財商信息風(fēng)控系統(tǒng)大講堂-如何規(guī)避合同風(fēng)險課件

如何規(guī)避合同風(fēng)險如何規(guī)避合同風(fēng)險1合同管理合同管理2財商信息風(fēng)控系統(tǒng)大講堂-如何規(guī)避合同風(fēng)險課件3財商信息風(fēng)控系統(tǒng)大講堂-如何規(guī)避合同風(fēng)險課件4財商信息風(fēng)控系統(tǒng)大講堂-如何規(guī)避合同風(fēng)險課件5立項商業(yè)模式談判簽約履行合同文本履行變化合同風(fēng)險四大來源合同管理是全過程的管理交易對象可行性論證資質(zhì)管理合同評審履行管理組織分工立項商業(yè)模式談判簽約履行合同文本履行變化合同6公司領(lǐng)導(dǎo)部門領(lǐng)導(dǎo)基層管理人員【公司領(lǐng)導(dǎo)把關(guān)事項】公司領(lǐng)導(dǎo)，一般不負(fù)責(zé)合同實體問題審核，只進行總體把關(guān)。主要從公司管理的角度審核是否存在重大、明顯的程序性問題，對業(yè)務(wù)部門提出的問題、其他環(huán)節(jié)遺漏的問題進行確認(rèn)，并從全局出發(fā)，綜合考慮合同的風(fēng)險及收益，對合同簽訂進行最后的決策把關(guān)。

【部門領(lǐng)導(dǎo)把關(guān)事項】對業(yè)務(wù)承辦人的意見進行核實確認(rèn)，并且對項目總體可行性、明顯重大的程序性問題及重要條款遺漏問題進行審核把關(guān)?！净鶎庸芾砣藛T把關(guān)事項】基層管理人員，包括業(yè)務(wù)承辦人、合同管理員及法務(wù)人員，應(yīng)分別審核合同的下設(shè)事項并承擔(dān)相應(yīng)的審核責(zé)任：1.承辦人負(fù)責(zé)對合同的主體、合同項目內(nèi)容、前置性審批文件、背景資料、合同文本、合同審批表內(nèi)容以及其他相關(guān)事項的真實性、準(zhǔn)確性、完整性、合規(guī)性進行審核；2.合同管理員及法務(wù)人員對合同文本及相關(guān)附件資料的合法性、合規(guī)性進行實質(zhì)審核，并對主辦人遺漏的部分進行補充審核。基層管理人員的合同管理職責(zé)合同審核部門領(lǐng)導(dǎo)基層管理人員【公司領(lǐng)導(dǎo)把關(guān)事項】公司領(lǐng)導(dǎo)，一般不負(fù)責(zé)7一、如何規(guī)避合同主體的“風(fēng)險”一、如何規(guī)避合同主體的“風(fēng)險”81、合同主體之“確認(rèn)”

（1）確認(rèn)1：組織形式在合同當(dāng)中通常會遇到以下幾種主體：

①

自然人

自然人在中國沒有破產(chǎn)制度，在國外有破產(chǎn)制度。

②

公司

股東的責(zé)任“有限”，以其出資額為限承擔(dān)責(zé)任。

③合伙企業(yè)

合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

④

個人獨資企業(yè)：是指出個人出資成立的公司，責(zé)任、風(fēng)險都是個人承擔(dān)。

★思考：個人獨資企業(yè)與一人公司有何區(qū)別？

1、合同主體之“確認(rèn)”9

（2）確認(rèn)2：責(zé)任能力

①

母公司與子公司母公司與子公司二者在法律上是獨立的，母公司不需要為子公司償還債務(wù)。

②

總公司與分公司及企業(yè)內(nèi)設(shè)機構(gòu)

持有《營業(yè)執(zhí)照》的分公司等企業(yè)法人分支機構(gòu)，以自己的名義對外簽訂的合同應(yīng)認(rèn)定有效。

其他內(nèi)設(shè)機構(gòu)不具備簽訂合同的主體資格。

當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。（2）確認(rèn)2：責(zé)任能力10

（3）確認(rèn)3：經(jīng)營資質(zhì)

①

外資企業(yè)的行業(yè)準(zhǔn)入

在我們國家的法律框架下，有一些行業(yè)是不允許外資企業(yè)進入的，比如宣紙的制造和開發(fā)、賭博業(yè)等。

②

禁止經(jīng)營

比如軍火制造等。

③特許經(jīng)營

比如建筑行業(yè)有建筑資質(zhì)，連鎖行業(yè)有連鎖特許等。所以，要看清楚企業(yè)的經(jīng)營資質(zhì)，有效判斷合同的法律效力。（3）確認(rèn)3：經(jīng)營資質(zhì)11財商信息風(fēng)控系統(tǒng)大講堂-如何規(guī)避合同風(fēng)險課件122、盡職調(diào)查

“耳聽為虛，眼見為實”，如果是稍微正式些的商業(yè)合作，需要到對方的所在地去做基本的實際調(diào)查。（1）盡職調(diào)查人員

①企業(yè)高級管理人員

②部門主管

③專業(yè)技術(shù)人員

④法律人士

⑤財務(wù)人員2、盡職調(diào)查13（2）盡職調(diào)查內(nèi)容

①營業(yè)執(zhí)照審查（1）根據(jù)國家工商總局規(guī)定，截止2015年3月1日，企業(yè)必須完成更換新版營業(yè)執(zhí)照，審查營業(yè)執(zhí)照時注意；（2）年檢：連續(xù)3年不提交年度報告的，營業(yè)執(zhí)照會被吊銷，并在新建的全國企業(yè)信息信用平臺上公布，注意查詢企業(yè)經(jīng)營狀態(tài)。（3）盡職調(diào)查時應(yīng)看副本。

②注冊資本注冊資本的多少和公司的償債能力沒有任何關(guān)系，企業(yè)的償債能力依據(jù)財務(wù)報表、現(xiàn)金流、每年的凈利潤、凈利潤占主營業(yè)務(wù)的比重來確定。

③資產(chǎn)評估報告千萬不要認(rèn)為評估報告都是真實的，一定要有效地去鑒別。（2）盡職調(diào)查內(nèi)容14

④外來的和尚會念經(jīng)？不要被對方國際性的面紗所遮掩，注冊公司在很多地方是輕而易舉的事情。不要認(rèn)為他的資金實力會比較雄厚。所以，一定要有個最基本的認(rèn)識和理解，即外來的和尚未必會念經(jīng)。

