國際商法上(截止到股東大會表決機(jī)制)

國際商法

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TFBOYS2015

fenghui19832003@

課程介紹1.基本安排：每周2次共4課時(shí)全18周2.基本要求：理解基本概念記憶重要法條分析熱點(diǎn)問題3.基本結(jié)構(gòu)：（1）國際商法導(dǎo)論（大陸法系和普通法系）（2）商事主體法（代理法、合伙企業(yè)法、公司法、外資企業(yè)法）（3）商事行為法（合同法、買賣法）第一章緒論第一節(jié)國際商法的概念和淵源一、國際商法的概念（一）國際商法（InternationalBusinessorCommercialLaw），是調(diào)整國際商事交易和商事組織的各種關(guān)系法律規(guī)范的總合。主要是規(guī)制國際經(jīng)貿(mào)關(guān)系的法律規(guī)范。1.國際商法是調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范的總合。2.國際商法是調(diào)整跨越國界的商事關(guān)系的法律規(guī)范的總合。4（二）國際意為“跨越國界”：國際商事關(guān)系是指處于不同國家的商事主體之間發(fā)生的商事關(guān)系，而不是國家和國家之間的商事關(guān)系，后者屬于國際公法（InternationalPublicLaw）調(diào)整的范圍。（三）商事關(guān)系包括:商事組織關(guān)系（主體）:公司、合伙、合資企業(yè)等等商事交易關(guān)系（行為）：傳統(tǒng)商法僅調(diào)整有形商品的交易，現(xiàn)代商法除調(diào)整有形商品的交易外，還調(diào)整無形商品的交易，如國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓、國際投資、國際融資等，范圍空前擴(kuò)大，涉及的法律越來越復(fù)雜。2023/2/25二、國際商法的產(chǎn)生和發(fā)展1.國際商法產(chǎn)生于中世紀(jì)的意大利，隨世界貿(mào)易中心轉(zhuǎn)移至大西洋沿岸而播及法國、西班牙、荷蘭、德國及英國。2.17世紀(jì)以后，隨著歐洲中央集權(quán)國家相繼形成，歐洲各國以立法的形式調(diào)整各種商事關(guān)系，同時(shí)也參考和吸收了商人習(xí)慣法，并使之納入國內(nèi)法的一部分。因而，原有的商人習(xí)慣法的國際性、跨國性特征逐步消失，取而代之的是兩大法系的商事法律。3.目前國際商法在很多方面已經(jīng)實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一，公法以WTO為代表，其他方面的規(guī)范也很多。

6三、國際商法的淵源1.國際條約即兩個(gè)或兩個(gè)以上的國際法主體依據(jù)國際法確定其相互之間權(quán)利義務(wù)的一致的意思表示國際法主體包括：國家、政府間國際組織、民族解放組織等等影響較大的有1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（國際貨物買賣法領(lǐng)域）2023/2/272.國際慣例即在長期國際商事交往中，反復(fù)使用而逐步確立的行為規(guī)范——商事習(xí)慣法影響較大的有：2004年《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》1983年《跟單信用證統(tǒng)一慣例》2023/2/283.各國國內(nèi)法主要包括美國、英國、德國、法國、日本等國際貿(mào)易強(qiáng)國，英美法和大陸法等代表國家。

思考：貿(mào)易大國與貿(mào)易強(qiáng)國規(guī)則制定權(quán)與解釋權(quán)

2023/2/29第二節(jié)大陸法系一、何謂“法系”？法系是比較法學(xué)家按照歷史傳統(tǒng)和形式特對世界各國法律所作出的分類。分類很多，但主要就是大陸法系和英美法系。另有伊斯蘭法系、印度法系、中華法系。

