國家開放大學《民法學（2）》形成性考核冊1-4參考答案

9/9國家開放大學《民法學（2）》形成性考核冊1-4參考答案作業(yè)1一、名詞解釋1.債——債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在特定的當事人之間產(chǎn)生的特定的權利義務關系。2.按份之債——是指債的多數(shù)人主體一方的當事人各自按照一定份額享受權利或者負擔義務的債，包括按份債權的按份債務。3.質押——押是指債務人或第三人提供一定的動產(chǎn)作為債務人履行債務的擔保，債權人占有該動產(chǎn)、并在債務人不履行債務進，債權人有權依照法律的規(guī)定以質押物優(yōu)先受償。4.合同——是當事人之間設立、變更、終止民事法律關系的協(xié)議。5.要約——是訂約當事人一方向另一方發(fā)出的締結合同的提議。6.不安抗辯權——是指在未約定先后履行順序的雙務合同中，當事人一方在對方未為對待給付以前，有拒絕自己給付的權利。二、填空題1.招標方式訂約一般要經(jīng)過（招標）、（投標）、（開標和決標）三個階段。2.在定金擔保中，給付定金的一方不履行約定債務的，（對方有權拒絕）返還定金；接受定金的一方不履行約定的債務，應當（雙倍）返還定金。3.擔保的形式有（定金）、（低押）、（保證）、（留置）、（質押）。4.委托合同的受托人以（委托人）的名義和費用辦理委托事務。5.在選擇之債中，若法律沒有規(guī)定且當事人也無約定何方當事人有選擇權的情況下，選擇權應歸（債務人）一方。6.提供勞務的合同主要有（1）（運送合同）；（2）（保管合同）；（3）（委托合同）；（4）（信托合同）；（5）（居間合同）。7.如果管理人所管理的事務是為履行本人應盡的（義務）或（責任）的，則不論管理人的管理是否違反本人的意思、是否有利于本人，均成立無因管理。三、問答題1.債的法律特征是什么？答：債的特征主要表現(xiàn)在以下方面：（1）債的主體特定性債的主體的特定性，是指債的主體即債權人和債務人只能是特定的人，而不能是不特定的人。（2）債權是一種請求權，債務具有特定性債的內容為債權和債務，也有一定的特殊性。這表現(xiàn)在兩個方面：第一，債權是一種請求權。第二，債務具有特定性。（3）債的客體的多樣性債的客體可以是物、行為、也可以是智力成果等。（4）債可因不法行為而發(fā)生物權等只能因合法行為發(fā)生，而債既可因合法行為發(fā)生，也可因不法行為發(fā)生。2.合同的法律特征是什么？答：合同主要具有以下法律特征上：（1）合同是一種民事法律行為合同是當事人自愿達成的協(xié)議，須有當事人的意思表示，因之字一種民事法律行為。（2）合同是由兩個以上的意思表示相一致的民事法律行為。合同須有兩個以上的意思表示一致，并不要求當事人追求的經(jīng)濟目的相同。當事人雙方追求的經(jīng)濟目的可以相同或相反，但其意思表示的內容須相同。（3）合同是以發(fā)性民事法律后果為目的協(xié)議民事法律行為是當事人以確立、變更、終止民事權利義務為目的合法行為。3.合同的實質性條款有哪些？答：（1）標的標的是合同當事人權利義務共同指向的對象。（2）數(shù)理和質量數(shù)理和質量是確定合同標的的具體條件，是同一種標的的相互區(qū)別的具體特征。數(shù)理和質量也常成為合同的主要條款，應當具體、清楚、明確。（3）價款或者酬金價款或者酬金是標的的價金，是當事人一方取得標的應向對方支付的代價。價款或者酬金是有償合同必須具備的條款，合同中若無價金或酬金條款，就不能是有償合同。