設(shè)立融資租賃公司之相關(guān)法律框架

設(shè)立融資租賃公司之相關(guān)法律框架、設(shè)立條件、審批流程及報送文件二零一二年二月

目錄外商投資融資租賃公司...................................2一、設(shè)立外商投資融資租賃公司的法律框架.............2二、外商投資融資租賃公司的設(shè)立條件.................3三、設(shè)立外商投資融資租賃公司的流程.................4四、設(shè)立外商投資融資租賃公司向?qū)徟块T報送材料.....5金融租賃公司...........................................6一、設(shè)立金融租賃公司的法律框架.....................6二、金融租賃公司的設(shè)立條件.........................6四、設(shè)立金融租賃公司的流程及提交文件..............10五、金融租賃公司的業(yè)務(wù)范圍........................12內(nèi)資試點融資租賃公司..................................14一、內(nèi)資試點融資租賃公司的主管部門及試點推薦單位..14二、內(nèi)資試點融資租賃公司的設(shè)立條件................14三、內(nèi)資試點融資租賃公司的業(yè)務(wù)范圍................15

外商投資融資租賃公司外資融資租賃公司近年來發(fā)展迅速，特別是商務(wù)部將審批權(quán)限下放到省級商務(wù)主管部門后，在各地設(shè)立的外資融資租賃公司越來越多。自1981年以來，已累計批準外資融資租賃公司200多家，且仍有很多公司等待審批。一、設(shè)立外商投資融資租賃公司的法律框架根據(jù)商務(wù)部就外商投資融資租賃公司所頒布的法規(guī)來看，目前就外商融資租賃公司的設(shè)立事項有關(guān)聯(lián)的法規(guī)如下：2005年3月5日商務(wù)部審議通過商務(wù)部令2005年第5號的《外商投資租賃業(yè)管理辦法》（以下簡稱《辦法》）正式實施。根據(jù)《辦法》規(guī)定，商務(wù)部是外商投資租賃業(yè)的行業(yè)主管部門和審批管理部門。《辦法》對融資租賃業(yè)務(wù)的定義、形式進行了規(guī)定，對租賃財產(chǎn)的涵蓋范圍進行說明。同時，《辦法》還對外商投資租賃業(yè)的公司形式、經(jīng)營范圍、設(shè)立外商投資融資租賃公司需要符合的條件、需要準備的材料以及審批流程進行了詳細地規(guī)定。2009年2月7日，商務(wù)部下發(fā)商資函【2009】2號《商務(wù)部關(guān)于省級商務(wù)主管部門和國家級經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)負責審核管理部分服務(wù)業(yè)外商投資企業(yè)審批事項的通知》（以下簡稱《2號通知》）。根據(jù)《2號通知》規(guī)定，《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》（2007年修訂）總投資1億美元以下鼓勵類、允許類及總投資5000萬美元以下限制類的外商投資國際貨物運輸代理（經(jīng)營范圍涉及“國際快遞業(yè)務(wù)”）、融資租賃、營業(yè)性演出經(jīng)紀、保險經(jīng)紀、獨資船務(wù)公司。上述行業(yè)外商投資企業(yè)的設(shè)立及變更事項由省級商務(wù)主管部門和國家級經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)依法負責審核、管理。2010年6月10日，商務(wù)部下發(fā)商資發(fā)【2010】209號《商務(wù)部關(guān)于下放外商投資審批權(quán)限有關(guān)問題的通知》（以下簡稱《209號通知》）。根據(jù)《209號通知》，《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》（2007年修訂）鼓勵類、允許類總投資3億美元和限制類總投資5000萬美元（以下簡稱限額）以下的外商投資企業(yè)的設(shè)立及其變更事項，由省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市、新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團、副省級城市（包括哈爾濱、長春、沈陽、濟南、南京、杭州、廣州、武漢、成都、西安）商務(wù)主管部門及國家級經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)（以下簡稱地方審批機關(guān)）負責審批和管理。