李延鑄：當(dāng)代國際法與中國

現(xiàn)代國際法與中國一、國際法概述二、現(xiàn)代國際法的發(fā)展變化三、現(xiàn)代國際法對(duì)中國的影響一、國際法概述（一）什么是國際法？（二）國際法發(fā)展簡史（三）了解國際法及其發(fā)展的意義

（一）什么是國際法？

狹義國際法（國際公法）。奧本海的古典定義：在國際交往中形成，在國際關(guān)系上對(duì)相關(guān)主體有拘束力的行為規(guī)范的總和。盧松（外交學(xué)院副教授）的遞歸定義：國際法是國家之間的法律，是國家進(jìn)行國際交往的行為準(zhǔn)則，是國家在處理國際關(guān)系時(shí)應(yīng)遵守的各種原則、規(guī)則和制度的總稱。國際法還適用于政府間國際組織、類似國家的政治組織。

廣義國際法還包括：國際經(jīng)濟(jì)法、國際私法。

國際經(jīng)濟(jì)法：規(guī)范國家、國際組織、私人公司和個(gè)人之間的國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律制度。包括：（1）國際貿(mào)易法、（2）國際金融法、（3）國際投資法、（4）其他規(guī)范國際經(jīng)濟(jì)秩序的法律。

國際私法：規(guī)范、調(diào)整平等主體之間的國際民商事法律關(guān)系、解決國際民商事法律沖突的法律制度。由國內(nèi)立法與國際條約、國際習(xí)慣組成。（二）國際法發(fā)展簡史1、《威斯特伐里亞和約》時(shí)代：國際法的形成期2、《國際聯(lián)盟盟約》時(shí)代：國際法的發(fā)展期3、《聯(lián)合國憲章》時(shí)代：國際法的成熟期

1、《威斯特伐里亞和約》時(shí)代：國際法的形成期

具有近現(xiàn)代意義的國際法產(chǎn)生于歐洲近代30年戰(zhàn)爭（1618-1648）。兩件國際法大事：一是1625年格勞秀斯《戰(zhàn)爭與和平法》出版，標(biāo)志著國際法理論成熟。二是1648年《威斯特法里亞和約》簽訂，即以“和約”的形式結(jié)束戰(zhàn)爭，承認(rèn)荷蘭、瑞士及羅馬帝國統(tǒng)治下的若干邦國獨(dú)立，確立現(xiàn)代歐洲的版圖格局。此舉標(biāo)志著國際法的產(chǎn)生。2、《國際聯(lián)盟盟約》時(shí)代：國際法的發(fā)展期

一戰(zhàn)（1914-1919年）參戰(zhàn)33國15億人，死傷3000萬人，直接經(jīng)濟(jì)損失約3000多億美元，相當(dāng)于拿破侖戰(zhàn)爭以來100年間全世界所有戰(zhàn)爭開支的10倍。1919年1月協(xié)約國在巴黎單方面簽定《凡爾賽和約》。其中，《國際聯(lián)盟盟約》規(guī)定：會(huì)員國有和平解決爭端的義務(wù)，并決定建立“國際聯(lián)盟”為集體安全機(jī)制來制止戰(zhàn)爭維護(hù)和平。國聯(lián)于1920年在日內(nèi)瓦成立，雖為美國總統(tǒng)威爾遜提議但未參加；前蘇聯(lián)參入后被開除；德、日參加后又退出；故由英法操縱，但兩國力量不支。3、《聯(lián)合國憲章》時(shí)代：國際法的成熟期

二戰(zhàn)（1939-1945）參戰(zhàn)國61個(gè)波及近20億人，雙方動(dòng)員軍隊(duì)1億多人，約5000多萬人喪生，僅直接財(cái)產(chǎn)損失就達(dá)4萬億美元以上。1945年6月，51個(gè)國家在美國成立“聯(lián)合國”?！堵?lián)合國憲章》規(guī)定了國際關(guān)系的基本原則，完善了國際安全體系，標(biāo)志著國際法成熟。（三）學(xué)習(xí)國際法的意義

1、現(xiàn)代國際法的成熟奠定了世界經(jīng)濟(jì)一體化的法制基礎(chǔ)

2、現(xiàn)代國際法的人本主義傾向帶來各國法律制度趨同

3、我國改革開放的成功與國際環(huán)境關(guān)系緊密

1、現(xiàn)代國際法的成熟奠定了經(jīng)濟(jì)全球化的法制基礎(chǔ)

（1）集體維和機(jī)制成熟奠定當(dāng)今國際社會(huì)秩序的基礎(chǔ)，促進(jìn)各國和各民族的交往，使共同法律規(guī)則的約束力增強(qiáng)（2）經(jīng)濟(jì)全球化格局基本形成，各國對(duì)國際貿(mào)易的依賴性加大，內(nèi)國經(jīng)濟(jì)發(fā)展也依賴良好的國際法律秩序（3）WTO及其完善都需要國際法的保障