2023/2/210二、大陸法系以羅馬法為基礎(chǔ)，以《法國民法典》和《德國民法典》為代表，融合相關(guān)法律因素逐步形成的世界性法律體系。羅馬法是指古羅馬法律，即從公元前六世紀(jì)羅馬國家形成時(shí)期起至東羅馬帝國從奴隸制轉(zhuǎn)變?yōu)榉饨ㄖ茣r(shí)止的整個(gè)歷史時(shí)期的法律。 代表法典：《十二銅表法》，公元六世紀(jì)東羅馬帝國皇帝優(yōu)士丁尼安《國法大全》2023/2/211三、大陸法淵源1.法律：包括憲法、法典、法律、條例和司法解釋等2.習(xí)慣：法國、意大利等國認(rèn)為，習(xí)慣只有在法律明文規(guī)定法官必須援用的情況下才能適用，但德國和瑞士把法律和習(xí)慣相提并論3.判例：原則上不承認(rèn)判例的效力，但近年來判例的作用越來越大。4.學(xué)理：一般來說，學(xué)理不是法的淵源。但學(xué)理起著重要的作用。大陸法因此是法學(xué)家的法律。2023/2/212四、大陸法國家法院組織各有特色，但框架基本相同法院的層次基本相同。各國法院分為三級：（1）初審法院（2）上訴法院（3）最高法院各國除普通法院以外，都有一些專門法院與普通法院并存。如憲法法院、行政法院。2023/2/213五、地區(qū)分布主要分為法國法系和德國法系前者包括比利時(shí)、葡萄牙、西班牙、意大利等拉丁語系國家；后者包括奧地利、瑞士、荷蘭等國家。北美的路易斯安娜州和魁北克也屬于大陸法系。非洲若干國家以及日本、韓國、中國均屬于大陸法系。大陸法系的擴(kuò)展主要靠殖民和借鑒。2023/2/214第三節(jié)普通法系一、概述英美法系，亦稱“普通法系”或“判例法系”，以英國普通法為基礎(chǔ)，其中包括了普通法、衡平法、制定法等等。代表國家為英國、美國、還有加拿大、澳大利亞、新西蘭、愛爾蘭、印度、巴基斯坦、新加坡、馬來西亞等、中國香港。英美國家部分地區(qū)屬大陸法。蘇格蘭、路易斯安那州等。2023/2/215二、普通法系的形成中世紀(jì)形成于英國。紐曼公爵的征服促成了普通法的形成。11世紀(jì)威廉一世建立統(tǒng)一的國王法院體系。1100－1272年間，通過國王法院派出巡回法官到各地審理案件，逐步形成了全國普遍適用的法律——普通法。與其相對的，是英格蘭原著民的部落習(xí)慣法。2023/2/216三、英國法的結(jié)構(gòu)和特點(diǎn)以判例法為法律的主要淵源:caselaw,ruleofprecedent重視程序法，“救濟(jì)先于權(quán)利”（remedyprecedesrights）分為普通法、衡平法以及制定法（statute）2023/2/217四、普通法與衡平法的聯(lián)系和區(qū)別普通法（commonlaw）：是一個(gè)特定的法律制度，它形成于中世紀(jì)的英國，后擴(kuò)展到美國及其他曾受英國殖民統(tǒng)治的國家和地區(qū)。衡平法（equity）：是在14世紀(jì)英國形成的、旨在補(bǔ)充和匡正普通法的不完善而發(fā)展起來的法律制度。判例法（caselaw或judge-madelaw）：是指一定的法院所作出的判決理由，對作出此項(xiàng)判決的法院本身以及下級法院日后在處理同類案件時(shí)具有約束力。普通法和衡平法都是判例法。2023/2/218二者的區(qū)別（普通法VS衡平法）方法不同：金錢賠償、返還財(cái)產(chǎn)vs實(shí)際履行、禁令訴訟程序不同：陪審制vs書面審法院組織系統(tǒng)不同：王座法庭vs樞密大臣法庭法律術(shù)語不同：action/suit、rights/interests、judgment/decree、damages/compensation普通法涉及合同、侵權(quán)等傳統(tǒng)法律領(lǐng)域，衡平法一般涉及公司、破產(chǎn)、信托等領(lǐng)域二者現(xiàn)在已融合，法院統(tǒng)一適用，出現(xiàn)沖突衡平法優(yōu)先2023/2/219五、英國法的淵源判例法：遵循先例原則，只有上議院、上訴法院、高級法院的判決可以成為先例制定法：成文法與判例法的融合。