其中，外商投資股份有限公司的限額按注冊資本計，改制為外商投資股份有限公司的限額按評估后的凈資產(chǎn)值計，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的限額按并購交易額計。單次增資額在限額以下的增資事項由地方審批機關(guān)負責審批和管理。根據(jù)2011年12月24日由國家發(fā)改委和商務(wù)部共同發(fā)布的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄（2011年修訂）》，融資租賃行業(yè)屬于允許類。因此，根據(jù)《209號通知》，總投資3億美元以下的外商投資融資租賃公司的設(shè)立及其變更事項由地方審批機關(guān)負責審批和管理。二、外商投資融資租賃公司的設(shè)立條件設(shè)立外商投資融資租賃公司主要依據(jù)《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國外資企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》及《外商投資租賃業(yè)管理辦法》（以下簡稱“租賃業(yè)管理辦法”）的規(guī)定，外商投資融資租賃公司的設(shè)立條件如下表：公司組織模式有限責任公司股份有限公司設(shè)立審批部門商務(wù)部及各省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市及三、設(shè)立外商投資融資租賃公司的流程根據(jù)《中華人民共和國公司登記管理條例》及《租賃業(yè)管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，結(jié)合本所律師咨詢相關(guān)商務(wù)主管部門及工商登記注冊部門，設(shè)立外商投資融資租賃公司的流程具體如下：四、設(shè)立外商投資融資租賃公司向?qū)徟块T報送材料根據(jù)《租賃業(yè)管理辦法》的規(guī)定，以有限責任公司形式設(shè)立外商投資融資租賃公司向?qū)徟块T報送材料如下：1、申請書；2、投資各方簽署的可行性研究報告；3、合同、章程（外資企業(yè)只報送章程）；4、投資各方的銀行資信證明、注冊登記證明（復印件）、法定代表人身份證明（復印件）；5、投資各方經(jīng)會計師事務(wù)所審計的最近一年的審計報告；6、董事會成員名單及投資各方董事委派書；7、高級管理人員的資歷證明；8、工商行政管理部門出具的企業(yè)名稱預先核準通知書；若申請成立股份有限公司的，還應(yīng)提交有關(guān)規(guī)定要求提交的其他材料。金融租賃公司；自2007年《金融租賃公司管理辦法》允許投資設(shè)立；一、設(shè)立金融租賃公司的法律框架；銀監(jiān)會就金融租賃公司的設(shè)立頒布以下法規(guī)：；2007年3月1日由銀監(jiān)會頒布的銀監(jiān)會令2007；2007年8月7日由銀監(jiān)會頒布的銀監(jiān)會令2007；二、金融租賃公司的設(shè)立條件；設(shè)立金融租賃公司主要依據(jù)《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)；(一)具有符合《金融管理辦法》規(guī)定的出資人；金融租賃公司自2007年《金融租賃公司管理辦法》允許投資設(shè)立融資租賃公司以來，我國各大主要銀行、租賃公司及大型企業(yè)新設(shè)金融租賃公司或重組已有的金融租賃公司。根據(jù)《2011年中國融資租賃業(yè)發(fā)展報告》，國內(nèi)金融租賃公司達到20家，租賃業(yè)務(wù)規(guī)模達到3900億元，業(yè)務(wù)規(guī)模比上年增長11.4%，占全國業(yè)務(wù)規(guī)模比重達到41.9%。一、設(shè)立金融租賃公司的法律框架銀監(jiān)會就金融租賃公司的設(shè)立頒布以下法規(guī)：2007年3月1日由銀監(jiān)會頒布的銀監(jiān)會令2007年第1號《金融租賃公司管理辦法》（以下簡稱《管理辦法》）開始施行?！豆芾磙k法》對金融租賃公司的定義、設(shè)立條件及出資人的條件，融資租賃的定義，金融租賃公司名稱中“金融租賃”字樣的使用，金融租賃公司的籌建及開業(yè)需提交的文件、金融租賃公司的業(yè)務(wù)范圍等做出了詳細的規(guī)定。2007年8月7日由銀監(jiān)會頒布的銀監(jiān)會令2007年第13號《非銀行金融機構(gòu)行政許可事項實施辦法》（以下簡稱《實施辦法》）開始施行?！秾嵤┺k法》對金融租賃公司法人機構(gòu)設(shè)立有專門的一節(jié)進行相關(guān)規(guī)定，對《管理辦法》中的要求進行了細化，同時對審批流程也做出了詳細的說明。