2、現(xiàn)代國際法的人本主義傾向帶來各國法律制度趨同

（1）關(guān)于“二戰(zhàn)”起因的反思（2）保障人權(quán)的思潮使國際法日趨強(qiáng)硬（3）國際人權(quán)法正日益影響各國法制的進(jìn)一步改革和完善3、我國改革開放的成功與國際環(huán)境關(guān)系緊密（1）國際法是我國法制體系的重要組成部分（2）與國際法接軌是我國法制建設(shè)的重要任務(wù)（3）積極參與國際法的創(chuàng)制，是保證我國現(xiàn)代化建設(shè)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)

二、當(dāng)代國際法的發(fā)展變化

（一）確立了新的國際法基本原則（二）國際法主體擴(kuò)展，國際組織的作用加大（三）國際法客體不斷擴(kuò)大，新的國際法分支發(fā)展加快（四）國際法“立法方式”出現(xiàn)新變化（一）確立了新的國際法基本原則國際法基本原則：被各國公認(rèn)的、適用于國際法各個(gè)領(lǐng)域、構(gòu)成國際法基礎(chǔ)和核心的法律原則。其主要內(nèi)容：（1）互相尊重主權(quán)和領(lǐng)土完整，（2）互不侵犯，（3）互不干涉內(nèi)政，（4）平等互利，（5）和平共處，（6）民族自決，（7）善意履行國際義務(wù)，（8）和平解決國際爭端。其中，“和平解決國際爭端”是國際法基本原則的核心和基礎(chǔ)；前五項(xiàng)為“一戰(zhàn)”時(shí)期的認(rèn)識(shí)?！昂推浇鉀Q國際爭端原則”：國際法基本原則的核心和基礎(chǔ)一戰(zhàn)前的理解：只要符合戰(zhàn)爭法，各國可以利用戰(zhàn)爭作為實(shí)現(xiàn)國家政策的手段。一戰(zhàn)后的主張：十月革命的《和平法令》，1928年巴黎《非戰(zhàn)公約》。二戰(zhàn)后的認(rèn)識(shí)與實(shí)踐：“聯(lián)合國維和機(jī)制”、“世界貿(mào)易組織機(jī)制”。

（二）國際法主體擴(kuò)展，國際組織的作用加大

1、什么是國際法主體？2、聯(lián)合國在當(dāng)今國際社會(huì)發(fā)揮了巨大的作用什么是國際法主體？國際法主體應(yīng)具有三個(gè)能力（要件）：（1）獨(dú)立參加國際關(guān)系的能力，如締約、建立外交關(guān)系；（2）直接享有國際權(quán)利、承擔(dān)國際義務(wù)的能力，如派遣使節(jié)、管轄領(lǐng)土與居民；（3）獨(dú)立進(jìn)行國際求償?shù)哪芰Α?/p>

特點(diǎn)：（1）對(duì)于國際法律關(guān)系，既是參與者又是創(chuàng)設(shè)者。（２）其平等地位依據(jù)國家主權(quán)，不是由國際法賦予的。（３）國際法主體之間的爭端，只有在自愿的條件下才能進(jìn)行訴訟、仲裁。

國際法主體的主要類型

（1）國際法的基本主體：主權(quán)國家；（2）國際法的派生主體：A.國際組織（主要是主權(quán)國家政府間），B.民族解放、民族獨(dú)立運(yùn)動(dòng)組織，為準(zhǔn)國家政治實(shí)體，可以在一定范圍內(nèi)視為國際法主體；C.交戰(zhàn)團(tuán)體：也可以在一定范圍視為國際法主體。（3）個(gè)人，一般不能成為國際法主體，只能是國際法的客體；但在清算戰(zhàn)爭責(zé)任等特殊領(lǐng)域，可以憑借國際法直接予以處分。聯(lián)合國是全球最重要的國際組織宗旨：維持國際和平及安全；發(fā)展國家間友好關(guān)系；合作解決國際問題，增進(jìn)對(duì)人權(quán)的尊重；成為協(xié)調(diào)各國行動(dòng)的中心。六大機(jī)關(guān)：聯(lián)合國大會(huì)、安理會(huì)、經(jīng)濟(jì)及社會(huì)理事會(huì)、托管理事會(huì)、國際法院、秘書處。專門機(jī)構(gòu)：國際勞工組織、世界衛(wèi)生組織、國際貨幣基金組織、萬國郵政聯(lián)盟等十六個(gè)。同聯(lián)合國有關(guān)系的專門機(jī)構(gòu)：如國際原子能機(jī)構(gòu)、WTO等。（三）國際法的調(diào)整對(duì)象不斷擴(kuò)大，新的國際法分支不斷涌現(xiàn)國際法的調(diào)整對(duì)象：國際法律關(guān)系，即國際主體在國際社會(huì)形成的相互之間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。

