第二章企業(yè)法

第二章企業(yè)法教師：陳衛(wèi)林博士郵箱：chenweilinlawyer@163.com電話一節(jié)企業(yè)法概述一、企業(yè)的概念和特征1.企業(yè)的概念企業(yè)是從事生產(chǎn)、流通、服務等經(jīng)濟活動，以營利為目的，實行自主經(jīng)營、獨立核算，并具備民事主體資格的社會經(jīng)濟組織。2.企業(yè)的特征營利性組織性法律許可性3.企業(yè)分類略二、企業(yè)法企業(yè)法是指調(diào)整國家管理企業(yè)和企業(yè)在設立、組織、活動、變更和終止過程中所發(fā)生的經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱。第二節(jié)個人獨資企業(yè)法一、個人獨資企業(yè)的概念和特征個人獨資企業(yè)，是指依照《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定在中國境內(nèi)設立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人請全部財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體。1.在投資人方面，個人獨資企業(yè)是由一個自然人投資設立的。2.在產(chǎn)權(quán)關系和組織管理方面，個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人是企業(yè)財產(chǎn)的唯一所有者。3.在責任形式方面，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任。4.在法律地位方面，個人獨資企業(yè)不具備法人資格。二、個人獨資企業(yè)法的概念與適用范圍個人獨資企業(yè)法不適用于具有獨資特點的全民所有制企業(yè)、國有獨資公司和外商獨資企業(yè)。四、個人獨資企業(yè)的設立（一）個人獨資企業(yè)設立的條件1.投資人為一個自然人必須是一個自然人，不能夠是法人，且只能是擁有中國國籍的中國人2.有合法的企業(yè)名稱名稱中不得使用有限、有限責任、公司等字樣3.有投資人申報的出資出資人可以以貨幣出資、也可以用實物、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資。4.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件5.有必要的從業(yè)人員（二）個人獨資企業(yè)設立的程序略五、個人獨資企業(yè)的權(quán)利和義務（一）權(quán)利1.依法申請貸款2.取得土地使用權(quán)3.拒絕攤派4.其他（二）義務1.遵守法律、誠實信用，不損害社會公共利益2.依法納稅3.依法設立會計賬簿、進行會計核算4.保障職工權(quán)益。六、個人獨資企業(yè)的事務管理（一）管理方式1.自行管理2.委托管理3.聘用管理（二）委托或聘用他人管理應簽訂書面合同（三）投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。七、個人獨資企業(yè)的解散1.投資人決定解散2.投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承。3.被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照4.法律行政法規(guī)規(guī)定的其他解散情形八、個人獨資企業(yè)的清算九、個人獨資企業(yè)注銷登記程序第三節(jié)合伙企業(yè)法一、合伙的概念和種類合伙是指兩個以上的人為了共同目的，相互約定共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險的資源聯(lián)合，是一種以合同關系為基礎的企業(yè)組織形式。合伙可以分為普通合伙和有限合伙。二、合伙企業(yè)的概念和合伙企業(yè)的成立1.合伙企業(yè)的概念合伙企業(yè)是指自然人、法人或者其他組織依照《合伙企業(yè)法》在中國境內(nèi)設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)有普通合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)承擔無限連帶責任，執(zhí)行合伙企業(yè)的事務，對外代表企業(yè)，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。三、普通合伙企業(yè)（一）合伙企業(yè)的設立條件1.有兩個以上合伙人。合伙人為自然人，應當具備完全民事行為能力國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。2.有書面的合伙協(xié)議。3.有各合伙人認繳或者實際交付的出資4.有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所合伙企業(yè)名稱中應當標明“普通合伙”字樣。5.法律行政法規(guī)規(guī)定的其他條件（二）合伙企業(yè)的設立登記1.申請2.登記（三）合伙企業(yè)的財產(chǎn)1.原始財產(chǎn)，即合伙人的出資（1）合伙人的出資并不能夠全部成為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。如勞務出資（2）合伙企業(yè)的原始財產(chǎn)是全體合伙人實際繳納的財產(chǎn)，而不是各合伙人在合伙協(xié)議中所認繳的財產(chǎn)。（3）合伙人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)所有權(quán)的出資形式是合伙企業(yè)原始財產(chǎn)取得的一般方式，合伙人也可以通過轉(zhuǎn)讓占有權(quán)、使用權(quán)的方式形成合伙企業(yè)的原始財產(chǎn)。（4）原始財產(chǎn)在合伙企業(yè)創(chuàng)立初期的價值時確定的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間因市場因素則可能發(fā)生價值變化。2.