二、金融租賃公司的設(shè)立條件設(shè)立金融租賃公司主要依據(jù)《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)、《金融租賃公司管理辦法》（以下簡稱《金融管理辦法》）、《中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會非銀行金融機構(gòu)行政許可事項實施辦法》（以下簡稱《非銀機構(gòu)行政許可辦法》）的規(guī)定，金融租賃公司的設(shè)立條件如下：(一)具有符合《金融管理辦法》規(guī)定的出資人依據(jù)《金融管理辦法》、《非銀機構(gòu)行政許可辦法》的規(guī)定，出資人分為：主要出資人和一般出資人。主要出資人是指出資額占擬設(shè)公司注冊資本50%以上的出資人。一般出資人是指除主要出資人以外的其他出資人。符合《金融管理辦法》、《非銀機構(gòu)行政許可辦法》規(guī)定的主要出資人包括有：商業(yè)銀行、租賃公司、大型企業(yè)、其他金融機構(gòu)，應(yīng)當符合相應(yīng)條件如下：?主要出資人應(yīng)當符合相應(yīng)的條件：商業(yè)銀行、租賃公司及大型制造企業(yè)應(yīng)滿足的條件具體如下：?在要出資人，應(yīng)具備以下條件：1、資本充足率符合注冊地金融監(jiān)管機構(gòu)要求且不低于8％；2、最近1年年末總資產(chǎn)不低于800億元人民幣或等值的自由兌換貨幣；3、最近2個會計年度連續(xù)盈利；4、遵守注冊地法律法規(guī)，最近2年內(nèi)未發(fā)生重大案件或重大違法違規(guī)行為；5、具有良好的公司治理結(jié)構(gòu)、內(nèi)部控制機制和健全的風險管理制度；6、境外商業(yè)銀行作為主要出資人的，其注冊地應(yīng)有完善的金融監(jiān)督管理制度，所在國（地區(qū)）經(jīng)濟狀況良好；7、銀監(jiān)會規(guī)定的其他審慎性條件。?在要出資人，應(yīng)具備以下條件：1.最近1年年末總資產(chǎn)不低于100億元人民幣或等值的可自由兌換貨幣；2.最近2個會計年度連續(xù)盈利；3.遵守注冊地法律法規(guī)，最近2年內(nèi)未發(fā)生重大案件或重大違法違規(guī)行為；4.境外租賃公司作為主要出資人的，其所在國（地區(qū)）經(jīng)濟狀況良好；5.銀監(jiān)會規(guī)定的其他審慎性條件。?在作為金融租賃公司主要出資人，應(yīng)具備以下條件：1.最近1年的營業(yè)收入不低于50億元人民幣或等值的可自由兌換貨幣；2.最近2個會計年度連續(xù)盈利；3.最近1年年末凈資產(chǎn)不低于總資產(chǎn)的30％（合并會計報表口徑）；4.主營業(yè)務(wù)銷售收入占全部營業(yè)收入的80%以上；5.信用記錄良好；6.遵守國家法律法規(guī)，最近2年內(nèi)未發(fā)生重大案件或重大違法違規(guī)行為；7.銀監(jiān)會規(guī)定的其他審慎性條件。?一般出資人應(yīng)當符合相應(yīng)的條件：?境內(nèi)非金融機構(gòu)作為金融租賃公司一般出資人，應(yīng)具備以下條件：1.在工商行政管理部門登記注冊，具有法人資格；2.有良好的公司治理結(jié)構(gòu)或有效的組織管理方式；3.有良好的社會聲譽、誠信記錄和納稅記錄；4.經(jīng)營管理良好，最近2年內(nèi)無重大違法違規(guī)經(jīng)營記錄；5.財務(wù)狀況良好，且最近2個會計年度連續(xù)盈利；6.年終分配后，凈資產(chǎn)達到全部資產(chǎn)30%（合并會計報表口徑）；7.承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓所持有的金融租賃公司股權(quán)（銀監(jiān)會依法責令轉(zhuǎn)讓的除外），不將所持有的金融租賃公司股權(quán)進行質(zhì)押或設(shè)立信托，并在公司章程中載明；8.銀監(jiān)會規(guī)定的其他審慎性條件。?，應(yīng)具備以下條件：1.最近1年年末總資產(chǎn)原則上不少于10億美元；2.最近2個會計年度連續(xù)盈利；3.境外金融機構(gòu)為商業(yè)銀行時，其資本充足率應(yīng)不低于8%；為其他金融機構(gòu)時，應(yīng)滿足住所地國家（地區(qū)）監(jiān)管當局相應(yīng)的審慎監(jiān)管指標的要求；4.內(nèi)部控制制度健全有效；5.承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓所持有的金融租賃公司股權(quán)（銀監(jiān)會依法責令轉(zhuǎn)讓的除外）、不將所持有的金融租賃公司股權(quán)進行質(zhì)押或設(shè)立信托，并在公司章程中載明；6.注冊地金融機構(gòu)監(jiān)督管理制度完善；7.所在國（地區(qū)）經(jīng)濟狀況良好；8.銀監(jiān)會規(guī)定的其他審慎性條件。(二)具有符合《金融管理辦法》規(guī)定的最低限額注冊資本注冊資本為一次性實繳貨幣資本，最低注冊資本為1億元人民幣或等值的自由兌換貨幣。