習(xí)慣權(quán)威學(xué)說2023/2/220六、美國法的結(jié)構(gòu)和特點(diǎn)普通法系的一般結(jié)構(gòu)和特點(diǎn)：分為普通法、衡平法與制定法分為聯(lián)邦法和州法：州立法權(quán)為原則，聯(lián)邦立法權(quán)為例外。依據(jù)憲法劃分立法權(quán)限抵觸時(shí)，聯(lián)邦法優(yōu)先聯(lián)邦立法范圍主要涉及外交、國防、國際貿(mào)易、州際貿(mào)易、貨幣、專利和稅收等2023/2/221七、美國法院體系聯(lián)邦法院體系：地區(qū)法院、上訴法院、最高法院。州法院體系：州初審法院、州上訴法院、州最高法院。最高法院在涉及國際法和一方當(dāng)事人為州的案件中作為第一審法院，并作為對州法院判決后上訴案件的第二審法院。聯(lián)邦最高法院擁有“違憲審查權(quán)”（judicialreview），1803年馬伯利訴麥迪遜案確立。2023/2/222八、美國法淵源判例法：判例（先例）對應(yīng)于州法體系和聯(lián)邦法體系，在各自內(nèi)部分別具有拘束力。聯(lián)邦法院在審理涉及州法的案件時(shí)，需要受到相應(yīng)的州法院判例的約束，但以該判例不違反聯(lián)邦法為原則。聯(lián)邦和州的最高法院不受它們以前確立的先例的約束，它們可以推翻過去的先例并確立新的法律原則。制定法：州制定法和聯(lián)邦制定法。法律重述（restatement）：美國法律研究院組織法官、律師、學(xué)者一起編撰的判例綜述，從中歸納出適用的規(guī)則。2023/2/223九、英美法與大陸法的區(qū)別和聯(lián)系哲學(xué)基礎(chǔ)：經(jīng)驗(yàn)主義vs理性主義法律分類：歷史的分類vs邏輯的分類法律淵源：判例優(yōu)先vs法典優(yōu)先法律推理：歸納式推理vs演繹式推理法律程序：對抗式程序vs糾問式程序;法官的地位和作用：事實(shí)上的立法者vs嚴(yán)格適用法律法律規(guī)則：具體、技術(shù)化的事實(shí)性規(guī)則vs抽象、體系化的概念性規(guī)則;憲法審查：普通法院vs特別法院2023/2/224兩大法系各有特點(diǎn)、優(yōu)點(diǎn)以及不足；對于中國法來說，主要借鑒德國法為主，適當(dāng)參考英美法更具有現(xiàn)實(shí)意義；國際商法方面英美法占有主要地位，教材主要是以英美法為主線來授課。2023/2/225第四節(jié)中國法律概論一、中國法律制度的歷史沿革中國封建法律制度在唐朝達(dá)到鼎盛，唐律和《唐律疏議》成為中國封建法律的典型代表，史稱中華法系鴉片戰(zhàn)爭后，中國面臨“三千年未有之變局”，法律變革興起。清末沈家本主持修律，主要參考德國、日本，延及民國，成為大陸法系國家。建國后，廢除“六法全書”，以蘇聯(lián)為藍(lán)本，制定社會主義法律，但法制極不健全，人治盛行，導(dǎo)致“文革”浩劫。改革開放后恢復(fù)法制建設(shè)，并在世紀(jì)之交提出“依法治國”，立法與司法制度主要屬于大陸法系的范疇。2023/2/226二、中國法的淵源制定法：憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)、特別行政區(qū)的法律法律解釋：立法解釋、司法解釋、行政解釋判例：判例在法律上和理論上都不是正式的法律的淵源學(xué)理：法學(xué)家的論著對立法和司法有重要影響。2023/2/227三、中國司法體系法院組織：四級二審制度最高人民法院地方各級人民法院：高級——中級——基層專門人民法院民商事案件的審判制度合議制度調(diào)解制度兩審終審制審判監(jiān)督制公開審判制度2023/2/228第二章代理法第一節(jié)代理法概述一、代理的概念