（4）履行期限和地點履行期限是當事人履行債的時間限度，關系到合同履行的經(jīng)濟和法律意義。（5）違約責任條款違約責任是當事人違反合同應承擔的民事法律后果。作業(yè)2網(wǎng)上討論：你對國家治理泄露個人信息的看法？[電大在線民法學（2）課程論壇網(wǎng)上發(fā)帖]答：首先從個人信息泄漏的普遍程度來說，個人信息泄漏早已不是個案。從推銷裝修到賣保險，從勸小孩上幼托班到加入某某俱樂部。莫名而來的電話、郵件推信函常常讓人應接不暇，而遭受騷擾的前提，就是自己的個人信息被出賣了。的確，在不知不覺中我們的信息已經(jīng)為他人所知，并且很可能成為犯罪分子犯罪的工具和資料。目前網(wǎng)絡上、生活中公開叫賣的個人信息和現(xiàn)象層出不窮，個人信息安全在各個領域受到了嚴重的威脅，急需采取有效措施加以保護。我個人覺得個人信息的保護首先要做的也是最關鍵的就是明確對信息泄漏侵犯的責任。從法律角度來看，泄漏個人信息已經(jīng)構成違法。我國在2009年修訂了刑法，二百五十三條規(guī)定了出售、非法提供公民個人信息罪和非法獲取公民個人信息罪這兩項新罪，國家機關或者金融、電信、交通、教育、醫(yī)療等單位工作人員違反國家規(guī)定，將本單位在履行職責或者提供服務過程中獲得的公民個人信息出售或者非法提供給他人，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。竊取或者以其他方法非法獲取上述信息，情節(jié)嚴重的依照前款的規(guī)定處罰。然而現(xiàn)實生活中，真正被法律追究責任的人還很少并且處罰十分輕，并未達到懲戒的作用。因此明確對信息保護的責任，必須要加大對各種泄漏行為進行嚴懲。另外，由于各種規(guī)章制度的不合理導致機關內部掌握公民信息的人員出賣信息來謀取個人利益。因此，在加強法律規(guī)范的同時，也要加強對內部人員的規(guī)范和監(jiān)督，對于侵犯公民信息的行為進行嚴厲的懲處。作業(yè)3案例分析據(jù)了解，陸云有位于某市古城路的一套26平米的房子，在2010年9月同一天，分別委托兩家中介將這棟房子以50萬元和51萬元賣給了劉某與李某，并將房子過戶給李某。意外的是，兩個買房人認識，在發(fā)現(xiàn)購買了同一套房子后，找到了陸云。劉某將陸云告上法院。問：兩個合同是否都有效？本案如何處理？法律依據(jù)是什么？答：（1）兩個合同均有效。依據(jù)是兩份合同均符合《合同法》規(guī)定的有效合同的形式要件和實質要件。（2）在兩份合同有效的情況下，陸某只履行了一份合同，將房子過戶給了李某，而與劉某的合同已經(jīng)無法履行，所以，劉某將陸云搞上法庭的案子，應當判決陸云承擔違約責任，因無法繼續(xù)履行，只能判決賠償損失了。（3）法律依據(jù)是合同法第二章合同的訂立和第三章合同的效力、第七章違約責任。作業(yè)4一、名詞解釋（每小題4分，共24分）1.質押——是指債務人或第三人提供一定的動產(chǎn)作為債務人履行債務的擔保，債權人占有該動產(chǎn)、并在債務人不履行債務進，債權人有權依照法律的規(guī)定以質押物優(yōu)先償受。2.后履行抗辯權——是指在有先后履行順序的合同中，后履行的一方有權要求應該先履行的一方履行自己的義務，如果應該先履行的一方未履行或者履行不符合約定，后履行的一方有權拒絕應先履行一方的履行請求。3.不當?shù)美侵笡]有合法根據(jù)，取得不當利益并造成他人損失的法律現(xiàn)象。4.名譽權——是公民或法人享有的就其自身特性所表現(xiàn)出來的社會價值而獲得社會公平評價的權利。5.