⑤行業(yè)準(zhǔn)入和業(yè)務(wù)資質(zhì)有資質(zhì)限制的行業(yè)，一定要充分考察交易主體的行業(yè)準(zhǔn)入和業(yè)務(wù)資質(zhì)?？蓪Ψ降臉I(yè)務(wù)資質(zhì)證書等拿到政府主管部門審核、復(fù)核。④外來的和尚會念經(jīng)？15所有的擔(dān)保都必須采用書面的形式確定（除留置）。1、在主合同中訂立擔(dān)保條款；2、在主合同之外單獨訂立書面的擔(dān)保合同；3、擔(dān)保人向債權(quán)人發(fā)出具有擔(dān)保性質(zhì)的信函、傳真，債權(quán)人接受的；4、擔(dān)保人在主合同中以擔(dān)保人身份簽字。擔(dān)保方式人的擔(dān)保物的擔(dān)保錢的擔(dān)保保證抵押質(zhì)押留置定金利用擔(dān)保降低風(fēng)險所有的擔(dān)保都必須采用書面的形式確定（除留置）。擔(dān)保方式人的擔(dān)16擔(dān)保作用：

1、債務(wù)人失去第一還款能力或缺乏還款意愿時，通過處置擔(dān)保物或要求擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，以實現(xiàn)擔(dān)保債權(quán)，此時擔(dān)保財產(chǎn)變成直接的還款來源。2、擔(dān)保措施對債務(wù)人、擔(dān)保人具有法律性的提示、督促、警示作用，有人愿意為之提供擔(dān)保，“人品”還不錯。擔(dān)保的選擇：

1、五種擔(dān)保方式，可單獨適用，可組合使用。2、擔(dān)保物應(yīng)選擇流動性強、易保管變現(xiàn)、難損耗能控制、無法律糾紛的擔(dān)保物。

3、擔(dān)保人主體資格合法：機關(guān)單位、公益事業(yè)單位和社會團體不得作為保證人、法人分支機構(gòu)未經(jīng)法人授權(quán)不得為保證人。法人提供擔(dān)保需出具股東會或董事會決議。擔(dān)保作用：17二、如何規(guī)避合同形式之“風(fēng)險”二、如何規(guī)避合同形式之“風(fēng)險”18

1、

法律規(guī)定

——承認(rèn)口頭等合同形式的效力，提倡書面形式。

第10條：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。”其他形式：“從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的”

2、合同公證的效力

公證具有效高的證明效力。已為有效公證文書所證明的事實，當(dāng)事人無需舉證，當(dāng)事人有相反證據(jù)足以推翻的除外。

公證不影響合同的成立或效力，除非約定以公證為合同生效的條件。1、法律規(guī)定19

3、以傳真方式訂立合同的注意事項

1)傳真件亦具有與合同書原件一樣的法律效力，但是傳真件與復(fù)印件極為相似，難以辯認(rèn)。2)應(yīng)在合同中注明：本合同以傳真方式訂立，傳真件即為有效。3)合同訂立時，應(yīng)當(dāng)要求對方在二日內(nèi)以特快專遞方式發(fā)出加蓋合同章的合同文本。

4、謹(jǐn)慎使用電子郵件訂立合同

《合同法》肯定了電子郵件（E-mail）作為書面形式的有效性；但是存在“交送”、“真實無變化”的證明困難。3、以傳真方式訂立合同的注意事項205、郵寄方式訂立合同注意事項事例：A與B欲訂立某《設(shè)計合同》，雙方將有合同內(nèi)容基本談妥后，A制作了合同文本并加蓋公章，寄給了B。但B又口頭提出要求增加報酬，B不同意。三個月后，B又在合同上加蓋了公章，寄給A要求履行合同。而A己與C訂立并履行了《設(shè)計合同》。A、B之間的《設(shè)計合同》是否成立？B要求提高價款，對要約的實質(zhì)性變更，為反要約。A不同意，合同不成立。B未在合理期間內(nèi)加蓋印章，要約失效，合同不成立。實務(wù)中，A之失誤在哪里？

應(yīng)當(dāng)在合同中設(shè)定生效條件條款：B在將本合同蓋章后寄回至

A時，本合同生效。X年X月X日前，合同未寄回的，本合同作廢。

5、郵寄方式訂立合同注意事項216、實際履行（不簽訂或不及時簽訂合同）之風(fēng)險事例：甲公司購買乙公司生產(chǎn)之薄壁復(fù)合管（專利產(chǎn)品），購買量高達200萬個，談判頗具優(yōu)勢，以15元\個談定（市場價25元\個）。雙方約定訂立書面合同，但終未訂立。供至30萬個時，乙公司以原材料漲價為由，要求提高價格。而甲公司已不可能更換產(chǎn)品。合同是否成立？若商定價格、數(shù)量不能證明，如何確定？風(fēng)險：1甲公司難以證明“全部義務(wù)”，無法要求乙公司交付200萬個。2約定價格難以證明，合同又已成立，依本法規(guī)定，當(dāng)依市場價格。6、實際履行（不簽訂或不及時簽訂合同）之風(fēng)險事例：甲公司購買22三、如何規(guī)避合同效力之“風(fēng)險”三、如何規(guī)避合同效力之“風(fēng)險”23合同無效或條款無效第52條有下列情形之一的，合同無效。

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會公共利益；

（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。法不禁止，即為自由，合同條款約定更盡可能全面。合同無效或條款無效24常見合同無效情形企業(yè)間資金拆借聯(lián)營合同保底條款民間借貸利率超過同期銀行利率的4倍無資質(zhì)、超越資質(zhì)承攬工程，非法轉(zhuǎn)包、違法分包租賃合同，租期超過20年部分無效。未取得商品房預(yù)售許可證而訂立之預(yù)售合同未經(jīng)審批轉(zhuǎn)讓劃撥土地國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓未經(jīng)評估法定招投標(biāo)項目徑行協(xié)議者違章建筑買賣、租賃常見合同無效情形25合同的效力范圍——合同只能約束合同當(dāng)事人

事例：乙承包甲的某作業(yè)項目，甲、乙合同上約定；“乙方承包工作范圍內(nèi)發(fā)生的，乙方及乙方工作人員的人身或財產(chǎn)損害由乙方自行承擔(dān)。”次日，在承包工作范圍內(nèi)，甲所有的行吊上擱置物墜落砸傷乙方下屬員工丙，并造成傷殘。

甲、乙之上述合同約定對丙不生效力，丙可依《民法通則》之有關(guān)

特殊侵權(quán)之規(guī)定，有權(quán)要求甲承擔(dān)賠償責(zé)任；事例：我司與乙訂立合同，但乙的企業(yè)實力較弱。我司為保障自已利益，在合同中約定：我司對乙的權(quán)利，優(yōu)先于乙的其他債權(quán)人受償。該約定是否有效？

甲乙的約定對乙的其他債權(quán)人不產(chǎn)生效力。合同的效力范圍——合同只能約束合同當(dāng)事人26合同內(nèi)容對一方顯然不公平的條款是否有效？原則上有效，如符合下列條件，可在一年內(nèi)向人民法院申請變更或撤銷。1、一方當(dāng)事人在緊迫或者缺乏經(jīng)驗，一方利用此優(yōu)勢；2、訂立合同時權(quán)利和義務(wù)嚴(yán)重不對等；

