民法學(xué)(2)形成性考核冊參考答案202312

民法學(xué)（2）形成性考核冊參考答案2023/122009年12月02日星期三20:22一、名詞解釋：１、債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在特定當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負(fù)有義務(wù)的人是債務(wù)人。２、按份之債是指債的多數(shù)人主體一方的當(dāng)事人各自按照一定份額享受權(quán)利或者負(fù)擔(dān)義務(wù)的債，包括按份債權(quán)和按份債務(wù)。３、質(zhì)押指債務(wù)人或第三人將其財產(chǎn)移交給債權(quán)人占有，以該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)以該財產(chǎn)賣得價款優(yōu)先受償。４、合同是指平等主體的自然人、法人，其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。５、要約是希望和他人訂立合同的意思表示，發(fā)生要約的一方為要約人，另一方為受要約人或相對人６、不安抗辯權(quán)：指雙務(wù)合同成立后，應(yīng)當(dāng)先履行的當(dāng)事人有證據(jù)證明對方不能履行義務(wù)，或者有不能履行合同義務(wù)的可能性時，在對方?jīng)]有履行或者提供擔(dān)保之前，有權(quán)中止履行合同的義務(wù)。%no%ItFq8h二、填空：１、合同的約定法律的規(guī)定債務(wù)實現(xiàn)債權(quán)２、誠實合法原則平等自愿原則協(xié)商一致原則３、招標(biāo)投標(biāo)

開標(biāo)和決標(biāo)４、喪失雙倍５、保證抵押質(zhì)押定金留置６、委托人７、債務(wù)人８、運送合同保管合同委托合同信托合同居間合同９、法定義務(wù)公益義務(wù)9mJ2~"eG`三、問答題：１、答：⑴債的主體的特定性。債的主體的特定性，是指債的主體即債權(quán)人和債務(wù)人只能是特定的人，而不能是不特定的人；⑵債權(quán)是一種請求權(quán)，債務(wù)具有特定性。債的內(nèi)容位債權(quán)和債務(wù)，也有一定的特殊性。債權(quán)是債權(quán)人請求債務(wù)人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利，因而是請求權(quán)。債務(wù)具有特定性。債務(wù)表現(xiàn)為特定人的特定行為；⑶債的客體的多樣性。債的客體是指債權(quán)債務(wù)共同指向的對象。它可以是物、行為，也可以是智力成果等；⑷債可因不法行為而發(fā)生２、答：⑴合同是一種民事法律行為；⑵合同是由兩個以上的意思表示相一致的民事法律行為；⑶合同是以發(fā)生民事法律后果為目的的協(xié)議３、答：又稱合同的必要條款，是指合同必須具備的條款。主要有：⑴標(biāo)的⑵數(shù)量和質(zhì)量⑶價款或者報酬⑷履行期限和地點和方式⑸違約責(zé)任條款和解決爭議的方法作業(yè)二1、課堂討論：你認(rèn)為人身權(quán)與財產(chǎn)權(quán)有何區(qū)別？答：（一）人身權(quán)與特定的民事主體的人身密不可分，具有專屬性人身權(quán)是專屬于主體的權(quán)利，即人身權(quán)與權(quán)利主體不可分離。這是人身權(quán)與財產(chǎn)權(quán)等權(quán)利相比較所具有的突出特點。不可分離意味著人身權(quán)只有權(quán)利人本人才能享有，不能通過轉(zhuǎn)讓或繼承由他人享有。許多國家法律還規(guī)定人身權(quán)不得拋棄。人身權(quán)的專屬性還表現(xiàn)在，人身權(quán)并不需要有獨立意志的個人實際享有，也不需要主體實施一定的行為去實際取得，不論個人是否意識到有這些權(quán)利存在，不論主體在年齡、智力、經(jīng)濟(jì)實力、社會地位等方面存在何種區(qū)別，都應(yīng)平等地享有人身權(quán)。它隨著公民的出生或法人的成立而產(chǎn)生，并隨著公民的死亡或法人的注銷而消滅。（二）人身權(quán)是一種沒有財產(chǎn)內(nèi)容，不直接體現(xiàn)為一定的財產(chǎn)利益的民事權(quán)利人身權(quán)是以主體的特定人身或人格利益為內(nèi)容的，這一點使人身權(quán)與財產(chǎn)權(quán)相區(qū)別，也就是說，人身權(quán)具有非財產(chǎn)性。