著作權——是指作者及其他著作權人對文學、藝術和科學工程作品所享有的各項專有權利。6.遺贈——是指公民通過遺贈方式將其遺產(chǎn)的一部分或全部贈與法定繼承人以外的個人或者社會組織，并于遺囑人死亡時發(fā)生法律效力的行為。二、填空（每空1分，共15分）1.債權是一種請求權，債務具有（特定性）。2.債的履行應當貫徹（實際履行原則）、（正確履行原則）和誠實信用原則。3.招標方式訂立合同一般要經(jīng)過招標、投標、（開標和決標）三個階段。4.當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其（履行請求）。5.無因管理一旦成立，在管理人與本人之間發(fā)生（債權債務關系）。6.人身權分為兩類，即（人格權）和（身份權）。7.中國專利法規(guī)定，專利可分為發(fā)明專利、（實用新型）和（外觀設計）。8.我國繼承法規(guī)定：繼承從（被繼承人死亡時）開始。9.二人以上共同侵權造成他人損害的，應當承擔（連帶責任）。10.我國民事責任的歸責原則體系是由（過錯責任原則）、（無過錯責任原則）、（公平責任原則）所構成的。三、單項選擇題（每小題1分，共10分）1.根據(jù)債的標的是否可選擇，債分為（）。A.按份之債與連帶之債B.簡單之債與選擇之債C.財務之債與勞務之債D.特定之債與種類之債2.保證人在（）承擔責任。A.保證合同簽訂后B.主合同簽訂后C.保證的有效期限內D.保證的主合同履行期限內3.根據(jù)合同的成立是否須具備特定的方式，合同可分為（）。A.雙務合同與單務合同B.諾成合同與實踐合同C.有名合同與無名合同D.要式合同與不要式合同4.無效合同（）沒有法律效力。A.在當事人拒絕履行后B.在當事人提出無效請求后C.自始D.在法院裁定后5.未經(jīng)肖像權人同意任何人（）。A.不得使用公民的肖像B.不得以盈利為目的使用公民的肖像C.不得不支付報酬使用公民的肖像D.不得合理使用公民的肖像6.著作財產(chǎn)權包括（）。A.發(fā)表權B.署名權C.修改權D.使用權7.1993年以后批準的發(fā)明專利保護期為（）。A.10年B.15年C.20年D.30年8.公民立有數(shù)個遺囑的以（）。A.最后一個口頭遺囑為準B.最后一個自書遺囑為準C.最后一個代書遺囑為準D.最后一個公證遺囑為準四、多項選擇題（每小題2分，共16分。每小題所給的備選答案中有兩個或兩個以上的正確答案，請將正確答案的序號填在橫線上，多選或少選均不給分）1.依我國法律規(guī)定抵押權的實現(xiàn)方式有（）。A.變賣B.抵押物折價C.抵押物歸債權人所有D.抵押物留置2.無效合同會引起以下法律后果（）。A.返還財產(chǎn)B.賠償損失C.履行合同D.收繳財產(chǎn)3.根據(jù)我國民法通則規(guī)定，人格權包括（）。A.名譽權B.榮譽權C.名稱權D.貞操權4.著作權法規(guī)定，合理使用包括（）。A.為個人研究使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品B.報紙期刊刊登在公眾集會上發(fā)表的講話C.為學校課堂教學出版發(fā)行已發(fā)表的作品供教學和學生使用D.免費表演已發(fā)表的作品5.依照我國專利法不能被授予專利的領域有（）。A.智力活動規(guī)則B.疾病診斷方法C.動植物品種D.用化學方法獲得的物質6.我國商標法規(guī)定不得使用的文字、圖形包括（）。A.本商品的通用名稱和圖形B.直接表示商品的功能的C.同紅十字的標志或名稱相同或者近似的D.鄉(xiāng)級以上行政區(qū)劃的地名7.