組織調(diào)解仲裁解決訴訟解決建筑工程民事糾紛的解決建筑工程民事糾紛的解決方法：67建設(shè)法規(guī)課程結(jié)束！謝謝大家配合！建設(shè)法規(guī)課程結(jié)束！68第九章建設(shè)工程合同法規(guī)主要內(nèi)容第一節(jié)合同法概述第二節(jié)建設(shè)工程合同第三節(jié)勘察設(shè)計(jì)合同（自學(xué)）第四節(jié)建筑施工合同第五節(jié)建筑工程監(jiān)理合同（自學(xué)）第六節(jié)建設(shè)其他合同（自學(xué)）第七節(jié)FIDIC合同（了解）第九章建設(shè)工程合同法規(guī)主要內(nèi)容69一、合同的概念合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

第九章

建設(shè)工程合同法律制度第一節(jié)合同法概述一、合同的概念合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立70要約承諾二、合同的訂立要約承諾二、合同的訂立71補(bǔ)充：建設(shè)工程合同的訂立程序

（一）要約邀請：指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。如：招標(biāo)公告和投標(biāo)邀請書

（二）要約：指希望和他人訂立合同的意思表示。如：直接發(fā)包中甲方的發(fā)包行為；招投標(biāo)發(fā)包中乙方的投標(biāo)行為。補(bǔ)充：建設(shè)工程合同的訂立程序（一）要約邀請：指希望他人向自72補(bǔ)充：建設(shè)工程合同的訂立程序

（三）承諾：指受要約人同意要約的意思表示。如：直接發(fā)包中的承包商同意承包工程；招投標(biāo)發(fā)包中的招標(biāo)人發(fā)中標(biāo)通知書。

（四）簽訂合同：中標(biāo)通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，根據(jù)招標(biāo)文件和投標(biāo)文件訂立書面合同。補(bǔ)充：建設(shè)工程合同的訂立程序（三）承諾：指受要約人同意要約73三、合同的成立（一）合同成立的時間：《合同法》第二十五條承諾生效時合同成立。（二）合同成立的地點(diǎn)：《合同法》第三十四條承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)?！逗贤ā返谌鍡l當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。三、合同的成立（一）合同成立的時間：74四、合同的形式口頭形式書面形式（用于建設(shè)工程合同）其他形式四、合同的形式口頭形式75五、合同的內(nèi)容見《合同法》第十二條。1、當(dāng)事人的名稱（或姓名）和住所2、標(biāo)的3、數(shù)量4、質(zhì)量5、價(jià)款或報(bào)酬6、履行期限、地點(diǎn)和方式7、違約責(zé)任8、解決爭議的方法五、合同的內(nèi)容見《合同法》第十二條。76

合同效力的含義：指依法成立的合同對當(dāng)事人具有法律約束力。（一）合同生效要件1、當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力，具備締約能力。2、意思表示真實(shí)。3、內(nèi)容不違反法律或者社會公共利益。4、具備法律法規(guī)所要求的形式。六、合同的效力合同效力的含義：六、合同的效力77（二）無效合同《合同法》第52條規(guī)定：有下列情形之一的，合同無效：1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立，損害國家利益。2、惡意串通，損害國家、集體或第三人利益。3、以合法形式掩蓋非法目的。4、損害社會公共利益。5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。（二）無效合同78

孫某與某建筑施工公司簽訂了一份勞動合同，該建筑公司在合同中約定有“發(fā)生傷亡事故本公司概不負(fù)責(zé)”的條款。孫某自持年輕力壯，在抱著僥幸心理的情況下在合同上簽了字。三個月后，由于工地上缺乏必要的保護(hù)設(shè)備，孫某在一次施工中不慎高處滑落墜地，當(dāng)即身負(fù)重傷，經(jīng)醫(yī)院搶救后死亡。該建筑公司以勞動合同中規(guī)定“發(fā)生傷亡事故本公司概不負(fù)責(zé)”的條款為由，拒絕向死者家屬提出的應(yīng)支付孫某在工傷死亡后的一切費(fèi)用的賠償請求。死者家屬遂向勞動仲裁機(jī)構(gòu)提出申訴，要求該公司承擔(dān)孫某工傷死亡事故的責(zé)任，并支付有關(guān)費(fèi)用。案例孫某與某建筑施工公司簽訂了一份勞動合同，該建筑公司在合79分析：發(fā)生因工傷亡等職業(yè)災(zāi)害，是用人單位對勞動者的一種特殊侵害，而用人單位對遭受職業(yè)災(zāi)害的勞動者負(fù)有賠償責(zé)任。該勞動合同中約定的“發(fā)生傷亡事故本公司概不負(fù)責(zé)”的條款，是違反《合同法》的規(guī)定，也違反了《安全生產(chǎn)法》，因此不具法律效力。分析：發(fā)生因工傷亡等職業(yè)災(zāi)害，是用人單位對勞動者的一種特80根據(jù)《合同法》規(guī)定：第四十九條行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。第五十條法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。根據(jù)《合同法》規(guī)定：81