所謂代理(agency)是指代理人（agent）按照本人（principal）的授權(quán)（authorization），代表本人同第三人訂立合同或作其他的法律行為，由此而產(chǎn)生的權(quán)利與義務(wù)直接對本人發(fā)生效力。核心問題是授權(quán)2023/2/230二、代理權(quán)的產(chǎn)生（一）大陸法1.法定代理根據(jù)法律的規(guī)定而享有代理權(quán)（法定代理人）；根據(jù)法院的選任而取得代理權(quán)（破產(chǎn)清算人）；因私人的選任而取得代理權(quán)（監(jiān)護(hù)人、遺產(chǎn)管理人）。2.意定代理意定代理是由本人的意思表示產(chǎn)生的代理權(quán)。這種意思表示可以采用口頭方式，也可以采用書面方式；可以向代理人表示，也可以向同代理人打交道的第三人表示。2023/2/231（二）英美法1.明示的授權(quán)(expressauthority)：口頭或書面2.默示的授權(quán)(impliedauthority)：代理人沒有本人的明確授權(quán)，但本人常常以言辭或行動(dòng)令代理人以本人的名義從事活動(dòng)，并主動(dòng)承擔(dān)責(zé)任。3.不容否認(rèn)的代理(agencybyestoppels)：代理人沒有本人的授權(quán)，但代理人的行為足以令第三人確信代理權(quán)的存在，而且本人又不否認(rèn)。4.客觀必需的代理權(quán)(agencyofnecessity)：緊急狀態(tài)5.追認(rèn)的代理(agencybyratification):對無權(quán)代理的追認(rèn)2023/2/232練習(xí)：依據(jù)英美法對代理的規(guī)定，辨別下列案件中的代理類型：1.布拉德.皮特與湯姆.克魯斯簽訂一份合同，委托湯姆.克魯斯替他去中國購買一批嬰兒奶粉。2.科比習(xí)慣讓姚明替他向上海的體育商人銷售球衣，并常常親自與上海體育商人清理帳目。3.世賢與品如是好朋友，品如經(jīng)常向艾莉出售世賢創(chuàng)作的設(shè)計(jì)方案，世賢對此一直知情。艾莉在購買某次設(shè)計(jì)方案后發(fā)現(xiàn)有嚴(yán)重瑕疵，遂要求世賢賠償損失，但世賢以品如未獲得授權(quán)為由拒絕賠償。4.Ladygaga來香港演出，攜帶大量貴重演出服裝和道具堆放在香港會展中心，恰逢暴雨如注，演出嘉賓兼演唱會組織者之一Angelababy見狀迅速組織飛虎隊(duì)搬運(yùn)演出設(shè)備，雖然保證了演唱會如期舉行但也導(dǎo)致了100萬港幣的搬運(yùn)費(fèi)用。Ladygaga以Angelababy未獲授權(quán)為由拒絕向飛虎隊(duì)支付搬運(yùn)費(fèi)用。5.小菲與大S即將舉行婚禮，突然收到北京惠園餐廳高達(dá)300萬元的巨額賬單，后得知小S以大S的名義邀請兩岸四地?cái)?shù)千名明星在惠園餐廳舉辦了長達(dá)一個(gè)月的婚禮慈善宴請。三、無權(quán)代理（一）基本概念欠缺代理權(quán)的人所作的代理行為，包括：不具備明示或默示授權(quán)條件的代理；授權(quán)行為無效的代理；越出授權(quán)范圍行事的代理；代理權(quán)消滅后的代理。思考：無權(quán)代理與“不容否認(rèn)的代理”（表見代理）的聯(lián)系與區(qū)別（性質(zhì)、效力、立法目的）2023/2/234案例討論 嫣然娛樂文化有限公司的員工亞鵬、菲姐（均為該公司中層管理人員）從2010年2月至2011年2月期間，在小巨蛋飲食服務(wù)有限公司進(jìn)行簽單消費(fèi)，所簽單據(jù)都注明為“嫣然娛樂文化公司”，消費(fèi)目的為嫣然公司員工用餐或公務(wù)接待等，累計(jì)簽單欠款共18萬元。后亞鵬與嫣然公司發(fā)生股權(quán)矛盾離開該公司，小巨蛋公司知悉后多次派人向嫣然公司催收欠款，嫣然公司確認(rèn)并同意償付菲姐的簽單消費(fèi)欠款共計(jì)8萬元，但以亞鵬并無授權(quán)簽單消費(fèi)為由拒絕支付剩余欠款。2011年3月1日，小巨蛋公司向北京市朝陽區(qū)法院起訴請求嫣然公司償還亞鵬的簽單欠款共計(jì)10萬元。問：嫣然公司是否應(yīng)還錢？（二）大陸法的規(guī)定無代理權(quán)人以他人名義訂立合同者，非經(jīng)本人追認(rèn)不發(fā)生效力。在本人追認(rèn)以前，無權(quán)代理人所作的代理行為處于效力待定的狀態(tài)。由第三人向本人發(fā)出催告，要求本人在一定時(shí)間內(nèi)答復(fù)是否予以追認(rèn)；允許第三人在本人追認(rèn)以前，撤銷他與無權(quán)代理人所訂立的合同。2023/2/236（三）英美法的規(guī)定1.定義：英美法將無權(quán)代理稱為“違反有代理權(quán)的默示擔(dān)保”，即當(dāng)代理人同第三人訂立合同時(shí)，代理人對第三人有一項(xiàng)默示的擔(dān)保，即保證他擁有代理權(quán)。無權(quán)代理即違反該默示擔(dān)保義務(wù)。2.后果：與代理人訂立合同的第三人就可以以其違反有代理權(quán)的默示擔(dān)保對他提起訴訟，代理人須對第三人承擔(dān)責(zé)任。2023/2/237嚴(yán)格責(zé)任，不論代理人主觀意思如何，均需負(fù)責(zé)；第三人知道代理人欠缺代理權(quán)或沒有提供有代理權(quán)的擔(dān)保，或者合同中已排除代理人的責(zé)任，則代理人可免責(zé)；因本人所作指示含糊不清，代理人出于善意并以合理的方式執(zhí)行了該指示，代理人可免責(zé)；賠償數(shù)額以第三人遭受的實(shí)際損失計(jì)算。四、代理關(guān)系的終止（一）根據(jù)當(dāng)事人的意思表示終止在代理合同中約定期限，期限屆滿即終止；根據(jù)雙方同意，終止代理關(guān)系；本人單方面撤回代理權(quán) （1）時(shí)間限制：應(yīng)提前通知代理人 （2）條件限制：若代理權(quán)的授予與代理人的利益相結(jié)合，則本人不能單方面撤回代理權(quán)（二）根據(jù)法律規(guī)定的情形終止本人死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力（有些國家的商事代理有例外）代理人死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力（三）代理關(guān)系終止的效果1.當(dāng)事人之間的效果