但，有能力識別此種不平衡，而自愿接受的，不在此列，例如我們多數(shù)的運輸合同條款。合同內(nèi)容對一方顯然不公平的條款是否有效？27合同無效或被撤銷的法律后果第58條合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。有其外形（合同成立），無其實質(zhì)（法律約束力）自始無效，當(dāng)然無效。1無請求力：未履行的，無權(quán)要求履行2無受領(lǐng)保持力：因合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)予返還，或折價補償。3無強制實現(xiàn)力+締約過失責(zé)任：因一方之過錯造成對方的損失，應(yīng)予賠償。雙方均有過錯的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。合同無效或被撤銷的法律后果第58條合同無效或者被撤銷后，28簽字與蓋章的風(fēng)險控制第32條當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。（摁手印，具有與簽字或蓋章同等的法律效力，但不能使用人名章。）1、簽字：有效的簽字包括下列人的簽字：1）法人的法定代表人，非法人企業(yè)依法登記的負(fù)責(zé)人的簽字。2)代理人簽字，需同時取得對方加蓋公章或合同章，或法定代表人簽字的具有相應(yīng)權(quán)限的授權(quán)委托書。3）與合同履行有關(guān)的事項范圍內(nèi)，合同指定的合同執(zhí)行人的簽字。指定合同執(zhí)行人合同履行過程中雙方需要經(jīng)常性接觸的，可在合同中附加一條款，由甲方指定一聯(lián)系人，由此人負(fù)責(zé)傳達甲方所有的指示和要求、提供所有的文件和資料、簽收合同下全部的交易文件。如果此聯(lián)系人因為工作的原因發(fā)生了變化，甲方有義務(wù)及時以書面的方式通知乙方。簽字與蓋章的風(fēng)險控制第32條當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的292、蓋章：合同事務(wù)中所指“蓋章”，包括公章和合同專用章，二者無效力上的差異。

除單純的對賬等財務(wù)事務(wù)外，財務(wù)專用章法律效力模糊;

企業(yè)法定代表人手章、私人印章的法律效力，現(xiàn)行法律對其尚無明確規(guī)定，僅加蓋法定代表人人名章的資料不予接受。帶編號的合同專用章可到工商局查企業(yè)檔案，對比合同專用章與檔案中的是否一致，確定其法律效力。3）把章蓋好將章蓋得盡可能清晰，超過一頁的合同要加蓋騎縫章。

2、蓋章：合同事務(wù)中所指“蓋章”，包括公章和合同專用章，二者30四、如何規(guī)避履行合同的“風(fēng)險”四、如何規(guī)避履行合同的“風(fēng)險”31

簽合同的目的是為了履行。企業(yè)在履行合同的環(huán)節(jié)，首先要防范前后脫節(jié)的風(fēng)險，合同的談判環(huán)節(jié)完美，簽訂環(huán)節(jié)謹(jǐn)慎，但執(zhí)行人員對合同細(xì)節(jié)不了解，執(zhí)行不到位，前面的工作就白做了，所以每次合同簽完之后要有交接意識，采購、商務(wù)、財務(wù)、質(zhì)檢等有關(guān)部門質(zhì)檢間應(yīng)積極、及時溝通，交接合同履行的關(guān)鍵內(nèi)容等。

合同的履行階段的一般要求：

1）嚴(yán)格按照合同的約定來的執(zhí)行。

2）及時的通知、告知、催告履行。

3）對方發(fā)生違約時及時主張權(quán)利、行使抗辯權(quán)。

4）必要時解除合同。

5）保存證據(jù)。簽合同的目的是為了履行。企業(yè)在履行合同的環(huán)節(jié)，32第157條買受人收到標(biāo)的物時應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗期間內(nèi)檢驗。沒有約定檢驗期間的，應(yīng)當(dāng)及時檢驗。第158條當(dāng)事人約定檢驗期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。當(dāng)事人沒有約定檢驗期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定，但對標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用該兩年的規(guī)定。

1、買方的及時檢驗義務(wù)第157條買受人收到標(biāo)的物時應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗期間內(nèi)檢驗。沒33注意事項：1、檢驗期限是保護賣方的，作為買方應(yīng)爭取不設(shè)定，或設(shè)定較長時間。2、約定檢驗期限的，為保護買方利益，應(yīng)同時約定檢驗方法，同時約定“依本合同約定的檢驗方法不能確定的，或只有在實際使用中才能確定的質(zhì)量瑕疵，不受本條檢驗期限的限制?！?、無論是否約定檢驗期間，均應(yīng)盡快、及時檢驗。發(fā)現(xiàn)問題，應(yīng)及時以可證明的方式通知對方，并提出要求。4、未在約定期間內(nèi)通知對方，權(quán)利盡失。通知應(yīng)指明“質(zhì)量瑕庛”和數(shù)量的不足等的具體情況。5、在和對方約定質(zhì)量驗收的時候，要寫清楚如果將來質(zhì)量出現(xiàn)問題，由誰檢測并做出最后的評定，可以注明第三方的名字，比如以中國某家質(zhì)量檢驗機構(gòu)做出的質(zhì)量檢驗報告作為產(chǎn)品質(zhì)量的依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)，但避免“雙方認(rèn)可的第三方檢驗機構(gòu)”這樣的約定，糾紛發(fā)生時雙方配合度會很低。注意事項：342、關(guān)注證據(jù)書面通知1）由對方簽署;2）以特快專遞（EMS）發(fā)出a）保留通知的紙質(zhì)備份文件（一式兩份，自留一份）；b）在郵寄詳情單中注明通知內(nèi)容，并保留詳情單；c）要求郵局提供回執(zhí)，并保留回執(zhí)；3）對于特別重要的通知，如不能達成前述第1、2種方式的，可以考慮與當(dāng)?shù)毓C機關(guān)聯(lián)系辦理公證送達。確認(rèn)：對方的確認(rèn)是最有效的證據(jù)。其他證據(jù)形式：傳真、錄音錄像、短消息、電子郵件、微信/QQ聊天記錄等都可作為證據(jù)，但一般很難作為孤證來使用。2、關(guān)注證據(jù)35363、妥善行使履行抗辯權(quán)1)同時履行抗辯權(quán)——一手交錢一手交貨，互不履行互不違約；2)后履行抗辯權(quán)——貨到付款，貨未到可拒付款；3)不安抗辯權(quán)——后履行方履行能力明顯降低，可暫停履行，但應(yīng)履行通知義務(wù)，對方提供擔(dān)保后應(yīng)繼續(xù)履行。履行能力明顯降低：經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金；其他喪失或者可能喪失履行能力的情況。在合同履行中應(yīng)用普遍；頻率極高。是合同條款安排的重要法律依據(jù)。363、妥善行使履行抗辯權(quán)1)同時履行抗辯權(quán)——一364、風(fēng)險承擔(dān)第142條標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。［風(fēng)險承擔(dān)一般規(guī)則］風(fēng)險：指買賣的標(biāo)的物在合同生效后因不可歸責(zé)于當(dāng)事人各方的事由，如地震、火災(zāi)、颶風(fēng)等致使發(fā)生毀損、滅失時，該損失由哪方當(dāng)事人承擔(dān)，實際為價款風(fēng)險。