該合同是否有效？

張某是某企業(yè)的銷售人員，隨身攜帶蓋有該企業(yè)公章的空白合同書，便于對外簽約。后張某因收取回扣被企業(yè)除名，但空白合同書未被該企業(yè)收回。張某以此合同書與他人簽訂購銷協(xié)議，該購銷協(xié)議的性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定?（分析）使用力口蓋公章的空白合同書與相對人簽訂合同，使相對人有理由認(rèn)為對方有代理權(quán)。依據(jù)《合同法》第49條的規(guī)定，該代理簽訂合同的行為有效。該合同是否有效？82

該合同是否有效？

某公司股東會決議，董事長只有簽訂標(biāo)的額600萬元以下合同的權(quán)利。但該公司的董事長與他人簽訂了標(biāo)的額為1000萬元的合同，董事長在合同上簽了字。因?yàn)楣镜膬?nèi)部決定，不為他人所知，因此，相對人是善意相對人，此合同依照表見代表的規(guī)定應(yīng)當(dāng)有效。該合同是否有效？83無效施工合同的處理區(qū)分不同情況分別作如下處理：1.建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。2.建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，按照以下情形分別處理：（1）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持；（2）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請求支付工程價(jià)款的，不予支持。（3）因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。3.承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。無效施工合同的處理區(qū)分不同情況分別作如下處理：1.建設(shè)工程施84（三）可變更或可撤銷的合同《合同法》第五十四條規(guī)定：下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：1、因重大誤解而訂立的合同。2、在訂立合同時顯失公平的合同。3、一方以欺詐、脅迫等手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。（三）可變更或可撤銷的合同85可撤銷合同與無效合同的本質(zhì)區(qū)別1、效力不同：

前者是由于當(dāng)事人表達(dá)不清、不真實(shí)，只一方有撤銷權(quán)；后者內(nèi)容違法，自然不發(fā)生效力。2、期限不同：

前者具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人，可從知道撤銷事由之日起，一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)或明確表示放棄撤銷權(quán)，則撤銷權(quán)消滅；后者從訂立之日起就無效，不存在期限。可撤銷合同與無效合同的本質(zhì)區(qū)別1、效力不同：86（四）效力待定合同是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生，尚未確定，一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認(rèn)才能生效。包括以下幾種：1、限制民事行為能力人訂立的合同。2、無代理權(quán)人訂立的合同。3、法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同。4、無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)訂立的合同。（四）效力待定合同87七、合同的履行（一）合同的履行原則（補(bǔ)充4條）

1．實(shí)際履行原則

指合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照合同規(guī)定的標(biāo)的完成合同義務(wù)。

2．全面適當(dāng)履行原則指合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同約定全面、正確地履行義務(wù)。七、合同的履行（一）合同的履行原則（補(bǔ)充4條）88

（一）合同的履行原則（4條）

3．誠實(shí)信用原則

指合同當(dāng)事人在履行合同過程中應(yīng)當(dāng)實(shí)事求是、守信用；無欺詐行為、正當(dāng)競爭。

4．情勢變更原則

是指合同有效成立后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因發(fā)生情勢變更，致合同之基礎(chǔ)動搖或喪失，若繼續(xù)維持合同原有效力顯失公平，允許變更合同內(nèi)容或者解除合同。