代理人失去代理權(quán) 給予代理人適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償2.對第三人的效果

通知才發(fā)生效果，本人沒有通知第三人，則不能對抗第三人的履約請求，本人仍須負(fù)責(zé)，但有權(quán)要求代理人賠償其損失第二節(jié)代理人與本人

代理人與被代理人之間的關(guān)系，一般是合同關(guān)系，屬于代理的內(nèi)部關(guān)系，通常情況下，代理人與被代理人都是通過訂立代理合同或代理協(xié)議來建立他們之間的代理關(guān)系，并據(jù)以確定他們之間的權(quán)利和義務(wù)，以及代理人的權(quán)限范圍及報(bào)酬。2023/2/241一、代理人義務(wù)1.代理人應(yīng)勤勉地履行其代理職責(zé)（dutyofcare）2.代理人對本人應(yīng)誠信、忠實(shí)(goodfaithandloyalty)：代理人不得以本人的名義同代理人自己訂立合同，除非事先征得本人的同意。代理人必須向本人公開他所掌握的有關(guān)客戶的一切必要的情況，以供本人考慮決定是否同該客戶訂立合同。代理人不得受賄或密謀私利，或與第三人串通損害本人的利益。3.保密義務(wù)4.代理人須向本人申報(bào)賬目5.代理人不得把他的代理權(quán)委托給他人

2023/2/242二、本人義務(wù)1.支付傭金：本人必須按照代理合同的規(guī)定付給代理人傭金或其他約定的報(bào)酬2.償還代理人因履行代理義務(wù)而產(chǎn)生的費(fèi)用，如果代理人因執(zhí)行被代理人的指示的任務(wù)而支出的費(fèi)用或遭受損失時(shí)，有權(quán)要求被代理人予以賠償3.本人有義務(wù)讓代理人檢查核對其賬冊2023/2/243第三節(jié)本人及代理人同第三人的關(guān)系

問題：本人及代理人與第三人的關(guān)系，又稱為代理制度中的“外部關(guān)系”。對于第三人來說，關(guān)鍵是要確定，與他簽訂合同的到底是本人還是代理人？（一）大陸法的解釋1.直接代理：代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人名義同第三人訂立合同合同效力直接歸于被代理人2.間接代理：代理人擁有代理權(quán)而以自己的名義同第三人訂立合同，代理人承擔(dān)權(quán)利和義務(wù)。但代理人可以轉(zhuǎn)讓，則被代理人取代代理人在合同中的地位2023/2/244（二）英美法的解釋標(biāo)準(zhǔn)：對第三人來說，究竟是誰應(yīng)當(dāng)對該合同承擔(dān)義務(wù)，即采取所謂義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)1.代理人在訂約時(shí)已指出本人的姓名(agentforanamedprincipal)2.代理人在訂約時(shí)表示有代理關(guān)系存在，但沒有指出本人的姓名(agentforanunnamedprincipal)，效果仍歸屬于本人2023/2/2對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院王秉乾版權(quán)所有453.代理人在訂約時(shí)根本不披露有代理關(guān)系的存在（1）代理人負(fù)責(zé)（2）未被披露的本人原則上可以直接取得這個(gè)合同的權(quán)利并承擔(dān)其義務(wù)a.本人可以直接向第三人行使請求權(quán)或起訴b.第三人在知道本人的存在以后，享有選擇權(quán)，可以要求本人或代理人負(fù)責(zé)，但選定了就不能變（3）對本人介入權(quán)的限制a.本人的介入與合同的條款相抵觸b.第三人出于對代理人的信賴才訂立合同第四節(jié)中國的代理制度一、《民法通則》（1986） 僅規(guī)定了直接代理，即代理行為必須以被代理人的名義進(jìn)行二、《合同法》（1999）

1.委托合同：由受托人處理委托人事務(wù)，一般以受托人名義進(jìn)行（間接代理），但委托人或第三人有權(quán)介入

2.行紀(jì)合同（信托合同）：行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動(dòng)

3.居間合同：居間人向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會或提供訂立合同的媒介服務(wù)三、我國的外貿(mào)代理制1.背景：《對外貿(mào)易法》規(guī)定從事貨物（含技術(shù)、服務(wù)、工程等）進(jìn)出口貿(mào)易的，必須經(jīng)過商務(wù)部門的審批或登記。這就造成了外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的審批制。也就是只有少部分企業(yè)才具有外貿(mào)資格，從而誕生了一批“××外貿(mào)公司”。而大量沒有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的公司需要進(jìn)出口只能通過這些外貿(mào)公司，由此產(chǎn)生了外貿(mào)代理制。2.性質(zhì)：中國的外貿(mào)代理并不屬于民法通則里的直接代理，因?yàn)閷?shí)踐中，都是有進(jìn)出口需要的公司與外貿(mào)公司先簽訂一個(gè)委托合同，然后外貿(mào)公司以自己的名義與國外的第三人進(jìn)行買賣。3.問題：由于外貿(mào)公司是以自己的名義對外簽訂合同，因此外貿(mào)公司就必須對合同承擔(dān)全部責(zé)任。而在實(shí)踐中，一般都是國內(nèi)企業(yè)與國外企業(yè)談好一切細(xì)節(jié)以后，找一個(gè)有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的外貿(mào)公司在形式上“走一下”。顯然，外貿(mào)公司有可能承擔(dān)不合理的風(fēng)險(xiǎn)，這時(shí)就要對相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分配。4.解決（1）《合同法》402條：受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，除非有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人。（2）第403條：受托人以自己的名義與第三人訂立合同時(shí)，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，

a.受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時(shí)如果知道該委托人就不會訂立合同的除外。

b.受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對人。第三章合伙企業(yè)法第一節(jié)商事組織的形式（一）基本概念企業(yè)是依法設(shè)立的、以營利為目的專事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的、獨(dú)立核算的經(jīng)濟(jì)組織，是現(xiàn)代社會生產(chǎn)的基本單位。按企業(yè)投資人的構(gòu)成及其投資責(zé)任的不同，企業(yè)大體可分為三種組織形式：

