新外商投資企業(yè)法律制度

外商投資企業(yè)一、外商投資企業(yè)的概念和特征外商投資企業(yè)，是指外國投資者經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)投資舉辦的企業(yè)。外商投資企業(yè)具有以下基本特征：1．外商投資企業(yè)是外商直接投資舉辦的企業(yè)。直接投資是指投資者將資金或其他財產(chǎn)投入企業(yè)，并不同程度地參與企業(yè)的經(jīng)營決策，通過企業(yè)盈利分配獲取投資收益的投資方法。其相對于間接投資而言，具有更大的穩(wěn)定性。2．外商投資企業(yè)是吸引外國私人投資舉辦的企業(yè)。私人投資是指以公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人的名義進(jìn)行的投資。它與政府的對外援助不同。3．外商投資企業(yè)是依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)。根據(jù)我國法律和行政法規(guī)規(guī)定，設(shè)立外商投資企業(yè)必須經(jīng)中國政府批準(zhǔn)并在中國境內(nèi)設(shè)立。外商投資企業(yè)設(shè)立后，必須遵守中國的法律；同時，也受中國法律的保護(hù)。二、外商投資企業(yè)的種類

(一)中外合資經(jīng)營企業(yè)中外合資經(jīng)營企業(yè)亦稱股權(quán)式合營企業(yè)。它是由外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，設(shè)在中國境內(nèi)的，由雙方共同投資、共同經(jīng)營，按照各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險、共負(fù)盈虧的企業(yè)。這種形式按照中外投資者的出資比例來確定投資者的風(fēng)險、責(zé)任和利潤分配，各自的權(quán)利和義務(wù)十分明確。這種形式較多地應(yīng)用于投資多、技術(shù)性強(qiáng)、合作時間長的項目。

(二)中外合作經(jīng)營企業(yè)中外合作經(jīng)營企業(yè)亦稱契約式合營企業(yè)。它是由外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，設(shè)在中國境內(nèi)的，由雙方通過合作經(jīng)營企業(yè)合同約定各自的權(quán)利和義務(wù)的企業(yè)。這種形式的特點是合作方式較為靈活，中方投資者可以無形資產(chǎn)等要素作為合作的條件，解決了我國企業(yè)投資資金缺乏的問題；允許外方投資者先行回收投資，對外國投資者有較大的吸引力；在合作期滿后，企業(yè)全部固定資產(chǎn)無償歸中方所有。

(三)外資企業(yè)外資企業(yè)亦稱外商獨資經(jīng)營企業(yè)。它是指外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，設(shè)在中國境內(nèi)的，全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。但其不包括外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)。這一形式的股權(quán)完全屬于外國投資者，因而外國投資者愿意采用更加先進(jìn)的技術(shù)和設(shè)備，帶進(jìn)一些通過合資形式也難以引進(jìn)的技術(shù)，在國家不投人大量配套資金的情況下，可以擴(kuò)大就業(yè)，增加稅收。

(四)中外合資股份有限公司中外合資股份有限公司，是指外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人(簡稱外國股東)同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織(簡稱中國股東)，依照中國的法律和行政法規(guī)，在中國境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由等額股份構(gòu)成，股東以其所認(rèn)購的股份對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，外國股東和中國股東共同持有公司股份的企業(yè)法人。三、外商投資企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)（一）權(quán)利：1、生產(chǎn)經(jīng)營計劃權(quán)2、資金籌措運用權(quán)3、物資采購權(quán)4、產(chǎn)品銷售權(quán)5、外匯收入使用權(quán)6、勞動用工管理權(quán)7、機(jī)構(gòu)設(shè)置和人員編制權(quán)