我國繼承法規(guī)定，第一順序法定繼承人包括（）。A.父母B.配偶C.兄弟姐妹D.子女8.民法通則規(guī)定因產(chǎn)品質量不合格造成他人財產(chǎn)、人身損害的，（）應當依法承擔民事責任。A.產(chǎn)品制造者B.產(chǎn)品檢驗者C.產(chǎn)品銷售者D.產(chǎn)品使用者五、問答題（每小題7分，共21分）1.債的擔保具有哪些特點？答：債的擔保具有以下特點：（1）從屬性。債的擔保是為擔保債權而設立的，是對債權的效力的加強和補充。因而債的擔保與被擔保的債形成主從關系，其效力一般決定于主債的效力。（2）預定性。債的擔保是于債的清償期限屆至前設立的，而于債權不能按期受償時才行使的，當事人于債權未屆清償期前就確定了擔保的范圍。（3）可靠性。債的擔?；蚴菙U大了清償債務人的財產(chǎn)范圍，或是以特定財產(chǎn)為清償債務人債務的保障，打破了債權人僅能以債務人的財產(chǎn)平等受償?shù)脑瓌t，從而可以確保債權的實現(xiàn)，因此債的擔保是確保債權的可靠手段。（4）自愿性和明確的目的性。債的擔保一般是由當事人自愿設立的，而且設立擔保的目的就是為了確保債權的實現(xiàn)。因此，債的擔保一般是當事人為了債權人的利益而自愿設立的。2.要約的條件是什么？答：（1）須是以締結合同為目的的意思表示。當事人作出的意思表示如不以締結合同為目的，則不為要約。（2）須是由特定的當事人向特定的相對人作出的意思表示。要約的作用在于喚起相對人的承諾，與之訂立合同。因此，要約人必定是特定，否則受要約人無法承諾。要約的相對人一般也是特定的，因為要約人應是向特定對象作出訂約的意思表示。若作出意思表示的表意人沒有特定的對象，而是希望他人向其發(fā)出訂約的意思表示，則該表意人的意思表示不為要約，而僅能屬于要約引誘或稱要約邀請。（3）其內容須包括足以決定合同成立的主要條款。要約既是訂立合同的提議，就應含有合同的主要條款，這樣相對方才可考慮是否接受，而相對方一旦接受，合同就可成立。如果當事人提議的內容并不包括合同的主要條款，而是希望對方提出主要條款，則該提議不為要約，只能為要約引誘。要約的成立條件也是要約的法律特征。3.一般民事責任的構成要件是什么？答：構成一般民事責任應具備以下四項要件：（1）損害事實的客觀存在民事責任具有制裁和補償?shù)碾p重性質，由此決定民事責任的追究必須以損害的現(xiàn)實存在前提。（2）行為的違法性行為的違法性，是承擔一般民事責任的必要條件。除了法律有特別規(guī)定之處，行為人只應對自己的違法行為承擔法律責任。（3）違法行為與損害事實之間的因果關系所謂因果關系，是客觀現(xiàn)象之間一種內在的必然的關系。如果某一現(xiàn)象的出現(xiàn)，是因另一現(xiàn)象的存在所必然引起的，則此二現(xiàn)象之間為有因果關系。（4）行為人的過錯行為人的過錯是行為人在實施違法行為時所具備的心理狀態(tài)，是構成民事責任的主觀要件。這標志著行為人對自己行為的后果所抱的主觀態(tài)度。六、案例分析（16分）曾某有一子甲（現(xiàn)20歲）并有房屋六間，1995年曾某的妻子去世，1996年曾某另娶一妻丙，生有一女乙。2002年曾某去世，留有遺囑將房產(chǎn)給甲，現(xiàn)甲和丙因爭房產(chǎn)發(fā)生糾紛，訴至法院。甲認為自己是唯一合法繼承人，丙認為房產(chǎn)有自己一半產(chǎn)權。問：1.本案誰有繼承權？為什么？答：本案中，甲、乙、丙三人均享有繼承權，甲作為曾某的兒子享有繼承權是無可置疑的，乙、丙享有繼承權是因為曾某所立遺囑無效。2.本案如何處理？法律依據(jù)是什么