第143條因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險。［買方遲延受領(lǐng)］

第144條出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立時起由買受人承擔(dān)。

［路貨買賣］

4、風(fēng)險承擔(dān)37第145條當(dāng)事人沒有約定交付地點或者約定不明確，依照本法第一百四十一條第二款第一項的規(guī)定標(biāo)的物需要運輸?shù)?，出賣人將標(biāo)的物交付給第一承運人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)。

【貨交付第一承運人】第146條出賣人按照約定或者依照本法第一百四十一條第二款第二項的規(guī)定將標(biāo)的物置于交付地點，買受人違反約定沒有收取的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險自違反約定之日起由買受人承擔(dān)。

【買受人不履行接收義務(wù)】第145條當(dāng)事人沒有約定交付地點或者約定不明確，依照本法第385、合同內(nèi)容的變更

當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同，變更必須內(nèi)容明確，變更不明，推定為未變更。變更應(yīng)以書面為妥。案例：擅自變更履行，損失自負(fù)

“合同提貨條件明確約定，須另行支付貨款后提貨，供方代辦托運。A公司在未收到上述貨款之前，即發(fā)貨，需方自提。A公司無法證明設(shè)備系由B公司提取，A公司亦無法提供證據(jù)證明其變更提貨方式得到了B公司的同意。在未得到授權(quán)的情況下，擅自變更了提貨方式致使系爭設(shè)備被他人提取，由此所造成的損失應(yīng)由A公司自行承擔(dān)?！?/p>

——最高人民法院(2000)民終字第105號5、合同內(nèi)容的變更當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同，變更396、合同的轉(zhuǎn)讓第80條債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。第84條債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。第88條當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。6、合同的轉(zhuǎn)讓第80條債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。40事例1：B公司欠A公司貨款10萬元，A公司因企業(yè)發(fā)展需要，欲將該債權(quán)轉(zhuǎn)移給其母公司——老A公司。A公司該如何辦理相應(yīng)法律手續(xù)？向B公司發(fā)出債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書；事例2：A公司與B公司訂立《合作合同》，B公司經(jīng)營困難，欲將該合同轉(zhuǎn)移給其另一關(guān)聯(lián)公司C公司。A公司應(yīng)當(dāng)要求B公司、C公司辦理怎樣的手續(xù)？要求B公司、C公司共同出具同意轉(zhuǎn)移的文件。事例3：B公司欠A公司50萬元貨款，B公司因經(jīng)營困難已經(jīng)歇業(yè)，經(jīng)協(xié)商B公司同意將該債務(wù)由另一關(guān)聯(lián)公司C公司償還。A公司至少應(yīng)當(dāng)要求B公司辦理怎樣的手續(xù)？提供C公司同意承擔(dān)債務(wù)的文件。事例1：B公司欠A公司貨款10萬元，A公司因企業(yè)發(fā)展需要，欲41合同的法定承受事例1：A、B兩公司合并為C公司，并于C公司成立時注銷，A、B公司原有合同由誰承擔(dān)？A、B兩公司合并為C公司，A、B兩公司于C公司成立時注銷，A、B公司所有的原合同均由C公司概括承受。事例2：若C公司分立為A、B兩公司，C公司于A、B兩公司成立時注銷。C公司原有合同由誰承擔(dān)？均由A、B兩公司享有連帶債權(quán)、承擔(dān)連帶債務(wù)。但是，當(dāng)事人也可以另行約定，合同由A公司或B公司單獨承受。

注意，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓構(gòu)不成公司合并、分立的法律效果。合同的法定承受事例1：A、B兩公司合并為C公司，并于C公42在合同中約定通知義務(wù)重大事項告知：在本合同期間，如乙方的高級管理人員、注冊資本、公司資產(chǎn)、經(jīng)營地址、場所及經(jīng)營范圍有變動以及經(jīng)營狀況、業(yè)務(wù)人員變更等情形發(fā)生時，乙方應(yīng)在X各工作日內(nèi)書面告知甲方，否則甲方有權(quán)單方解除合同，因此造成的損失由乙方承擔(dān)。在合同中約定通知義務(wù)43五、如何規(guī)避合同違約的“風(fēng)險”五、如何規(guī)避合同違約的“風(fēng)險”441、定金第115條當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。［定金罰］定金合同從實際交付定金之日起生效。定金的數(shù)額，不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十?！岸ń稹薄?dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的，人民法院不

予支持。

所以，合同中有體現(xiàn)上述各“金”，一定要明確什么情況下

我方有扣留不返還的權(quán)利。1、定金452、遲延履行催告限期履行，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的，可解除合同。對方違約情形嚴(yán)重時，應(yīng)及時、有效的保留對方違約的證據(jù)和催告履行的證據(jù)。如合同約定了遲延履行的違約金的，應(yīng)當(dāng)支付。支付違約金，仍應(yīng)履行合同。遲延履行導(dǎo)致無法實現(xiàn)合同目的的，可無需催告直接通知解除合同，并要求對方賠償損失。2、遲延履行463、對方違約后，你可以不履行合同嗎？合同訂立并生效后，雙方當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同約定履行合同義務(wù)。一方出現(xiàn)了違約的情況，并不代表相對方就可以不履行合同。那么出現(xiàn)哪些情況，對方違約我方可以拒絕履行合同呢？1.同時履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)。2.法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的合同解除權(quán)發(fā)生，解除合同的通知已到達對方。3.當(dāng)事人約定的情形。4.法律規(guī)定的其他情形，如合同無效、撤銷。除以上情形以外的對方違約情形，因?qū)Ψ竭`約拒絕履行合同義務(wù)的可能產(chǎn)生違約而陷入被動。3、對方違約后，你可以不履行合同嗎？474、減損規(guī)則第119條當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。

當(dāng)事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔(dān)。事例：A公司承攬某物業(yè)公司停車場安裝項目，A公司因與物業(yè)公司在價款上發(fā)生爭議，A公司明確通知物業(yè)公司將不履行合同。物業(yè)公司應(yīng)如何做？另尋其他單位完成，防止損失擴大，費用可扣除。事例：若安裝項目進行中，物業(yè)公司告知A公司該項目因未獲得批準(zhǔn)而取消，合同只能終止履行。A公司仍堅持按照合同約定施工完畢。此后之施工費用能否要求違約方承擔(dān)？不能，未采取適當(dāng)措施致使損失擴大。適當(dāng)措施：通過停止工作避免無益支出和通過替代安排而避免損失。4、減損規(guī)則第119條當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措48六、如何規(guī)避爭議解決的“風(fēng)險”六、如何規(guī)避爭議解決的“風(fēng)險”491、謹(jǐn)慎選擇仲裁法律意義：合同如發(fā)生爭議，將合同爭議交由約定的仲裁委員會來裁決，排除了人民法院對該案件的管轄權(quán)。仲裁的特點：仲裁一裁終局，周期較短；仍需向法院申請保全和執(zhí)行，費用較高。尤其是小額合同，不要選用。仲裁協(xié)議必須選定特定的仲裁機構(gòu)，否則無效。★例示：