（一）合同的履行原則（4條）89（二）合同履行的保護(hù)措施

包括當(dāng)事人的抗辯權(quán)、代位權(quán)、撤銷權(quán)。（A）抗辯權(quán)指一方當(dāng)事人有依法對抗對方要求或否認(rèn)對方主張的權(quán)利。包括：同時履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。

1．同時履行抗辯權(quán)是指合同當(dāng)事人雙方同時履行合同義務(wù)，一方在對方履行義務(wù)之前或在對方履行義務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。（二）合同履行的保護(hù)措施包括當(dāng)事人的抗辯權(quán)、代位90

發(fā)包人與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同。該合同約定，設(shè)備由承包人采購。2004年5月20日承包人與供應(yīng)人簽訂了《設(shè)備供應(yīng)合同》。合同就主要條款作了規(guī)定，但未約定明確的履行時間。承包人于2004年11月10日在未付款的情況下要求供應(yīng)人供應(yīng)設(shè)備，遭供應(yīng)人拒絕。問題：供應(yīng)人的做法是否符合《合同法》的規(guī)定?分析：采購合同不約定明確的履行時間，采購人和供貨人一手交錢一手交貨。對于這種情況，采購人(發(fā)包人或承包人)與供貨人可以行使同時履行抗辯權(quán)。即如果供貨人不交貨，則采購人可以行使同時履行抗辯權(quán)而拒絕支付貨款；同樣，如果采購人不支付貨款，則供貨人也可以行使同時履行抗辯權(quán)而拒絕交貨。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，供應(yīng)人可以行使同時履行抗辯權(quán)而拒絕履行交付設(shè)備。案例發(fā)包人與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同。該合同約定，設(shè)備由91（二）合同履行的保護(hù)措施

（A）抗辯權(quán)

2．后履行抗辯權(quán)后履行抗辯權(quán)是指在合同中約定了履行的先后順序，若先履行的一方未履行債務(wù)，后履行的一方可拒絕其履行要求。

（二）合同履行的保護(hù)措施（A）抗辯權(quán)92

甲方2001年1月將建樓工程發(fā)包給乙方，在建設(shè)工程合同中約定：甲方負(fù)責(zé)“三通一平”(通水、通電、通路，工地上住戶遷走)，“三通一平”于2001年6月完成。乙方2002年8月交工。但甲方“三通一平”的工作，至2001年9月才完成，乙方公司此時得以進(jìn)入工地。至2002年8月，乙方不能交工。請問乙方是否承擔(dān)違約責(zé)任？分析:乙方不承擔(dān)責(zé)任。乙方行使履行抗辯權(quán)而順延工期。《合同法》第283條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失?！表樠庸こ坦て冢切惺孤男锌罐q權(quán)的一種方式。行使履行抗辯權(quán)，不影響追究對方違約責(zé)任的權(quán)利。若甲方不能完成“三通一平”是因不可抗力，乙方仍可行使抗辯權(quán)，但不能追究對方違約責(zé)任。案例甲方2001年1月將建樓工程發(fā)包給乙方，在建設(shè)工程合同93（二）合同履行的保護(hù)措施

（A）抗辯權(quán)

3、不安抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)是指當(dāng)事人互欠債務(wù)，若應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對方有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力情形時，可中止履行債務(wù)。（二）合同履行的保護(hù)措施（A）抗辯權(quán)94案例

2003年底，某發(fā)包人與某施工承包人簽訂施工承包合同，約定施工到月底結(jié)付當(dāng)月工程款進(jìn)度款。2004年初承包人接到開工通知后隨即進(jìn)場施工。2004年5月承包人獲悉，法院在另一訴訟案中對發(fā)包人實(shí)施保全措施，查封了其辦公場所；同月，承包人又獲悉，發(fā)包人已經(jīng)嚴(yán)重資不抵債。2004年6月3日，承包人向發(fā)包人發(fā)出書面通知稱，“鑒于貴司工程款支付能力嚴(yán)重不足，本公司決定暫時停工本工程施工，并愿意與貴司協(xié)商解決后續(xù)事宜。”這屬于經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化導(dǎo)致不安抗辯權(quán)行使的情形。案例2003年底，某發(fā)包人與某施工承包人簽訂95（二）合同履行的保護(hù)措施