一般說來，人身權(quán)的客體如姓名、生命、肖像、名譽(yù)等不是財產(chǎn)，不象有形財產(chǎn)那樣可以用金錢來估算與衡量，而是表現(xiàn)為民事主體的精神利益。對人身權(quán)的侵害，必然造成主體的精神上的痛苦，損害的只能是主體的精神利益。當(dāng)然，一些特殊的人身權(quán)，如法人名稱權(quán)，則具有財產(chǎn)權(quán)和人格權(quán)的雙重屬性，但這只是例外現(xiàn)象。（三）人身權(quán)雖無財產(chǎn)內(nèi)容，但與權(quán)利主體的財產(chǎn)權(quán)有一定的關(guān)聯(lián)人身權(quán)的非財產(chǎn)性僅是指人身權(quán)不具有直接的財產(chǎn)內(nèi)容，而不是指人身權(quán)與財產(chǎn)無任何聯(lián)系。事實上，人身權(quán)與財產(chǎn)有一定的關(guān)聯(lián)性，這是人身權(quán)的又一特征。人身權(quán)是個人作為社會的人存在的前提，也是個人從事社會交往和活動的必備條件。人身權(quán)的享有會直接決定或影響一個人財產(chǎn)權(quán)的享有及行使，由此影響一個人獲得財產(chǎn)的范圍。另一方面，對人身權(quán)的損害往往間接帶來受害人的財產(chǎn)的損失。在這方面，法人的人格權(quán)與財產(chǎn)的相關(guān)聯(lián)性表現(xiàn)得尤為突出。比如盜用法人名稱或貶損法人名譽(yù)不僅會影響法人信譽(yù)、造成法人客戶減少，還會造成法人與他人之間合同的履行困難及企業(yè)管理的混亂，這些無疑都會導(dǎo)致法人財產(chǎn)的損失。所以人身權(quán)與財產(chǎn)權(quán)又是密切聯(lián)系在一起的。2、網(wǎng)上討論：你對公民隱私權(quán)的看法？（電大在線民法學(xué)2課程論壇網(wǎng)上發(fā)貼）點評：本題不要求有一致的觀點。答題的方向?qū)W生可以提出自己的看法，要點是要劃清隱私權(quán)的界限，加強(qiáng)立法，對公民的隱私給予必要的保護(hù)。作業(yè)三案例分析王某有一女王乙、二子王甲、王丙，配偶、父母均已逝世，王某長期與王乙共同生活，后王乙因病去世。王某與女婿及一外孫女共同生活。王甲有一子。王丙婚后無子女。1994年王某去世，留有遺產(chǎn)三萬元。王某去世后，王丙因傷心過度相繼病故。問：財產(chǎn)如何分配？法律依據(jù)是什么？點評：本案涉及二方面的問題：（1）哪些人屬第一順序的繼承人；（2）轉(zhuǎn)繼承的內(nèi)容；學(xué)生只有掌握這兩方面的問題，才能準(zhǔn)確的分析本案例的問題。答：王某死后，其遺留的三萬元應(yīng)分別由王甲、王丙、女婿各繼承一萬元，王丙所應(yīng)得的一萬元再由王甲繼承。本案未作為第一順序的繼承人有王甲、王丙及其女婿，雖然其女兒已過世，但女婿與王某共同生活，盡到贍養(yǎng)義務(wù)，因而應(yīng)與王甲、王丙作為第一順序繼承人繼承遺產(chǎn)。同時王丙所應(yīng)繼承的一萬元因其過世，根據(jù)轉(zhuǎn)繼承的規(guī)定，應(yīng)由其兄弟王甲繼承。作業(yè)四模擬考試綜合練習(xí)一、名詞解釋1、質(zhì)押答：質(zhì)押是指債務(wù)人或第三人提供一定的動產(chǎn)作為債務(wù)人履行債務(wù)的擔(dān)保，債權(quán)人占有該動產(chǎn)、并在債務(wù)人不履行債務(wù)進(jìn)，債權(quán)人有權(quán)依照法律的規(guī)定以質(zhì)押物優(yōu)先償受。2、后履行抗辯權(quán)答：后履行抗辯權(quán)是指在有先后履行順序的合同中，后履行的一方有權(quán)要求應(yīng)該先履行的一方履行自己的義務(wù)，如果應(yīng)該先履行的一方未履行或者履行不符合約定，后履行的一方有權(quán)拒絕應(yīng)先履行一方的履行請求。3、不當(dāng)?shù)美穑翰划?dāng)?shù)美侵笡]有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益并造成他人損失的法律現(xiàn)象。4、名譽(yù)權(quán)答：名譽(yù)權(quán)是公民或法人享有的就其自身特性所表現(xiàn)出來的社會價值而獲得社會公平評價的權(quán)利。5、著作權(quán)答：著作權(quán)是指作者及其他著作權(quán)人對文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)工程作品所享有的各項專有權(quán)利。6、遺贈答：遺贈是指公民通過遺贈方式將其遺產(chǎn)的一部分或全部贈與法定繼承人以外的個人或者社會組織，并于遺囑人死亡時發(fā)生法律效力的行為。