積累的財產(chǎn)合伙企業(yè)存續(xù)期間在經(jīng)營過程中所創(chuàng)造的新價值。3.合伙企業(yè)依法取得的其他財產(chǎn)（四）合伙企業(yè)財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓與出質(zhì)1.合伙企業(yè)財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的兩種形式（1）合伙人對其財產(chǎn)份額的外部轉(zhuǎn)讓。全體合伙人一致同意合伙人優(yōu)先購買權(quán)受讓人成為新的合伙人（2）合伙人對其財產(chǎn)份額進行內(nèi)部轉(zhuǎn)讓無需其他合伙人一致同意，通知其他合伙人即發(fā)生法律效力2.合伙企業(yè)財產(chǎn)的出質(zhì)合伙存續(xù)期間，各合伙人對合伙企業(yè)的財產(chǎn)均享有預先確定的相應份額。份額可以出質(zhì)，但需經(jīng)其他合伙人一致同意。（五）合伙企業(yè)的事務執(zhí)行1.合伙企業(yè)事務執(zhí)行的形式合伙人對執(zhí)行合伙事務享有同等權(quán)利，按照合伙協(xié)議或者共同決定，可以委托一個或者數(shù)個人對外代表企業(yè)，執(zhí)行合伙事務。2.合伙人在事務執(zhí)行中的權(quán)利和義務（1）權(quán)利執(zhí)行權(quán)監(jiān)督權(quán)了解權(quán)執(zhí)行異議權(quán)（2）義務自己交易競業(yè)禁止損害合伙企業(yè)利益3.合伙企業(yè)事務執(zhí)行的決議辦法按照合伙協(xié)議規(guī)定無約定：通常情況下一人一票，簡單多數(shù)決。重大問題需經(jīng)全體合伙人一致同意：7種情形改變合伙企業(yè)名稱改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利向企業(yè)登記機關申請變更登記手續(xù)以合伙人的名義為他人提供擔保聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員（六）合伙企業(yè)的損益分配按照合伙協(xié)議分配無約定或者約定不明的，協(xié)商協(xié)商不成的，按實繳出資比例無法確定出資比例的，平均分（七）合伙企業(yè)與第三人的關系1.合伙人對外行為的效力被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員應當在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務。被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，超越合伙企業(yè)授權(quán)范圍履行職務，或者在履行職務過程中因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔賠償責任。不得對抗善意第三人2.合伙企業(yè)的債務清償與合伙人合伙企業(yè)清償?shù)狡趥鶆諔纫院匣锲髽I(yè)的全部財產(chǎn)進行清償，合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏模匣锶顺袚鸁o限連帶責任。3.合伙人的債務清償與合伙企業(yè)的關系（1）合伙企業(yè)中某一個合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵消其對合伙企業(yè)的債務，即合伙人個人的債務與合伙企業(yè)的債權(quán)各自獨立，不得相互抵消（2）合伙人個人負債的，其債權(quán)人不得代為行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。（3）合伙人個人財產(chǎn)不足以清償個人債務的，該合伙人只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求法院強制執(zhí)行，將該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。對該合伙人的財產(chǎn)份額，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)，其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給他人的，應為該合伙人辦理退伙清算或者辦理削減該合伙人相應財產(chǎn)份額的結(jié)算。（八）合伙企業(yè)的入伙、退伙1.入伙的條件和程序入伙，是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，原來不具有合伙人身份的公民經(jīng)其他合伙人同意而取得合伙人資格的民事法律行為。新合伙人入伙，應當經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。原合伙人的告知義務。入伙的新合伙人和原合伙人享有同等權(quán)利，承擔同等責任

2.退伙（1）聲明退伙，又稱自愿退伙，是指基于合伙人的自愿而退伙。事由合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)全體合伙人同意退伙發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由其他合伙人違反合伙協(xié)議約定的義務1、必須事先通知其他合伙人（30天）2、必須避開合伙事業(yè)的繁忙時期3、要完成其所擔任的合伙事務（2）法定退伙法定退伙，是指基于法律的規(guī)定以及法定事由而當然退伙的情況。事由死亡或者被依法宣告死亡被依法宣告為無民事行為能力人個人喪失償債能力被人民法院強制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部份額（3）開除退伙開除退伙，是指合伙人因有嚴重違反合伙協(xié)議的規(guī)定或有其他重大不軌行為損害了合伙企業(yè)的利益或威脅合伙企業(yè)生存與發(fā)展而被其他合伙人一致決定開除的行為。除名的事由未履行出資義務因故意或重大過失給合伙企業(yè)造成損失執(zhí)行合伙企業(yè)事務時有不正當行為合伙協(xié)議約定的其他事由3.退伙結(jié)算合伙人退出合伙企業(yè)即喪失了合伙人資格，應進行退伙結(jié)算（1）退還財產(chǎn)份額。