10.8凡因執(zhí)行本合同而產(chǎn)生的或與本合同有關(guān)的一切爭議，雙方當(dāng)事人一致同意提請北京仲裁委員會按照其規(guī)則進行仲裁。仲裁裁決是終局的，對雙方當(dāng)事人均有約束力?！?、謹(jǐn)慎選擇仲裁法律意義：合同如發(fā)生爭議，將合同爭議交由約定502、重視管轄條款訴訟便利性、地方保護。當(dāng)事人未約定管轄的，一般由被告住所地或合同履行地管轄。一般：1）被告住所地

2）原告住所地

3）合同履行地

4）合同簽訂地等與爭議有實際聯(lián)系的地點。技巧：1、利用談判優(yōu)勢，盡可能約定自已所在地法院為管轄法院。2、各方談判地位相當(dāng)，而自己違約可能較小的爭取約定原告住所地。3、條款由己方提供，可在條款中設(shè)置隱性合同簽訂地、履行地條款。4、對方信譽較差，違約可能較大的，防止約定由對方所在地管轄。5、對方在無管轄權(quán)法院起訴的，要在答辯期間內(nèi)及時提起管轄權(quán)異議，防止失權(quán)。2、重視管轄條款訴訟便利性、地方保護。51訴訟時效——喚醒權(quán)利上的沉睡者超過訴訟時效，喪失勝訴權(quán)；除非對方自愿履行。訴訟中，法院不得主動援引訴訟時效，所以，即使債權(quán)超過了訴訟時效，也不應(yīng)主動放棄，一個正常經(jīng)營的企業(yè)，迫于企業(yè)聲譽的壓力，一般不會以訴訟時效為由進行抗辯。1)訴訟時效期限，一般為二年，法律另有規(guī)定的除外。

下列訴訟時效期間為一年：

1)身體受到傷害要求賠償?shù)模?/p>

2)出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；

3)延付或者拒付租金的；

4)寄存財物被丟失或者損毀的。

訴訟時效——喚醒權(quán)利上的沉睡者52

2）建立訴訟時效的法律意識（1）合同履行的時間提示表；（2）企業(yè)建議預(yù)警機制，提前6個月查看訴訟時效，防止訴訟時效悄然而過；（3）積極中斷訴訟時效。

3）補救訴訟時效的措施（1）發(fā)函確認(rèn)。如果對方在超過了訴訟時效的債權(quán)通知書上簽字或者蓋章，則視為他對新債權(quán)的確認(rèn)；（2）發(fā)函件無濟于事時，可攻關(guān)對方財務(wù)部門，以發(fā)票換取確認(rèn)性文字。

2）建立訴訟時效的法律意識53謝謝?。。≈x謝?。。?4演講完畢，謝謝觀看！演講完畢，謝謝觀看！55如何規(guī)避合同風(fēng)險如何規(guī)避合同風(fēng)險56合同管理合同管理57財商信息風(fēng)控系統(tǒng)大講堂-如何規(guī)避合同風(fēng)險課件58財商信息風(fēng)控系統(tǒng)大講堂-如何規(guī)避合同風(fēng)險課件59財商信息風(fēng)控系統(tǒng)大講堂-如何規(guī)避合同風(fēng)險課件60立項商業(yè)模式談判簽約履行合同文本履行變化合同風(fēng)險四大來源合同管理是全過程的管理交易對象可行性論證資質(zhì)管理合同評審履行管理組織分工立項商業(yè)模式談判簽約履行合同文本履行變化合同61公司領(lǐng)導(dǎo)部門領(lǐng)導(dǎo)基層管理人員【公司領(lǐng)導(dǎo)把關(guān)事項】公司領(lǐng)導(dǎo)，一般不負(fù)責(zé)合同實體問題審核，只進行總體把關(guān)。主要從公司管理的角度審核是否存在重大、明顯的程序性問題，對業(yè)務(wù)部門提出的問題、其他環(huán)節(jié)遺漏的問題進行確認(rèn)，并從全局出發(fā)，綜合考慮合同的風(fēng)險及收益，對合同簽訂進行最后的決策把關(guān)。

【部門領(lǐng)導(dǎo)把關(guān)事項】對業(yè)務(wù)承辦人的意見進行核實確認(rèn)，并且對項目總體可行性、明顯重大的程序性問題及重要條款遺漏問題進行審核把關(guān)?！净鶎庸芾砣藛T把關(guān)事項】基層管理人員，包括業(yè)務(wù)承辦人、合同管理員及法務(wù)人員，應(yīng)分別審核合同的下設(shè)事項并承擔(dān)相應(yīng)的審核責(zé)任：1.承辦人負(fù)責(zé)對合同的主體、合同項目內(nèi)容、前置性審批文件、背景資料、合同文本、合同審批表內(nèi)容以及其他相關(guān)事項的真實性、準(zhǔn)確性、完整性、合規(guī)性進行審核；2.合同管理員及法務(wù)人員對合同文本及相關(guān)附件資料的合法性、合規(guī)性進行實質(zhì)審核，并對主辦人遺漏的部分進行補充審核?；鶎庸芾砣藛T的合同管理職責(zé)合同審核部門領(lǐng)導(dǎo)基層管理人員【公司領(lǐng)導(dǎo)把關(guān)事項】公司領(lǐng)導(dǎo)，一般不負(fù)責(zé)62一、如何規(guī)避合同主體的“風(fēng)險”一、如何規(guī)避合同主體的“風(fēng)險”631、合同主體之“確認(rèn)”

（1）確認(rèn)1：組織形式在合同當(dāng)中通常會遇到以下幾種主體：

①

自然人

自然人在中國沒有破產(chǎn)制度，在國外有破產(chǎn)制度。

②

公司

股東的責(zé)任“有限”，以其出資額為限承擔(dān)責(zé)任。

③合伙企業(yè)

合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

④

個人獨資企業(yè)：是指出個人出資成立的公司，責(zé)任、風(fēng)險都是個人承擔(dān)。

★思考：個人獨資企業(yè)與一人公司有何區(qū)別？

1、合同主體之“確認(rèn)”64

（2）確認(rèn)2：責(zé)任能力

①

母公司與子公司母公司與子公司二者在法律上是獨立的，母公司不需要為子公司償還債務(wù)。

②

總公司與分公司及企業(yè)內(nèi)設(shè)機構(gòu)

持有《營業(yè)執(zhí)照》的分公司等企業(yè)法人分支機構(gòu)，以自己的名義對外簽訂的合同應(yīng)認(rèn)定有效。

其他內(nèi)設(shè)機構(gòu)不具備簽訂合同的主體資格。

當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。（2）確認(rèn)2：責(zé)任能力65

（3）確認(rèn)3：經(jīng)營資質(zhì)