(三)具有符合《公司法》和《金融管理辦法》規(guī)定的章程公司章程至少包括以下內(nèi)容：機構(gòu)名稱、營業(yè)地址、機構(gòu)性質(zhì)、注冊資本金、業(yè)務(wù)范圍、組織形式、經(jīng)營管理和中止、清算等事項。(四)具有符合相關(guān)規(guī)定的合格董事、高級管理人員和從業(yè)人員中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會對公司董事和高級管理人員實行任職資格核準制度。(五)(六)具有完善的公司治理、內(nèi)部控制、業(yè)務(wù)操作、風險防范等制度具有合格的營業(yè)場所、安全防范措施和與業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施1、經(jīng)營場地產(chǎn)權(quán)證；2、場地租賃合同；3、安全防范制度；4、有關(guān)單位出具的安檢意見等。(七)中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會規(guī)定的其他條件四、設(shè)立金融租賃公司的流程及提交文件金融租賃公司可由主要出資人投資設(shè)立，也可由兩個或兩個以上出資人投資設(shè)立，下面以后者為例簡要介紹投資設(shè)立金融租賃公司相關(guān)流程。流程介紹：①主要出資人與一般出資人洽談設(shè)立金融租賃公司意向；②主要出資人作為申請人向銀監(jiān)會提出設(shè)立申請，設(shè)立包括籌建和開業(yè)兩個階段，籌建期為籌建申請獲批之內(nèi)六個月（經(jīng)銀監(jiān)會批準可最長延期三個月），籌建期限屆滿前主要出資人向銀監(jiān)會提出開業(yè)申請；③在收到開業(yè)核準文件并取得《金融許可證》后，出資人辦理工商登記，金融租賃公司在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后六個月內(nèi)開業(yè)。依據(jù)《金融管理辦法》、《非銀機構(gòu)行政許可辦法》的規(guī)定，金融租賃公司的設(shè)立需經(jīng)過籌建和開業(yè)兩個階段。(一)籌建申請；籌建申請由申請人提交下列文件：；1、籌建申請書，內(nèi)容包括擬設(shè)立金融租賃公司的名稱；資本金、出資人及各自的出資額、業(yè)務(wù)范圍等；；2、可行性研究報告，內(nèi)容包括對擬設(shè)公司的市場前景；規(guī)劃、組織管理架構(gòu)和風險控制能力分析、公司開業(yè)后；規(guī)模和盈利預測等內(nèi)容；；3、擬設(shè)立金融租賃公司的章程(草案)；；4、出資人基本情況，包括出資人名稱、法定代表人、；復印(一)籌建申請籌建申請由申請人提交下列文件：1、籌建申請書，內(nèi)容包括擬設(shè)立金融租賃公司的名稱、注冊所在地、注冊資本金、出資人及各自的出資額、業(yè)務(wù)范圍等；2、可行性研究報告，內(nèi)容包括對擬設(shè)公司的市場前景分析、未來業(yè)務(wù)發(fā)展規(guī)劃、組織管理架構(gòu)和風險控制能力分析、公司開業(yè)后3年的資產(chǎn)負債規(guī)模和盈利預測等內(nèi)容；3、擬設(shè)立金融租賃公司的章程(草案)；4、出資人基本情況，包括出資人名稱、法定代表人、注冊地址、營業(yè)執(zhí)照復印件及營業(yè)情況以及出資協(xié)議。出資人為境外金融機構(gòu)的，應(yīng)提供注冊地金融監(jiān)管機構(gòu)出具的意見函；5、出資人最近2年經(jīng)有資質(zhì)的中介機構(gòu)審計的年度審計報告；6、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會要求提交的其他文件?；I建金融租賃公司，應(yīng)由主要出資人作為申請人向擬設(shè)地銀監(jiān)局提交申請，由銀監(jiān)局受理并初步審查、銀監(jiān)會審查并決定。銀監(jiān)會自收到完整申請材料之日起4個月內(nèi)作出批準或不批準的書面決定。金融租賃公司的籌建期為批準決定之日起6個月。未能按期籌建的，可申請延期一次，延長期限不得超過3個月。申請人應(yīng)在籌建期限屆滿1個月前向銀監(jiān)會提交籌建延期申請。銀監(jiān)會自接到書面申請之日起20日內(nèi)作出是否批準延期的決定，并抄送有關(guān)銀監(jiān)局。申請人應(yīng)在前款規(guī)定的期限屆滿前提交開業(yè)申請，逾期未提交的，籌建批準文件失效，由決定機關(guān)注銷籌建許可。(二)開業(yè)申請金融租賃公司籌建工作完成后，申請人向中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會提出開業(yè)申請，提交下列文件：1、籌建工作報告和開業(yè)申請書；2、境內(nèi)有資質(zhì)的中介機構(gòu)出具的驗資證明、工商行政管理機關(guān)出具的對擬設(shè)金融租賃公司名稱的預核準登記書；3、股東名冊及其出資額、出資比例；4、金融租賃公司章程。