（B）代位權(quán)（指債權(quán)人的代位權(quán)）是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人向人民法院請求以自己的名義代替?zhèn)鶆?wù)人行使債權(quán)。

（C）撤銷權(quán)（指債權(quán)人的撤銷權(quán)）

是指債權(quán)人對于債務(wù)人危害其債權(quán)實(shí)現(xiàn)的不當(dāng)行為，有請求人民法院予以撤銷的權(quán)利。（二）合同履行的保護(hù)措施（B）代位權(quán)（指債權(quán)人的代位權(quán)）96代位權(quán)與撤銷權(quán)的區(qū)別性質(zhì)債權(quán)內(nèi)容針對行為被告時間限制行使效果代位權(quán)請求權(quán)金錢之債消極行為次債務(wù)人（1）債權(quán)人對債務(wù)人訴訟時效（2）債務(wù)人對次債務(wù)人的訴訟時效歸債權(quán)人撤消權(quán)形成權(quán)，兼有請求權(quán)性質(zhì)未作限制積極行為債務(wù)人（1）1年除斥期間（2）5年除斥期間歸債務(wù)人代位權(quán)與撤銷權(quán)的區(qū)別債權(quán)內(nèi)容針對行為被告時間限制行使效果代97

代位權(quán)的行使

甲方為工程的發(fā)包人，乙方為承包人，乙方經(jīng)甲方同意，將土方工程(挖坑)分包給工頭張某，張某雇傭了97個農(nóng)民完成了土方工程。鄰近春節(jié)，該97個農(nóng)民找工頭索要工錢，張某找乙方索要，乙方以甲方不給為由拒絕。張某無法支付工錢，就躲了起來。請問，農(nóng)民還可以向誰索要？[分析]農(nóng)民還可以提起代位權(quán)訴訟，向乙方索要。分包合同是否有效，不影響代位權(quán)的成立。案例代位權(quán)的行使案例98

行使代位權(quán)、撤銷權(quán)

甲公司需要裝修辦公大樓，乙公司與之洽商，提出預(yù)算：裝修工程需要100萬元的報(bào)酬，粉刷材料(油漆等)需要100萬。甲公司認(rèn)可了乙公司的預(yù)算。乙公司又提出：只要100萬元的報(bào)酬，自己倉庫里有價(jià)值100萬元的油漆等粉刷材料無償奉送。甲公司欣然允諾，與乙公司簽訂了裝修合同。裝修完工，驗(yàn)收合格，但甲公司一分錢不給。乙公司曾通過黑社會勢力(某法律事務(wù)所)要錢未果。在甲、乙訂立合同之前，乙公司欠丙方公司貨款200萬元，現(xiàn)乙公司無力償還。請問，丙公司可以采取哪些法律手段保護(hù)自己的利益。[分析]甲公司欠乙公司200萬元。其中100萬元報(bào)酬，丙公司可以行使代位權(quán)；另外l00萬元材料費(fèi)，丙公司可以行使撤銷權(quán)。案例行使代位權(quán)、撤銷權(quán)案例99八、合同的轉(zhuǎn)讓是指在合同依法成立后，改變合同主體的法律行為。即合同當(dāng)事人一方依法將其合同債權(quán)和債務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三方的行為。分為：a.債權(quán)的轉(zhuǎn)讓（債權(quán)人有通知義務(wù)）b.債務(wù)的轉(zhuǎn)讓（須經(jīng)債權(quán)人同意）c.債權(quán)和債務(wù)的全部轉(zhuǎn)讓（須經(jīng)對方同意）八、合同的轉(zhuǎn)讓是指在合同依法成立后，改變合同主體100九、合同的終止

《合同法》第91條規(guī)定有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：（一）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；（二）合同解除，《合同法》第94條；（三）債務(wù)相互抵銷；（四）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存《合同法》第101條；（五）債權(quán)人免除債務(wù)；（六）債權(quán)債務(wù)同歸于一人；（七）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。九、合同的終止《合同法》第91條規(guī)定有下列情形之一的，合101十、違約責(zé)任（一）承擔(dān)違約責(zé)任的主要方式《合同法》第107條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。承擔(dān)違約責(zé)任的主要方式有：