（2）分擔虧損。（3）退伙人對退伙前發(fā)生的合伙企業(yè)債務，承擔無限連帶責任（4）因退伙導致企業(yè)已經(jīng)不具備法定人數(shù)或者合伙目的的，合伙企業(yè)解散。（九）特殊的普通合伙企業(yè)1.特殊的普通合伙企業(yè)的設立以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構(gòu)，可以設立為特殊的普通合伙企業(yè)。特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應當標明特殊普通合伙字樣2.特殊的普通合伙企業(yè)的責任承擔（1）一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。（2）合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務以及合伙企業(yè)的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任（3）合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔責任后，該合伙人應當按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔賠償責任。3.特殊的普通合伙企業(yè)應當建立執(zhí)業(yè)風險基金、辦理執(zhí)業(yè)保險（略）（十）有限合伙設立的條件1.符合法定人數(shù)的有限合伙企業(yè)由兩個以上50人以下合伙人設立，但法律另有規(guī)定的除外，有限合伙企業(yè)至少應當有一個普通合伙人。2.有書面的合伙協(xié)議3.有合伙人認繳或者實際繳付的出資。有限合伙人不得以勞務出資4.有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所5.法律、法規(guī)定的其他條件。（十一）有限合伙企業(yè)的事務執(zhí)行1.有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務。2.有限合伙企業(yè)利潤分配有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是合伙協(xié)議另有約定的除外。有限合伙人可以通過有限合伙企業(yè)進行交易。競業(yè)禁止的除外。（十二）有限合伙企業(yè)的財產(chǎn)1.有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)，但是合伙協(xié)議另有約定的除外。2.有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應當提前30日通知其他合伙人。3.有限合伙人的自有財產(chǎn)不足以清償與其合伙企業(yè)無關的債務的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。4.第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任。（十三）有限合伙企業(yè)的入伙、退伙1.新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務，以其認繳的出資為限承擔責任。2.作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求退伙。3.有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時，其繼承人或者權(quán)利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格。4.其他關于有限合伙人的退伙，適用于普通合伙企業(yè)的法定退伙5.有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務，以其退伙時從有限合伙企業(yè)取回的財產(chǎn)承擔責任。（十四）有限合伙人與普通合伙人的轉(zhuǎn)變1.除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人身份的轉(zhuǎn)換，應當經(jīng)全體合伙人一致同意。2.有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?，應對轉(zhuǎn)變前的合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。3.普通合伙人轉(zhuǎn)為有限合伙人，對轉(zhuǎn)變前合伙企業(yè)的債務承擔連帶責任。（十五）合伙企業(yè)的清算1.清算人的確定一般情況下，清算人由全體合伙人擔任，經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后15日內(nèi)指定一個或者數(shù)個合伙人或者委托第三人擔任清算人。2.清算人的職責3.清算順序合伙企業(yè)財產(chǎn)先支付清算費用和職工工資、社會保險費用、法定補償金以及繳納所欠稅款、清償債務后剩余財產(chǎn)后，按照合伙協(xié)議的約定辦理。4.合伙企業(yè)清算后的處理（十六）違反《合伙企業(yè)法》的法律責任略第三節(jié)外商投資企業(yè)法一、外商投資企業(yè)法的概述（一）概念和特征1.概念：外商投資企業(yè)是外國企業(yè)、經(jīng)濟組織或個人依照中華人民共和國的法律，在中國境內(nèi)以直接投資的方式參與或直接設立的各類企業(yè)的總稱。2、特征（1）企業(yè)資本部分或全部屬于外國投資者。（2）企業(yè)依據(jù)中國法律，住所在中國境內(nèi)。（二）外商投資企業(yè)的種類1.中外合資經(jīng)營企業(yè)2.中外合作經(jīng)營企業(yè)3.外資企業(yè)4.中外合資股份有限公司二、外商投資企業(yè)的設立（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)的設立條件和程序1.中外合資經(jīng)營企業(yè)的設立條件2.設立合營企業(yè)的程序（二）設立中外合作經(jīng)營企業(yè)的條件和程序（三）外資企業(yè)的設立條件和程序三、外商投資企業(yè)的