（二）義務(wù)：1、必須遵守中國的法律、行政法規(guī)，不得損害中國的社會公共利益；2、必須履行依法簽訂的協(xié)議、合同、章程；3、必須依照中國稅法的規(guī)定繳納稅款；4、應(yīng)接受中國政府有關(guān)部門的管理和監(jiān)督；5、應(yīng)承擔(dān)中國法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他義務(wù)。四、外商投資企業(yè)的投資項目(一)鼓勵類外商投資項目屬于下列情形之一的，列為鼓勵類外商投資項目：(1)屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的；(2)屬于高新技術(shù)、先進(jìn)適用技術(shù)，能夠改進(jìn)產(chǎn)品性能、提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟(jì)效益或者生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設(shè)備、新材料的；(3)適應(yīng)市場需求，能夠提高產(chǎn)品檔次、開拓新興市場或者增加產(chǎn)品國際競爭能力的；(4)屬于新技術(shù)、新設(shè)備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的；(5)能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國家產(chǎn)業(yè)政策的；(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。鼓勵類外商投資項目，除依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定享受優(yōu)惠待遇外，從事投資額大、回收期長的能源、交通、城市基礎(chǔ)設(shè)施(煤炭、石油、天然氣、電力、鐵路、公路、港口、機(jī)場、城市道路、污水處理、垃圾處理等)建設(shè)、經(jīng)截的，經(jīng)批準(zhǔn)，可以擴(kuò)大與其相關(guān)的經(jīng)營范圍。(二)限制類外商投資項目(1)技術(shù)水平落后的；(2)不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的；(3)從事國家規(guī)定實行保護(hù)性開采的特定礦種勘探、開采的；(4)屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的；(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。(三)禁止類外商投資項目(1)危害國家安全或者損害社會公眾利益的；(2)對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的；(3)占用大量耕地，不利于保護(hù)、開發(fā)土地資源的；(4)危害軍事設(shè)施安全和使用效能的；(5)運用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的；(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。(四)允許類外商投資項目不屬于鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項目，為允許類外商投資項目。

產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目。產(chǎn)品出口銷售額占其產(chǎn)品銷售總額70％以上的限制類外商投資項目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市人民政府或者國務(wù)院主管部門批準(zhǔn)，可以視為允許類外商投資項目。五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的特點（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)的特點1、合營企業(yè)的一方為外國合營者，另一方為中國合營者。外國合營者可以是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個人。中國合營者可以是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織。2、股權(quán)式企業(yè)：中外合營各方共同投資、共同經(jīng)營、按各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險、共負(fù)盈虧。3、合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，董事會為最高權(quán)力機(jī)關(guān)。4、合營企業(yè)是經(jīng)中國政府批準(zhǔn)設(shè)立的中國法人，必須遵守中國的法律和行政法規(guī)，并受中國的法律和行政法規(guī)的保護(hù)。（二）中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)1、董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)

董事任期4年，可連任董事會每年至少召開一次必須出席2/3的董事,1/3提議可開臨時會議2、經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)合營企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作3、公會組織代表職工利益：勞動合同的簽訂、在董事會中發(fā)表職工意見、工資制度、生活福利、勞動保護(hù)和保險等（三）中外合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理1．生產(chǎn)經(jīng)營管理：一是購買物資，二是銷售產(chǎn)品。2．財務(wù)會計管理：合營企業(yè)的下列文件、證件、報表，應(yīng)經(jīng)中國注冊會計師驗證和出具證明，方為有效：第一，合營各方的出資證明書。第二，合營企業(yè)的年度會計報表。第三，合營企業(yè)清算的會計報表。3．勞動用工管理。六、中外合作經(jīng)營企業(yè)的特點（一）中外合作經(jīng)營企業(yè)的特點1．合作企業(yè)的一方為外國合作者，另一方為中國合作者。外國合作者可以是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織。2．合作企業(yè)合作各方的權(quán)利和義務(wù)都在簽訂的合同中確定，包括投資或者提供合作條件、利潤或者產(chǎn)品的分配、風(fēng)險和虧損的分擔(dān)、經(jīng)營管理的方式和合作企業(yè)終止時財產(chǎn)的歸屬等事項，都在合作各方簽訂的合同中確定。3．合作企業(yè)的法人資格有可選擇性。4．合作企業(yè)中的外國合作者可以先行收回投資，合作期滿后，合作企業(yè)的全部資產(chǎn)一般歸中國合作者所有。5．合作企業(yè)的管理機(jī)構(gòu)具有多樣性。（二）合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)董事會管理：參照合資企業(yè)——取得法人資格的合作企業(yè)聯(lián)合管理：由合作各方選派代表組成統(tǒng)一的聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)，最為最高領(lǐng)導(dǎo)和決策機(jī)構(gòu)，決定企業(yè)的重大問題，并任命選派總經(jīng)理對項目進(jìn)行管理。委托管理：委托管理是合作企業(yè)委托合作一方或合作者以外的第三方對合伙企業(yè)進(jìn)行管理的管理方式。七、外資企業(yè)（一）外資企業(yè)的特點外資企業(yè)是指依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)。外資企業(yè)的全部資本由外國投資者投入。外資企業(yè)不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。