（一）繼續(xù)履行；（二）采取補(bǔ)救措施；（三）賠償損失；（四）支付違約金；（五）執(zhí)行定金罰則；十、違約責(zé)任（一）承擔(dān)違約責(zé)任的主要方式102十、違約責(zé)任（二）違約責(zé)任的免除《合同法》第117條規(guī)定：

因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。

十、違約責(zé)任（二）違約責(zé)任的免除103案例建設(shè)工程合同糾紛

某供銷社與某建筑公司簽訂了一份建筑一棟6層營業(yè)、辦公兩用樓的工程承包合同。供銷社作為發(fā)包方，以大包干方式（即包工、包料）承包給建筑公司。合同約定：開工時間為2000年5月10日，竣工時間為2000年12月20日。經(jīng)雙方和質(zhì)量部門驗(yàn)收合格后交付使用。

案例建設(shè)工程合同糾紛104[問題]

（1）假設(shè)2000年11月25日工程竣工，但經(jīng)雙方和質(zhì)量部門檢驗(yàn)，存在若干安全隱患與承包合同要求不符。供銷社提出，建筑公司應(yīng)該改建部分工程。建筑公司認(rèn)為，部分改建，耗工費(fèi)時，不如少收部分報(bào)酬，供銷社不同意。就上述問題因如何處理？（2）假如工程在2000年11月25日竣工后，由于供銷社急于開業(yè)未經(jīng)驗(yàn)收就提前使用工程，后發(fā)現(xiàn)了嚴(yán)重質(zhì)量問題，質(zhì)量責(zé)任由誰承擔(dān)？如后經(jīng)查明，質(zhì)量問題是由于某建材商店銷售的建材不合格所致，又經(jīng)證明，建材質(zhì)量不合格是由于建材生產(chǎn)企業(yè)的過錯導(dǎo)致的，請問，可以根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》追究建材生產(chǎn)者的責(zé)任嗎？（3）由于供銷社沒按合同規(guī)定的時間提供圖紙，以致工程延期20天才竣工，而供銷社沒有按期提供圖紙又是由于某工程設(shè)計(jì)院的責(zé)任，則應(yīng)當(dāng)如何處理？[問題]105[分析]（1）工程質(zhì)量不符合規(guī)定，供銷社有權(quán)要求限期無償修理或返工、改建，供銷社的要求是合法的。如果建筑公司改建后，使工程交付期超過合同規(guī)定的竣工交付期，視為承包方違約，其應(yīng)當(dāng)償付逾期違約金。（2）該責(zé)任由供銷社自己承擔(dān)；可以，因?yàn)椤懂a(chǎn)品質(zhì)量法》第二條規(guī)定：“建設(shè)工程不適用本法規(guī)定。但是，建設(shè)工程使用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，屬于前款規(guī)定的產(chǎn)品范圍的，適用本法規(guī)定?！保?）建筑公司對工程逾期不負(fù)責(zé)任；供銷社應(yīng)當(dāng)償付建筑公司因順延工期造成的停工、窩工的實(shí)際損失；建筑公司的停工、窩工損失先由供銷社賠償、然后由供銷社向設(shè)計(jì)院追償．[分析]106一、建設(shè)工程合同的特點(diǎn)（了解）1、特定性；2、特殊性；3、干預(yù)性；4、復(fù)雜性；5、格式性。第二節(jié)建設(shè)工程合同一、建設(shè)工程合同的特點(diǎn)（了解）1、特定性；第二節(jié)建設(shè)工程107二、建設(shè)工程合同的種類（一）按工程建設(shè)的不同階段，分為勘察合同、設(shè)計(jì)合同和施工合同。（二）按承發(fā)包工程的范圍，分為總承包合同和分包合同。二、建設(shè)工程合同的種類（一）按工程建設(shè)的不同階段，分為勘察合108二、建設(shè)工程合同的種類（三）按付款方式，分為總價(jià)合同、單價(jià)合同和成本加酬金合同。（補(bǔ)充）1、總價(jià)合同指根據(jù)合同中確定的總價(jià)進(jìn)行工程款支付計(jì)算。適用于工程量小且易于計(jì)算、工期短風(fēng)險(xiǎn)小的項(xiàng)目。要求建設(shè)單位準(zhǔn)備詳細(xì)全面的圖紙。二、建設(shè)工程合同的種類（三）按付款方式，分為總價(jià)合同、單價(jià)合109二、建設(shè)工程合同的種類2、單價(jià)合同（可調(diào)價(jià)）指根據(jù)招標(biāo)文件中分部分項(xiàng)工程量表來計(jì)算各分部分項(xiàng)工程的費(fèi)用。適用范圍寬、風(fēng)險(xiǎn)分?jǐn)?，能鼓勵承包商?jié)約成本、提高利潤。關(guān)鍵是雙方對單價(jià)、實(shí)際工程量的確認(rèn)。3、成本加酬金合同指業(yè)主向承包商支付工程實(shí)際成本，并按約定方式支付酬金。適用于需立即開展的項(xiàng)目、新型項(xiàng)目或風(fēng)險(xiǎn)大的項(xiàng)目。二、建設(shè)工程合同的種類2、單價(jià)合同（可調(diào)價(jià)）110（一）建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)合同的主要特點(diǎn)（二）建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)合同的主要條款（三）建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)合同發(fā)包方與承包方的義務(wù)（四）建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)合同的管理（五）建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)合同發(fā)包方與承包方的違約責(zé)任第三節(jié)勘察設(shè)計(jì)合同（自學(xué)）（一）建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)合同的主要特點(diǎn)第三節(jié)勘察設(shè)計(jì)合同111（一）建筑施工合同的特點(diǎn)（二）建筑施工合同的形式和內(nèi)容（三）建筑施工合同的訂立（四）建筑施工合同當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù)（五）建筑施工合同的分包解除與終止（六）建筑施工合同應(yīng)注意的其他事項(xiàng)（七）建筑施工合同索賠第四節(jié)建筑施工合同（一）建筑施工合同的特點(diǎn)第四節(jié)建筑施工合同112施工合同的主要條款除《合同法》12條規(guī)定一般條款外，第275條還規(guī)定應(yīng)具備：1、工程范圍2、建設(shè)工期3、中間交工工程的開、竣工日期4、工程質(zhì)量等級5、合同價(jià)。包括：固定價(jià)、可調(diào)價(jià)和成本加酬金等三種方式。施工合同的主要條款除《合同法》12條規(guī)定一般條款外，第275113施工合同的主要條款6、技術(shù)資料交付時間7、材料和設(shè)備的供應(yīng)責(zé)任8、撥款和結(jié)算9、竣工驗(yàn)收10、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期。11、雙方協(xié)作條款詳見《施工合同文本》。施工合同的主要條款6、技術(shù)資料交付時間114施工合同的訂立原則