1.由一人投資設(shè)立的、投資者對所設(shè)企業(yè)債務(wù)負(fù)無限責(zé)任的獨(dú)資企業(yè)；

2.由兩人以上共同投資設(shè)立的、投資者對企業(yè)債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任投資的合伙企業(yè)；

3.由法定數(shù)目的人投資設(shè)立的、投資者僅對企業(yè)負(fù)有限責(zé)任的公司企業(yè)。2023/2/251（二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)則屬個(gè)人投資設(shè)立的、采取獨(dú)資企業(yè)這一組織形式的一類企業(yè)。1999年8月30日九屆人大常委會通過《中華人民共和國個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》該法第二條規(guī)定：“本法所稱個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體?！?023/2/252（三）合伙企業(yè)合伙，是兩個(gè)或者兩個(gè)以上主體為共同目的，按照協(xié)議共同投資、共同經(jīng)營、共享權(quán)益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的組合關(guān)系。合伙是一種基于契約而形成的特定法律關(guān)系，是契約型企業(yè)。合伙最初起源于家族共有經(jīng)營形式，后來演變?yōu)橐环N特定的企業(yè)組織形式。合伙廣泛存在于某些行業(yè)中，如會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、醫(yī)療診所、私立學(xué)校等。2023/2/253（四）公司企業(yè)依照公司法設(shè)立、以營利為目的的法人組織，股東一般承擔(dān)有限責(zé)任。資本組合，股東與公司分離，其死亡、退出不影響公司的存續(xù)?！肮尽痹诂F(xiàn)代經(jīng)濟(jì)與社會發(fā)展中的作用。2023/2/254（五）討論：企業(yè)形式的利弊責(zé)任形式（有限VS無限）稅負(fù)因素（個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與合伙企業(yè)：一次征稅VS公司：二次征稅）投資者關(guān)系內(nèi)部費(fèi)用和外部費(fèi)用融資的可能性2023/2/255第二節(jié)合伙（partnership）法（一）基本概念合伙的法律基礎(chǔ)是合伙協(xié)議基礎(chǔ)之上的企業(yè)（契約型企業(yè)）合伙強(qiáng)調(diào)的是“人的組合”，與合伙人的關(guān)系緊密合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任，合伙人以個(gè)人的全部財(cái)產(chǎn)作為合伙債務(wù)的擔(dān)保合伙人有權(quán)平等地享有合伙的收益并享有參與管理合伙事務(wù)的平等權(quán)利合伙企業(yè)一般不具有法人資格，但有時(shí)可以作為訴訟主體（我國相關(guān)司法解釋規(guī)定，個(gè)人合伙以全體合伙人作為當(dāng)事人；合伙企業(yè)則以企業(yè)為當(dāng)事人）2023/2/256（二）合伙利弊法律規(guī)制簡單可以集中更多資金和資源所有合伙人都可以參加管理沒有雙重征稅無需公布財(cái)務(wù)信息難以募集大量資金無限連帶責(zé)任合伙人之間的矛盾企業(yè)存在不穩(wěn)定2023/2/257（三）合伙企業(yè)的設(shè)立合伙企業(yè)一般基于合伙人之間訂立的合伙合同而成立。合伙合同是規(guī)定合伙人之間權(quán)利義務(wù)的法律文件，是確定合伙人在出資、利潤的分配、風(fēng)險(xiǎn)及責(zé)任的分擔(dān)、合伙的經(jīng)營等方面權(quán)利義務(wù)的基本依據(jù)，對每一合伙人均具有拘束力合伙合同一般應(yīng)采用書面形式。但也可以根據(jù)合伙人間的口頭約定以及行為來判定他們之間是否存在合伙關(guān)系。2023/2/258（四）合伙條款合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)；合伙目的和合伙經(jīng)營范圍；合伙人的姓名或者名稱、住所；合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限；利潤分配、虧損分擔(dān)方式；合伙事務(wù)的執(zhí)行；入伙與退伙；爭議解決辦法；合伙企業(yè)的解散與清算；違約責(zé)任。

2023/2/259（五）合伙人內(nèi)部關(guān)系合伙人的權(quán)利分享利潤的權(quán)利參與經(jīng)營管理的權(quán)利監(jiān)督和檢查賬目的權(quán)利獲得補(bǔ)償?shù)臋?quán)利合伙人的義務(wù)繳納出資的義務(wù)忠實(shí)的義務(wù)謹(jǐn)慎和注意的義務(wù)不得隨意轉(zhuǎn)讓出資的義務(wù)2023/2/260合伙人向合伙企業(yè)以外的人轉(zhuǎn)讓其出資額，必須經(jīng)過其他合伙人一致同意案例討論