國際社會(huì)是因主權(quán)國家之間的交往與接觸、協(xié)作與斗爭，在世界范圍內(nèi)形成并包含有各種關(guān)系的特定社會(huì)。

國際法律關(guān)系的特點(diǎn)主要為：A、國際法律關(guān)系的調(diào)整，以自愿為前提；B、調(diào)整國際法律關(guān)系的強(qiáng)制力缺位；C、國際法律關(guān)系一般不及于個(gè)人；D、形成國際法律關(guān)系的前提是國際社會(huì)主體之間有交往。

國際法調(diào)整對(duì)象的變化：

A、傳統(tǒng)國際法調(diào)整對(duì)象主要內(nèi)容：（1）國際主體一般行為規(guī)范；（2）國家財(cái)產(chǎn)的待遇與司法管轄；（3）戰(zhàn)爭法。B、現(xiàn)代國際法還新增以下內(nèi)容：（1）人本主義原則：從單純保護(hù)本國人，到保護(hù)基本人權(quán)。（2）資源配置環(huán)境的變化：從單純保護(hù)和開發(fā)本國資源，到保護(hù)、和平利用和開發(fā)國際資源（如南極、海底和外太空）。（3）促進(jìn)國際合作：降低國際合作的“交易成本”。

國際法新調(diào)整對(duì)象的主要類型：（1）建立新國際經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)國家間合作；（2）解決人類共同面臨的新問題，如糧食、環(huán)境、人口、教育、文化與教育；（3）維護(hù)人類共同的尊嚴(yán)，防止人道主義災(zāi)難；（4）維護(hù)國際和平與安全，特別是防止核戰(zhàn)爭；（5）在全世界的范圍內(nèi)保護(hù)人權(quán)，防止人道主義災(zāi)難（在特定條件下，人權(quán)大于主權(quán)）；（6）預(yù)防、打擊國際犯罪和恐怖主義。國際法的新分支主要有：（1）國際人權(quán)法（2）國際經(jīng)濟(jì)法（3）國際刑法（4）海洋法（5）外太空法（6）國際環(huán)境法等等

國家的國際責(zé)任的新變化1、定義：當(dāng)某個(gè)國際法主體違反了自己所承擔(dān)的國際義務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法定的、強(qiáng)制性的不利后果。2、國家責(zé)任制度的性質(zhì)：維護(hù)國際關(guān)系、穩(wěn)定國際秩序、體現(xiàn)國際法的強(qiáng)制性措施。3、國家責(zé)任制度的意義：（1）糾正國家的不法行為，（2）確立國際社會(huì)的行為規(guī)范，（3）保證國際法主體索賠權(quán)的實(shí)現(xiàn)國家之國際責(zé)任的構(gòu)成要件：1、客觀方面：實(shí)施了不當(dāng)行為，其行為具有非法性和侵害性。2、客體方面：造成了損害結(jié)果，其不當(dāng)行為與損害結(jié)果之間有因果關(guān)系。3、主體方面：該行為歸因于國家，應(yīng)該由國家承當(dāng)。4、主觀方面：不存在免除國家責(zé)任的情形。依國際法免責(zé)情形為：（1）對(duì)方同意，（2）自衛(wèi)性對(duì)抗措施，（3）不可抗力或偶然事故，（4）危難或緊急狀態(tài)。國家承當(dāng)國際責(zé)任的主要形式（1）一般責(zé)任形式（2）限制主權(quán)（3）保護(hù)環(huán)境的責(zé)任