（一）合法原則指訂立合同的主體、內(nèi)容、形式、程序均符合法律規(guī)定。

（二）平等、自愿、公平原則指雙方在法律地位上完全平等，雙方的權(quán)利，義務(wù)對等，合理分擔(dān)責(zé)任，互相尊重、友好協(xié)商訂立合同。

（三）誠實(shí)信用的原則指實(shí)事求是訂立合同，不得有欺詐行為。施工合同的訂立原則（一）合法原則115施工合同的索賠主要內(nèi)容：1、索賠概念2、索賠的分類3、索賠程序4、反索賠5、索賠案例施工合同的索賠主要內(nèi)容：1161、索賠概念索賠是在合同實(shí)施過程中，一方當(dāng)事人因?qū)Ψ竭`約，或其他過錯，或無法防止的外因而受到損失時，要求對方給予補(bǔ)償或賠償?shù)幕顒印?、索賠概念索賠是在合同實(shí)施過程中，一方當(dāng)事人因?qū)Ψ竭`約，或1172、索賠分類按索賠目的分類（1）工期索賠（2）費(fèi)用索賠按索賠的處理時間和處理方式分類（1）單項(xiàng)索賠（2）總索賠按索賠發(fā)生的原因分類（1）工程拖期索賠（2）工程變更索賠（3）加速施工索賠（4）施工條件變化索賠2、索賠分類按索賠目的分類1183、索賠程序（1）索賠意向通知

（2）索賠報(bào)告提交（3）索賠報(bào)告的評審（4）索賠談判3、索賠程序（1）索賠意向通知1193、索賠程序

（1）索賠意向通知在引