①

外資企業(yè)的行業(yè)準(zhǔn)入

在我們國家的法律框架下，有一些行業(yè)是不允許外資企業(yè)進入的，比如宣紙的制造和開發(fā)、賭博業(yè)等。

②

禁止經(jīng)營

比如軍火制造等。

③特許經(jīng)營

比如建筑行業(yè)有建筑資質(zhì)，連鎖行業(yè)有連鎖特許等。所以，要看清楚企業(yè)的經(jīng)營資質(zhì)，有效判斷合同的法律效力。（3）確認(rèn)3：經(jīng)營資質(zhì)66財商信息風(fēng)控系統(tǒng)大講堂-如何規(guī)避合同風(fēng)險課件672、盡職調(diào)查

“耳聽為虛，眼見為實”，如果是稍微正式些的商業(yè)合作，需要到對方的所在地去做基本的實際調(diào)查。（1）盡職調(diào)查人員

①企業(yè)高級管理人員

②部門主管

③專業(yè)技術(shù)人員

④法律人士

⑤財務(wù)人員2、盡職調(diào)查68（2）盡職調(diào)查內(nèi)容

①營業(yè)執(zhí)照審查（1）根據(jù)國家工商總局規(guī)定，截止2015年3月1日，企業(yè)必須完成更換新版營業(yè)執(zhí)照，審查營業(yè)執(zhí)照時注意；（2）年檢：連續(xù)3年不提交年度報告的，營業(yè)執(zhí)照會被吊銷，并在新建的全國企業(yè)信息信用平臺上公布，注意查詢企業(yè)經(jīng)營狀態(tài)。（3）盡職調(diào)查時應(yīng)看副本。

②注冊資本注冊資本的多少和公司的償債能力沒有任何關(guān)系，企業(yè)的償債能力依據(jù)財務(wù)報表、現(xiàn)金流、每年的凈利潤、凈利潤占主營業(yè)務(wù)的比重來確定。

③資產(chǎn)評估報告千萬不要認(rèn)為評估報告都是真實的，一定要有效地去鑒別。（2）盡職調(diào)查內(nèi)容69

④外來的和尚會念經(jīng)？不要被對方國際性的面紗所遮掩，注冊公司在很多地方是輕而易舉的事情。不要認(rèn)為他的資金實力會比較雄厚。所以，一定要有個最基本的認(rèn)識和理解，即外來的和尚未必會念經(jīng)。

⑤行業(yè)準(zhǔn)入和業(yè)務(wù)資質(zhì)有資質(zhì)限制的行業(yè)，一定要充分考察交易主體的行業(yè)準(zhǔn)入和業(yè)務(wù)資質(zhì)?？蓪Ψ降臉I(yè)務(wù)資質(zhì)證書等拿到政府主管部門審核、復(fù)核。④外來的和尚會念經(jīng)？70所有的擔(dān)保都必須采用書面的形式確定（除留置）。1、在主合同中訂立擔(dān)保條款；2、在主合同之外單獨訂立書面的擔(dān)保合同；3、擔(dān)保人向債權(quán)人發(fā)出具有擔(dān)保性質(zhì)的信函、傳真，債權(quán)人接受的；4、擔(dān)保人在主合同中以擔(dān)保人身份簽字。擔(dān)保方式人的擔(dān)保物的擔(dān)保錢的擔(dān)保保證抵押質(zhì)押留置定金利用擔(dān)保降低風(fēng)險所有的擔(dān)保都必須采用書面的形式確定（除留置）。擔(dān)保方式人的擔(dān)71擔(dān)保作用：

1、債務(wù)人失去第一還款能力或缺乏還款意愿時，通過處置擔(dān)保物或要求擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，以實現(xiàn)擔(dān)保債權(quán)，此時擔(dān)保財產(chǎn)變成直接的還款來源。2、擔(dān)保措施對債務(wù)人、擔(dān)保人具有法律性的提示、督促、警示作用，有人愿意為之提供擔(dān)保，“人品”還不錯。擔(dān)保的選擇：

1、五種擔(dān)保方式，可單獨適用，可組合使用。2、擔(dān)保物應(yīng)選擇流動性強、易保管變現(xiàn)、難損耗能控制、無法律糾紛的擔(dān)保物。

3、擔(dān)保人主體資格合法：機關(guān)單位、公益事業(yè)單位和社會團體不得作為保證人、法人分支機構(gòu)未經(jīng)法人授權(quán)不得為保證人。法人提供擔(dān)保需出具股東會或董事會決議。擔(dān)保作用：72二、如何規(guī)避合同形式之“風(fēng)險”二、如何規(guī)避合同形式之“風(fēng)險”73

1、

法律規(guī)定

——承認(rèn)口頭等合同形式的效力，提倡書面形式。

第10條：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。”其他形式：“從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的”

2、合同公證的效力

公證具有效高的證明效力。已為有效公證文書所證明的事實，當(dāng)事人無需舉證，當(dāng)事人有相反證據(jù)足以推翻的除外。

公證不影響合同的成立或效力，除非約定以公證為合同生效的條件。1、法律規(guī)定74

3、以傳真方式訂立合同的注意事項

1)傳真件亦具有與合同書原件一樣的法律效力，但是傳真件與復(fù)印件極為相似，難以辯認(rèn)。2)應(yīng)在合同中注明：本合同以傳真方式訂立，傳真件即為有效。3)合同訂立時，應(yīng)當(dāng)要求對方在二日內(nèi)以特快專遞方式發(fā)出加蓋合同章的合同文本。

4、謹(jǐn)慎使用電子郵件訂立合同

《合同法》肯定了電子郵件（E-mail）作為書面形式的有效性；但是存在“交送”、“真實無變化”的證明困難。3、以傳真方式訂立合同的注意事項755、郵寄方式訂立合同注意事項事例：A與B欲訂立某《設(shè)計合同》，雙方將有合同內(nèi)容基本談妥后，A制作了合同文本并加蓋公章，寄給了B。但B又口頭提出要求增加報酬，B不同意。三個月后，B又在合同上加蓋了公章，寄給A要求履行合同。而A己與C訂立并履行了《設(shè)計合同》。A、B之間的《設(shè)計合同》是否成立？B要求提高價款，對要約的實質(zhì)性變更，為反要約。A不同意，合同不成立。B未在合理期間內(nèi)加蓋印章，要約失效，合同不成立。實務(wù)中，A之失誤在哪里？