2011年1月4號，立波與德綱簽訂共同創(chuàng)辦“滬津娛樂表演公社”的合伙協(xié)議，約定各投入資金100萬元用于租賃場地和購置設(shè)備，平均分享經(jīng)營利潤和承擔(dān)虧損。在合伙企業(yè)進(jìn)行工商登記時(shí)，立波按約投入了100萬元，德綱由于資金周轉(zhuǎn)困難，只投入了50萬元，但德綱向立波出具書面承諾：在3個(gè)月內(nèi)將另外的50萬元投資款補(bǔ)足。企業(yè)成立后，雙方共同參與了表演公社的管理。承諾到期后，雖經(jīng)立波多次催促，但德綱仍未補(bǔ)足50萬元投資款，雙方為此產(chǎn)生矛盾。立波便以德綱違反合伙約定、未履行出資義務(wù)為由，作出并向德綱送達(dá)了將其從合伙企業(yè)中除名的書面決定。此后，德綱向法院起訴，要求確認(rèn)立波作出的除名決定無效。（六）合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系合伙人執(zhí)行合伙業(yè)務(wù)的行為，對合伙企業(yè)和其他合伙人都具有拘束力，除非該合伙人無權(quán)處理且第三人非善意；內(nèi)部限權(quán)不得對抗善意第三人；合伙人執(zhí)行合伙業(yè)務(wù)過程中所作的侵權(quán)行為，由合伙企業(yè)承擔(dān)責(zé)任，但可以內(nèi)部追責(zé)；新加入的合伙人不對舊賬負(fù)責(zé)；退出的合伙人是否對新帳負(fù)責(zé)，要視具體情況而定（中國有例外）《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第44條：入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。第53條：退伙人退伙時(shí),其他合伙人應(yīng)當(dāng)與其進(jìn)行結(jié)算.退伙時(shí)資產(chǎn)少于債務(wù)的,退伙人應(yīng)當(dāng)分擔(dān)虧損.退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。第31條：除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：

（一）改變合伙企業(yè)的名稱；

（二）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)；

（三）處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)；

（四）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；

（五）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；

（六）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。

案例討論

2011年1月28日，小沈陽夫婦向周迅借到現(xiàn)金800萬元，并出具借條。同日，小沈陽夫婦向周迅出具借款保證書一份，擔(dān)保人為小山傳媒。2011年2月18日，小山傳媒的合伙組織執(zhí)行人趙小山根據(jù)周迅要求，再向其出具承諾書一份。借款到期后，周迅向小沈陽夫婦催要借款本金及利息，未果。 后查明，擔(dān)保人小山傳媒為合伙型企業(yè)。根據(jù)工商登記，該企業(yè)原合伙人為小沈陽夫婦，自2011年1月起合伙人變更為趙小山、田小娃二人，趙小山為企業(yè)執(zhí)行人。案發(fā)后，并無證據(jù)表明田小娃同意趙小山以企業(yè)名義為小沈陽夫婦借款提供擔(dān)保。