（四）國際法“立法方式”新變化

1、傳統(tǒng)國際法的淵源主要是條約和習(xí)慣。2、《國際法院規(guī)約》第38條規(guī)定了四種情況3、國際組織決議《國際法院規(guī)約》第38條第一款之全文：法院對(duì)于陳述各項(xiàng)爭端，應(yīng)依國際法裁判之。裁判時(shí)應(yīng)適用：（子）不論普通或特別國際協(xié)約，確定訴訟當(dāng)事國明白承認(rèn)之規(guī)條者。（丑）國際習(xí)慣，作為通例之證明經(jīng)接受為法律者。（寅）一般法律原則為文明各國所承認(rèn)者。（卯）在第五十九條規(guī)定（法院判決僅對(duì)當(dāng)事國及本案有拘束力）下，司法判例及各國權(quán)威最高公法家學(xué)說，作為確立法律原則之補(bǔ)充資料者。國際組織決議的類型（1）聯(lián)合國大會(huì)決議屬于政治建議的性質(zhì)，一般不具有法律拘束力。（2）安全理事會(huì)決議，凡明確有關(guān)國家權(quán)利義務(wù)的，具有法律拘束力。（3）WTO決議，在其公約規(guī)定的范圍內(nèi)，具有法律拘束力。三、當(dāng)代國際法對(duì)中國的影響1、中國是傳統(tǒng)國際法的受害者2、當(dāng)代國際法為中國的改革開放提供了重要的戰(zhàn)略機(jī)遇期3、國際法是中國重要的法律淵源1、中國是傳統(tǒng)國際法的受害者（1）“朝貢貿(mào)易體系”及其歷史功績（2）“條約體系”的形成及其對(duì)中國社會(huì)生產(chǎn)力的破壞（3）中國人民政權(quán)的建立受到國際反華勢力的阻撓

各國對(duì)“中華人民共和國”承認(rèn)的差異

（1）承認(rèn)新政府：如前蘇聯(lián)：“確信中國中央人民政府是絕大多數(shù)中國人民意志的代表者”。（2）承認(rèn)新國家：如印度、泰國、緬甸：承認(rèn)“中華人民共和國”。（3）雙重承認(rèn)：如波蘭：既承認(rèn)“中華人民共和國”，又承認(rèn)新的中央人民政府為“唯一合法的政府”。（4）保留性承認(rèn)：日本、新加坡：默認(rèn)一個(gè)中國、事實(shí)上同兩岸都有聯(lián)系；美國承認(rèn)“一中”，同臺(tái)灣也有事實(shí)上的聯(lián)系。2、當(dāng)代國際法為中國的改革開放提供了重要的戰(zhàn)略機(jī)遇期（1）中國人民的新政權(quán)是在世界民族獨(dú)立運(yùn)動(dòng)大潮中建立的。（“光華寮案”）（2）1971年10月聯(lián)大2758號(hào)決議，恢復(fù)中華人民共和國政府在聯(lián)合國中的一切合法席位，并成為安理會(huì)常任理事國。（“國統(tǒng)”）（3）2001年12月10日中國正式加入WTO，能在相對(duì)公平地分享世界科技進(jìn)步的紅利，加快了改革開放的步伐，今年GDP總量超日本，外貿(mào)依賴度高達(dá)70%以上。3、國際法是中國重要的法律淵源《憲法》沒有明確國際法與國內(nèi)法的關(guān)系《民法》《民事訴訟法》的規(guī)定：中國加入WTO的特殊處理：政府入世4、中國對(duì)當(dāng)代國際法的參與和貢獻(xiàn)（1）國際人權(quán)法領(lǐng)域的參與（2）WTO多哈回合談判的參與（3）中國成功地解決了多處邊界問題（1）國際人權(quán)法領(lǐng)域與中國的參與人權(quán)問題的歷史國際人權(quán)保護(hù)公約我國與國際人權(quán)法人權(quán)問題的歷史（1）18世紀(jì)提出“天賦人權(quán)”，但一直作為國內(nèi)法問題。只是在少數(shù)領(lǐng)域有國籍法的參與：保護(hù)少數(shù)者、禁止奴隸制度、國際勞工保護(hù)、戰(zhàn)爭中人道主義保護(hù)。（2）二戰(zhàn)后人權(quán)全面進(jìn)入國際法領(lǐng)域?！堵?lián)合國憲章》明確宣布保護(hù)人權(quán)是聯(lián)合國最主要的宗旨之一。1946年成立“聯(lián)合國人權(quán)委員會(huì)”，1948年聯(lián)大通過《世界人權(quán)宣言》，1966年通過《經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化權(quán)利公約》、《公民權(quán)利與政治權(quán)利公約》。國際人權(quán)保護(hù)的專門領(lǐng)域（1）懲治滅絕種族危害人類罪（2）消除種族歧視和禁止種族隔離（3）消除性別歧視和保護(hù)婦女權(quán)利（4）廢除奴隸制和禁止強(qiáng)迫勞動(dòng)（5）保護(hù)難民（6）保護(hù)被拘留或監(jiān)禁者的權(quán)利（7）保護(hù)兒童權(quán)利我國與國際人權(quán)法

盡管東西方人權(quán)概念的差異，中國政府仍積極參與國際人權(quán)保護(hù)：（1）既承認(rèn)個(gè)人人權(quán)，又主張集體人權(quán)（2）既主張公民的政治權(quán)利，也主張公民的經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化權(quán)利（3）主張生存權(quán)是最首要的人權(quán)（4）主張民族自治、自決，反對(duì)人民自決