應(yīng)當(dāng)在合同中設(shè)定生效條件條款：B在將本合同蓋章后寄回至

A時，本合同生效。X年X月X日前，合同未寄回的，本合同作廢。

5、郵寄方式訂立合同注意事項766、實際履行（不簽訂或不及時簽訂合同）之風(fēng)險事例：甲公司購買乙公司生產(chǎn)之薄壁復(fù)合管（專利產(chǎn)品），購買量高達200萬個，談判頗具優(yōu)勢，以15元\個談定（市場價25元\個）。雙方約定訂立書面合同，但終未訂立。供至30萬個時，乙公司以原材料漲價為由，要求提高價格。而甲公司已不可能更換產(chǎn)品。合同是否成立？若商定價格、數(shù)量不能證明，如何確定？風(fēng)險：1甲公司難以證明“全部義務(wù)”，無法要求乙公司交付200萬個。2約定價格難以證明，合同又已成立，依本法規(guī)定，當(dāng)依市場價格。6、實際履行（不簽訂或不及時簽訂合同）之風(fēng)險事例：甲公司購買77三、如何規(guī)避合同效力之“風(fēng)險”三、如何規(guī)避合同效力之“風(fēng)險”78合同無效或條款無效第52條有下列情形之一的，合同無效。

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會公共利益；

（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。法不禁止，即為自由，合同條款約定更盡可能全面。合同無效或條款無效79常見合同無效情形企業(yè)間資金拆借聯(lián)營合同保底條款民間借貸利率超過同期銀行利率的4倍無資質(zhì)、超越資質(zhì)承攬工程，非法轉(zhuǎn)包、違法分包租賃合同，租期超過20年部分無效。未取得商品房預(yù)售許可證而訂立之預(yù)售合同未經(jīng)審批轉(zhuǎn)讓劃撥土地國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓未經(jīng)評估法定招投標(biāo)項目徑行協(xié)議者違章建筑買賣、租賃常見合同無效情形80合同的效力范圍——合同只能約束合同當(dāng)事人

事例：乙承包甲的某作業(yè)項目，甲、乙合同上約定；“乙方承包工作范圍內(nèi)發(fā)生的，乙方及乙方工作人員的人身或財產(chǎn)損害由乙方自行承擔(dān)?！贝稳?，在承包工作范圍內(nèi)，甲所有的行吊上擱置物墜落砸傷乙方下屬員工丙，并造成傷殘。

甲、乙之上述合同約定對丙不生效力，丙可依《民法通則》之有關(guān)

特殊侵權(quán)之規(guī)定，有權(quán)要求甲承擔(dān)賠償責(zé)任；事例：我司與乙訂立合同，但乙的企業(yè)實力較弱。我司為保障自已利益，在合同中約定：我司對乙的權(quán)利，優(yōu)先于乙的其他債權(quán)人受償。該約定是否有效？

甲乙的約定對乙的其他債權(quán)人不產(chǎn)生效力。合同的效力范圍——合同只能約束合同當(dāng)事人81合同內(nèi)容對一方顯然不公平的條款是否有效？原則上有效，如符合下列條件，可在一年內(nèi)向人民法院申請變更或撤銷。1、一方當(dāng)事人在緊迫或者缺乏經(jīng)驗，一方利用此優(yōu)勢；2、訂立合同時權(quán)利和義務(wù)嚴(yán)重不對等；

但，有能力識別此種不平衡，而自愿接受的，不在此列，例如我們多數(shù)的運輸合同條款。合同內(nèi)容對一方顯然不公平的條款是否有效？82合同無效或被撤銷的法律后果第58條合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。有其外形（合同成立），無其實質(zhì)（法律約束力）自始無效，當(dāng)然無效。1無請求力：未履行的，無權(quán)要求履行2無受領(lǐng)保持力：因合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)予返還，或折價補償。3無強制實現(xiàn)力+締約過失責(zé)任：因一方之過錯造成對方的損失，應(yīng)予賠償。雙方均有過錯的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。合同無效或被撤銷的法律后果第58條合同無效或者被撤銷后，83簽字與蓋章的風(fēng)險控制第32條當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。（摁手印，具有與簽字或蓋章同等的法律效力，但不能使用人名章。）1、簽字：有效的簽字包括下列人的簽字：1）法人的法定代表人，非法人企業(yè)依法登記的負(fù)責(zé)人的簽字。2)代理人簽字，需同時取得對方加蓋公章或合同章，或法定代表人簽字的具有相應(yīng)權(quán)限的授權(quán)委托書。3）與合同履行有關(guān)的事項范圍內(nèi)，合同指定的合同執(zhí)行人的簽字。指定合同執(zhí)行人合同履行過程中雙方需要經(jīng)常性接觸的，可在合同中附加一條款，由甲方指定一聯(lián)系人，由此人負(fù)責(zé)傳達甲方所有的指示和要求、提供所有的文件和資料、簽收合同下全部的交易文件。如果此聯(lián)系人因為工作的原因發(fā)生了變化，甲方有義務(wù)及時以書面的方式通知乙方。簽字與蓋章的風(fēng)險控制第32條當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的842、蓋章：合同事務(wù)中所指“蓋章”，包括公章和合同專用章，二者無效力上的差異。

除單純的對賬等財務(wù)事務(wù)外，財務(wù)專用章法律效力模糊;

企業(yè)法定代表人手章、私人印章的法律效力，現(xiàn)行法律對其尚無明確規(guī)定，僅加蓋法定代表人人名章的資料不予接受。帶編號的合同專用章可到工商局查企業(yè)檔案，對比合同專用章與檔案中的是否一致，確定其法律效力。3）把章蓋好將章蓋得盡可能清晰，超過一頁的合同要加蓋騎縫章。

2、蓋章：合同事務(wù)中所指“蓋章”，包括公章和合同專用章，二者85四、如何規(guī)避履行合同的“風(fēng)險”四、如何規(guī)避履行合同的“風(fēng)險”86

簽合同的目的是為了履行。企業(yè)在履行合同的環(huán)節(jié)，首先要防范前后脫節(jié)的風(fēng)險，合同的談判環(huán)節(jié)完美，簽訂環(huán)節(jié)謹(jǐn)慎，但執(zhí)行人員對合同細(xì)節(jié)不了解，執(zhí)行不到位，前面的工作就白做了，所以每次合同簽完之后要有交接意識，采購、商務(wù)、財務(wù)、質(zhì)檢等有關(guān)部門質(zhì)檢間應(yīng)積極、及時溝通，交接合同履行的關(guān)鍵內(nèi)容等。

合同的履行階段的一般要求：

1）嚴(yán)格按照合同的約定來的執(zhí)行。

2）及時的通知、告知、催告履行。

3）對方發(fā)生違約時及時主張權(quán)利、行使抗辯權(quán)。

4）必要時解除合同。

5）保存證據(jù)。簽合同的目的是為了履行。企業(yè)在履行合同的環(huán)節(jié)，87第157條買受人收到標(biāo)的物時應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗期間內(nèi)檢驗。沒有約定檢驗期間的，應(yīng)當(dāng)及時檢驗。第158條當(dāng)事人約定檢驗期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。當(dāng)事人沒有約定檢驗期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定，但對標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用該兩年的規(guī)定。