二、填空1、債權(quán)是一種請求權(quán)，債務(wù)具有特定性。2、債的履行應(yīng)當(dāng)貫徹實際履行原則、正確履行原則和誠實信用原則。3、招標(biāo)方式訂立合同一般要經(jīng)過招標(biāo)、投標(biāo)、開標(biāo)和決標(biāo)三個階段。4、當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行請求。5、無因管理一旦成立，在管理人與本人之間發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系。6、人身權(quán)分為兩類，即人格權(quán)和身份權(quán)。7、中國專利法規(guī)定，專利可分為發(fā)明專利，實用新型和外觀設(shè)計。8、我國繼承法規(guī)定：繼承從被繼承人死亡時開始。9、二人以上共同侵權(quán)造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。10、我國民事責(zé)任的歸責(zé)原則體系是由過錯責(zé)任原則、無過錯責(zé)任原則、公平責(zé)任原則所構(gòu)成的。三、單項選擇題1、根據(jù)債的標(biāo)的是否可選擇，債分為（B）A．按份之債與連帶之債………………B．簡單之債與選擇之債C．財務(wù)之債與勞務(wù)之債………………C．特定之債與種類之債2、保證人在（C）承擔(dān)責(zé)任。A．保證合同簽訂后…………B．主合同簽訂后C．保證的有效期限內(nèi)……………D．保證的主合同履行期限內(nèi)3、根據(jù)合同的成立是否須具備特定的方式，合同可分為（D）。A．雙務(wù)合同與單務(wù)合同………………B．諾成合同與實踐合同C．有名合同與無名合同……………D．要式合同與不要式合同4、無效合同（C）沒有法律效力。A、在當(dāng)事人拒絕履行后…………B．在當(dāng)事人提出無效請求后C．自始………………D．在法院裁定后5、未經(jīng)肖像權(quán)人同意任何人（B）。A．不得使用公民的肖像B．不得以贏利為目的使用公民的肖像C．不得不支付報酬使用公民的肖像D．不得合理使用公民的肖像6、著作財產(chǎn)權(quán)包括（D）。A．發(fā)表權(quán)………………B．署名權(quán)……C．修改權(quán)…D．使用權(quán)7、1993年以后批準(zhǔn)的發(fā)明專利保護(hù)期為（C）。A．10年……B．15年…C．20年……D．30年8、從商標(biāo)的構(gòu)成要素來劃分可分為（A）。A．形象商標(biāo)和非形象商標(biāo)……B．制造商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)C．營業(yè)商標(biāo)和防御商標(biāo)………D．注冊商標(biāo)和非注冊商標(biāo)9、對于侵犯商標(biāo)尚未構(gòu)成犯罪的，工商行政管理部門可根據(jù)情節(jié)處以（B）。A．非法經(jīng)營額20%以下罰款…………………B．非法經(jīng)營額50%以下罰款C．非法經(jīng)營額100%以下罰款…………………C．非法經(jīng)營額200%以下罰款10、公民立有數(shù)個遺囑的以（D）。A．最后一個口頭遺囑為準(zhǔn)……………B．最后一個自書遺囑為準(zhǔn)C．最后一個代書遺囑為準(zhǔn)……………D．最后一個公證遺囑為準(zhǔn)四、多項選擇題1、債的特點主要表現(xiàn)在（ABD）。A．債的主體的特定性……………………B．債務(wù)具時間性C．債務(wù)具有特定性…………………D．債的客體的多樣性2、依我國法律規(guī)定抵押以的實現(xiàn)方式有（AB）。A．變賣……………B．抵押物折價………C．抵押物歸債權(quán)人所有…………D．抵押物留置3、無效合同具有以下特征（ABD）。A．返還財產(chǎn)…………B．賠償損失………………C．履行合同…D．收繳財產(chǎn)4、贈與合同具有以下特征（ABD）。A．贈與合同發(fā)生所有權(quán)的轉(zhuǎn)移……B．贈與合同為單務(wù)無償合同C．贈與合同為單方合同……………D．贈與合同一般為實踐合同5、根據(jù)我國民法通則規(guī)定，人格權(quán)包括（AC）。A．名譽(yù)權(quán)………………B．榮譽(yù)權(quán)………………C．名稱權(quán)……D．貞操權(quán)6、著作權(quán)法規(guī)定，合理使用包括（ABCD）。A．