公司章程至少包括以下內(nèi)容：機構(gòu)名稱、營業(yè)地址、機構(gòu)性質(zhì)、注冊資本金、業(yè)務(wù)范圍、組織形式、經(jīng)營管理和中止、清算等事項；5、擬任高級管理人員名單、詳細履歷及任職資格證明材料；6、擬辦業(yè)務(wù)規(guī)章制度和風險控制制度；7、營業(yè)場所和其他與業(yè)務(wù)有關(guān)設(shè)施的資料；8、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會要求的其他文件。金融租賃公司的開業(yè)申請經(jīng)中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會批準后，由中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會頒發(fā)《金融機構(gòu)法人許可證》，并憑該許可證到工商行政管理機關(guān)辦理注冊登記，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》后方可開業(yè)。金融租賃公司應(yīng)當自領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之日起6個月內(nèi)開業(yè)。不能按期開業(yè)的，可申請延期一次，延長期限不得超過3個月。申請人應(yīng)在開業(yè)期限屆滿1個月前向銀監(jiān)會提交開業(yè)延期申請。銀監(jiān)會自接到書面申請之日起20日內(nèi)作出是否批準延期的決定，并抄送有關(guān)銀監(jiān)局。未在規(guī)定期限內(nèi)開業(yè)的，開業(yè)核準文件失效，由決定機關(guān)注銷開業(yè)許可，收回金融許可證，并予以公告。五、金融租賃公司的業(yè)務(wù)范圍經(jīng)中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會批準，金融租賃公司可經(jīng)營下列部分或全部本外幣業(yè)務(wù)：（一）融資租賃業(yè)務(wù)；（二）吸收股東1年期(含)以上定期存款；（三）接受承租人的租賃保證金；（四）向商業(yè)銀行轉(zhuǎn)讓應(yīng)收租賃款；（五）經(jīng)批準發(fā)行金融債券；（六）同業(yè)拆借；（七）向金融機構(gòu)借款；（八）境外外匯借款；（九）租賃物品殘值變賣及處理業(yè)務(wù)；（十）經(jīng)濟咨詢；（十一）中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會批準的其他業(yè)務(wù)。業(yè)務(wù)范圍的禁止、限制性規(guī)定：（一）公司不得吸收銀行股東的存款；（二）公司經(jīng)營業(yè)務(wù)中涉及外匯管理事項的，需遵守國家外匯管理有關(guān)規(guī)定。內(nèi)資試點融資租賃公司為了更好地發(fā)揮租賃業(yè)在擴大內(nèi)需、促進經(jīng)濟發(fā)展中的作用，支持租賃業(yè)快速健康發(fā)展。商務(wù)部、國家稅務(wù)總局于2004年10月22日開展內(nèi)資融資租賃公司試點工作。截至2011年底，商務(wù)部、稅務(wù)總局聯(lián)合審批了累計8批66家內(nèi)資融資租賃試點企業(yè)。一、內(nèi)資試點融資租賃公司的主管部門及試點推薦單位依據(jù)《商務(wù)部、國家稅務(wù)總局關(guān)于從事融資租賃業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》（商建發(fā)[2004]560號）的有關(guān)規(guī)定，內(nèi)資試點融資租賃公司的主管部門及試點推薦單位如下：(一)根據(jù)國務(wù)院辦公廳下發(fā)的商務(wù)部“三定”規(guī)定，原國家經(jīng)貿(mào)委、外經(jīng)貿(mào)部有關(guān)租賃行業(yè)的管理職能和外商投資租賃公司管理職能劃歸商務(wù)部，今后凡《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于營業(yè)稅若干政策問題的通知》(財稅[2003]16號)中涉及原國經(jīng)貿(mào)委和外經(jīng)貿(mào)部管理職能均改由商務(wù)部承擔。(二)商務(wù)部將對內(nèi)資租賃企業(yè)開展從事融資租賃業(yè)務(wù)的試點工作。各省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市商務(wù)主管部門可以根據(jù)本地區(qū)租賃行業(yè)發(fā)展的實際情況，推薦1-2家從事各種先進或適用的生產(chǎn)