1、買方的及時檢驗義務(wù)第157條買受人收到標(biāo)的物時應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗期間內(nèi)檢驗。沒88注意事項：1、檢驗期限是保護賣方的，作為買方應(yīng)爭取不設(shè)定，或設(shè)定較長時間。2、約定檢驗期限的，為保護買方利益，應(yīng)同時約定檢驗方法，同時約定“依本合同約定的檢驗方法不能確定的，或只有在實際使用中才能確定的質(zhì)量瑕疵，不受本條檢驗期限的限制?！?、無論是否約定檢驗期間，均應(yīng)盡快、及時檢驗。發(fā)現(xiàn)問題，應(yīng)及時以可證明的方式通知對方，并提出要求。4、未在約定期間內(nèi)通知對方，權(quán)利盡失。通知應(yīng)指明“質(zhì)量瑕庛”和數(shù)量的不足等的具體情況。5、在和對方約定質(zhì)量驗收的時候，要寫清楚如果將來質(zhì)量出現(xiàn)問題，由誰檢測并做出最后的評定，可以注明第三方的名字，比如以中國某家質(zhì)量檢驗機構(gòu)做出的質(zhì)量檢驗報告作為產(chǎn)品質(zhì)量的依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)，但避免“雙方認(rèn)可的第三方檢驗機構(gòu)”這樣的約定，糾紛發(fā)生時雙方配合度會很低。注意事項：892、關(guān)注證據(jù)書面通知1）由對方簽署;2）以特快專遞（EMS）發(fā)出a）保留通知的紙質(zhì)備份文件（一式兩份，自留一份）；b）在郵寄詳情單中注明通知內(nèi)容，并保留詳情單；c）要求郵局提供回執(zhí)，并保留回執(zhí)；3）對于特別重要的通知，如不能達成前述第1、2種方式的，可以考慮與當(dāng)?shù)毓C機關(guān)聯(lián)系辦理公證送達。確認(rèn)：對方的確認(rèn)是最有效的證據(jù)。其他證據(jù)形式：傳真、錄音錄像、短消息、電子郵件、微信/QQ聊天記錄等都可作為證據(jù)，但一般很難作為孤證來使用。2、關(guān)注證據(jù)90913、妥善行使履行抗辯權(quán)1)同時履行抗辯權(quán)——一手交錢一手交貨，互不履行互不違約；2)后履行抗辯權(quán)——貨到付款，貨未到可拒付款；3)不安抗辯權(quán)——后履行方履行能力明顯降低，可暫停履行，但應(yīng)履行通知義務(wù)，對方提供擔(dān)保后應(yīng)繼續(xù)履行。履行能力明顯降低：經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金；其他喪失或者可能喪失履行能力的情況。在合同履行中應(yīng)用普遍；頻率極高。是合同條款安排的重要法律依據(jù)。363、妥善行使履行抗辯權(quán)1)同時履行抗辯權(quán)——一914、風(fēng)險承擔(dān)第142條標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。［風(fēng)險承擔(dān)一般規(guī)則］風(fēng)險：指買賣的標(biāo)的物在合同生效后因不可歸責(zé)于當(dāng)事人各方的事由，如地震、火災(zāi)、颶風(fēng)等致使發(fā)生毀損、滅失時，該損失由哪方當(dāng)事人承擔(dān)，實際為價款風(fēng)險。

第143條因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險。［買方遲延受領(lǐng)］

第144條出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立時起由買受人承擔(dān)。

［路貨買賣］

4、風(fēng)險承擔(dān)92第145條當(dāng)事人沒有約定交付地點或者約定不明確，依照本法第一百四十一條第二款第一項的規(guī)定標(biāo)的物需要運輸?shù)模鲑u人將標(biāo)的物交付給第一承運人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)。

【貨交付第一承運人】第146條出賣人按照約定或者依照本法第一百四十一條第二款第二項的規(guī)定將標(biāo)的物置于交付地點，買受人違反約定沒有收取的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險自違反約定之日起由買受人承擔(dān)。

【買受人不履行接收義務(wù)】第145條當(dāng)事人沒有約定交付地點或者約定不明確，依照本法第935、合同內(nèi)容的變更

當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同，變更必須內(nèi)容明確，變更不明，推定為未變更。變更應(yīng)以書面為妥。案例：擅自變更履行，損失自負(fù)

“合同提貨條件明確約定，須另行支付貨款后提貨，供方代辦托運。A公司在未收到上述貨款之前，即發(fā)貨，需方自提。A公司無法證明設(shè)備系由B公司提取，A公司亦無法提供證據(jù)證明其變更提貨方式得到了B公司的同意。在未得到授權(quán)的情況下，擅自變更了提貨方式致使系爭設(shè)備被他人提取，由此所造成的損失應(yīng)由A公司自行承擔(dān)?！?/p>

——最高人民法院(2000)民終字第105號5、合同內(nèi)容的變更當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同，變更946、合同的轉(zhuǎn)讓第80條債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。第84條債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。第88條當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。6、合同的轉(zhuǎn)讓第80條債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。95事例1：B公司欠A公司貨款10萬元，A公司因企業(yè)發(fā)展需要，欲將該債權(quán)轉(zhuǎn)移給其母公司——老A公司。A公司該如何辦理相應(yīng)法律手續(xù)？向B公司發(fā)出債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書；事例2：A公司與B公司訂立《合作合同》，B公司經(jīng)營困難，欲將該合同轉(zhuǎn)移給其另一關(guān)聯(lián)公司C公司。A公司應(yīng)當(dāng)要求B公司、C公司辦理怎樣的手續(xù)？要求B公司、C公司共同出具同意轉(zhuǎn)移的文件。事例3：B公司欠A公司50萬元貨款，B公司因經(jīng)營困難已經(jīng)歇業(yè)，經(jīng)協(xié)商B公司同意將該債務(wù)由另一關(guān)聯(lián)公司C公司償還。A公司至少應(yīng)當(dāng)要求B公司辦理怎樣的手續(xù)？提供C公司同意承擔(dān)債務(wù)的文件。事例1：B公司欠A公司貨款10萬元，A公司因企業(yè)發(fā)展需要，欲96合同的法定承受事例1：A、B兩公司合并為C公司，并于C公司成立時注銷，A、B公司原有合同由誰承擔(dān)？A、B兩公司合并為C公司，A、B兩公司于C公司成立時注銷，A、B公司所有的原合同均由C公司概括承受。事例2：若C公司分立為A、B兩公司，C公司于A、B兩公司成立時注銷。C公司原有合同由誰承擔(dān)？均由A、B兩公司享有連帶債權(quán)、承擔(dān)連帶債務(wù)。但是，當(dāng)事人也可以另行約定，合同由A公司或B公司單獨承受。

注意，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓構(gòu)不成公司合并、分立的法律效果。合同的法定承受事例1：A、B兩公司合并為C公司，并于C公97在合同中約定通知義務(wù)重大事項告知：在本合同期間，如乙方的高級管理人員、注冊資本、公司資產(chǎn)、經(jīng)營地址、場所及經(jīng)營范圍有變動以及經(jīng)營狀況、業(yè)務(wù)人員變更等情形發(fā)生時，乙方應(yīng)在X各工作日內(nèi)書面告知甲方，否則甲方有權(quán)單方解除合同