為個人研究使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品B．報紙期刊刊登在公眾集會上發(fā)表的講話C．為學(xué)校課堂教學(xué)出版發(fā)行已發(fā)表的作品供教學(xué)和學(xué)生使用D．免費表演已發(fā)表的作品7、依照我國專利法不能被授予專利的領(lǐng)域有（ABC）。A．智力活動規(guī)則………B．疾病診斷方法……C．動植物品種……D．用化學(xué)方法獲得的物質(zhì)8、我國商標(biāo)法規(guī)定不得使用的文字、圖形包括（ABC）。A．本商品的通用名稱和圖形B．直接表示商品的功能的C．同紅十字的標(biāo)志或名稱相同或者近似的D．鄉(xiāng)級以上行政區(qū)劃的地名9、我國繼承法規(guī)定，第一順序法定繼承人包括（ABD）。A．父母…………B．配偶……………C．兄弟姐妹…D．子女10、民法通則規(guī)定因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財產(chǎn)、人身損害的，（AC）應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。A．產(chǎn)品制造者……………B．產(chǎn)品檢驗者……………C．產(chǎn)品銷售者…………D．產(chǎn)品使用者五、問答題1、債的擔(dān)保具有哪些特點？答：債的擔(dān)保具有以下特點：（一）從屬性。債的擔(dān)保是為擔(dān)保債權(quán)而設(shè)立的，是對債權(quán)的效力的加強(qiáng)和補(bǔ)充。因而債的擔(dān)保與被擔(dān)保的債形成主從關(guān)系，其效力一般決定于主債的效力。（二）預(yù)定性。債的擔(dān)保是于債的清償期限屆至前設(shè)立的，而于債權(quán)不能按期受償時才行使的，當(dāng)事人于債權(quán)未屆清償期前就確定了擔(dān)保的范圍。（三）可靠性。債的擔(dān)?；蚴菙U(kuò)大了清償債務(wù)人的財產(chǎn)范圍，或是以特定財產(chǎn)為清償債務(wù)人債務(wù)的保障，打破了債權(quán)人僅能以債務(wù)人的財產(chǎn)平等受償?shù)脑瓌t，從而可以確保債權(quán)的實現(xiàn)，因此債的擔(dān)保是確保債權(quán)的可靠手段。（四）自愿性和明確的目的性。債的擔(dān)保一般是由當(dāng)事人自愿設(shè)立的，而且設(shè)立擔(dān)保的目的就是為了確保債權(quán)的實現(xiàn)。因此，債的擔(dān)保一般是當(dāng)事人為了債權(quán)人的利益而自愿設(shè)立的。2、要約的條件是什么？答：（一）須是以締結(jié)合同為目的的意思表示。當(dāng)事人作出的意思表示如不以締結(jié)合同為目的，則不為要約。（二）須是由特定的當(dāng)事人向特定的相對人作出的意思表示。要約的作用在于喚起相對人的承諾，與之訂立合同。因此，要約人必定是特定，否則受要約人無法承諾。要約的相對人一般也是特定的，因為要約人應(yīng)是向特定對象作出訂約的意思表示。若作出意思表示的表意人沒有特定的對象，而是希望他人向其發(fā)出訂約的意思表示，則該表意人的意思表示不為要約，而僅能屬于要約引誘或稱要約邀請。（三）其內(nèi)容須包括足以決定合同成立的主要條款。要約既是訂立合同的提議，就應(yīng)含有合同的主要條款，這樣相對方才可考慮是否接受，而相對方一旦接受，合同就可成立。如果當(dāng)事人提議的內(nèi)容并不包括合同的主要條款，而是希望對方提出主要條款，則該提議不為要約，只能為要約引誘。要約的成立條件也是要約的法律特征。3、一般民事責(zé)任的構(gòu)成要件是什么？答：構(gòu)成一般民事責(zé)任應(yīng)具備以下四項要件：（一）損害事實的客觀存在民事責(zé)任具有制裁和補(bǔ)償?shù)碾p重性質(zhì)，由此決定民事責(zé)任的追究必須以損害的現(xiàn)實存在前提。（二）行為的違法性行為的違法性，是承擔(dān)一般民事責(zé)任的必要條件。除了法律有特別規(guī)定之處，行為人只應(yīng)對自己的違法行為承擔(dān)法律責(zé)任。（三）違法行為與損害事實之間的因果關(guān)系所謂因果關(guān)系，是客觀現(xiàn)象之間一種內(nèi)在的必然的關(guān)系。如果某一現(xiàn)象的出現(xiàn)，是因另一現(xiàn)象的存在所必然引起的，則此二現(xiàn)象之間為有因果關(guān)系。（四）行為人的過錯行為人的過錯是行為人在實施違法行為時所具備的心理狀態(tài)，是構(gòu)成民事責(zé)任的主觀要件。這標(biāo)志著行為