2011年3月1日，周迅一紙?jiān)V狀將主債務(wù)人小沈陽夫婦及小山傳媒、趙小山、田小娃一并告上法庭。（七）合伙企業(yè)的解散自愿解散：協(xié)議、期滿等等依法解散：死亡、破產(chǎn)、退出、非法業(yè)務(wù)等等2023/2/266第三節(jié)美國的合伙企業(yè)制度一、普通合伙（generalpartnership，GP）（一）兩個(gè)以上合伙人共同出資，共同經(jīng)營管理合伙企業(yè)，在從事合伙經(jīng)營過程中各合伙人互為代理人并承擔(dān)忠誠和不競業(yè)義務(wù)，所有合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)均承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（二）“剩余企業(yè)原則”：凡未登記為其他企業(yè)的人合的、營利性組織推定為合伙企業(yè)，無論當(dāng)事人是否有設(shè)立合伙的意思表示，也無需履行任何特定的成立手續(xù)。二、有限責(zé)任合伙（limitedliabilitypartnership,LLP）（一）應(yīng)該叫“有限責(zé)任普通合伙”或“特殊的普通合伙”（limitedliabilitygeneralpartnership,LLGP）。只有先設(shè)立成普通合伙企業(yè)，才可以享受有限責(zé)任合伙的保護(hù)。（二）有限責(zé)任的合伙人均為普通合伙人，在經(jīng)營管理上與普通合伙類似；不同的是在有限責(zé)任合伙中，對某一個(gè)合伙人、員工在提供專業(yè)服務(wù)時(shí)的錯(cuò)誤、不作為、過失、低能力或?yàn)^職的行為所產(chǎn)生的侵權(quán)與違約責(zé)任，全部合伙人以全部資產(chǎn)為限對其債務(wù)承擔(dān)有限度的連帶責(zé)任，超過合伙資產(chǎn)總額的未償付債務(wù)由過失合伙人獨(dú)立承擔(dān)無限責(zé)任，其他合伙人不再承擔(dān)連帶責(zé)任。（三）主要適用于會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所。思考：比較GP與LLGP的異同三、有限合伙（limitedpartnership,LP）（一）至少一名普通合伙人（generalpartner）和至少一名有限合伙人（limitedpartner）組成的企業(yè)，前者對合伙企業(yè)的債務(wù)負(fù)無限責(zé)任，后者則只負(fù)有限責(zé)任，即僅以其出資額為限對合伙承擔(dān)有限責(zé)任。（二）有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)，不參與企業(yè)的經(jīng)營管理（三）主要應(yīng)用與各種風(fēng)險(xiǎn)投資基金。投資人以出資為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，而基金管理人以普通合伙人的身份對基金進(jìn)行管理并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。2023/2/269四、有限責(zé)任有限合伙（limitedliabilitylimitedpartnership,LLLP）（一）有限責(zé)任有限合伙的前提必須是先設(shè)立成有限合伙。（二）主要應(yīng)用于風(fēng)投，作為有限合伙人的出資人受有限責(zé)任的保護(hù)，作為普通合伙人的基金管理人（自然人）也享有有限責(zé)任普通合伙（LLGP）中普通合伙人有條件地有限責(zé)任保護(hù)，即普通合伙人只對自己的過失給風(fēng)投企業(yè)造成的損失承擔(dān)無限責(zé)任，而對其他普通合伙人在管理風(fēng)險(xiǎn)投資經(jīng)營過程中產(chǎn)生的過失不承擔(dān)責(zé)任。思考：比較LP與LLLP的異同五、有限責(zé)任企業(yè)（limitedliabilitycompany,LLC）（一）所有出資人均只承擔(dān)有限責(zé)任，并享受一次納稅待遇，即企業(yè)不再征稅。（二）有限責(zé)任企業(yè)與公司有相同之處：比如出資人的有限責(zé)任、所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的經(jīng)營模式，但它不能轉(zhuǎn)換成公眾公司。（三）有限責(zé)任企業(yè)也具有合伙的特征，比如強(qiáng)調(diào)意思自治，出資一般不得轉(zhuǎn)讓?？偨Y(jié)與評價(jià)：合伙企業(yè)立法：國家強(qiáng)制抑或市場自由？比較與辨析1.GP與LP2.GP與LLGP、LP與LLLP3.LLGP與LP、LLGP與LLLP練習(xí)：請根據(jù)美國合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，判斷下列合伙企業(yè)的具體類型1.合伙企業(yè)A，甲乙丙均承擔(dān)無限連帶責(zé)任。2.合伙企業(yè)B，規(guī)定甲乙丙所有合伙人都對企業(yè)承擔(dān)無限責(zé)任，但是因某一合伙人過錯(cuò)產(chǎn)生的債務(wù)，其他合伙人以出資額為限承擔(dān)責(zé)任3.合伙企業(yè)C，甲乙丙丁四個(gè)合伙人，甲對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，乙丙丁以出資額為限承擔(dān)責(zé)任。4.合伙企業(yè)D，甲乙丙丁四個(gè)合伙人，丙和丁對合伙企業(yè)承擔(dān)無限責(zé)任，甲和乙承擔(dān)有限責(zé)任，但約定因丙的過錯(cuò)發(fā)生的合伙債務(wù)，丁以出資額為限承擔(dān)責(zé)任。5.合伙企業(yè)E，甲乙丙丁戊五個(gè)合伙人均只承擔(dān)有限責(zé)任。實(shí)戰(zhàn)練習(xí)小張從貿(mào)大本科畢業(yè)以后，在美國NYU拿到LLM學(xué)位，并順利取得NEWYORK的律師執(zhí)業(yè)資格。某日，一群高端客戶為從事投資向其咨詢，請她就相應(yīng)的企業(yè)組織形式給出建議并拿出一份具體的project?；厩闆r：客戶共9人，希望從事風(fēng)險(xiǎn)投資行業(yè)，有4人為投資界專業(yè)人士但彼此間業(yè)務(wù)能力差別較大，有3人為低風(fēng)險(xiǎn)偏好者，另外2人強(qiáng)烈要求參與企業(yè)管理，所有人均只愿意承擔(dān)一次稅負(fù)。第四章公司法第一節(jié)公司法概述一、公司的起源公司產(chǎn)生于資本主義萌芽和上升時(shí)期，是資本主義精神和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的混合產(chǎn)品。中世紀(jì)地中海沿岸商業(yè)、貿(mào)易的發(fā)達(dá)催生了各種各樣的商事組織，其中的家族性企業(yè)和康孟達(dá)(COMMENDA)組織即為無限公司和兩合公司公司的雛形。前者是共同籌集資金、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共享利益的船舶共有制；后者是有產(chǎn)者不親自去海外冒險(xiǎn)，而將資產(chǎn)委托船舶所有人或其它人代為買賣，銷售后獲利共同分配的康孟達(dá)組織(Commenda)?？涤圻_(dá)組織被認(rèn)為是現(xiàn)代企業(yè)中隱名合伙和兩合公司的雛形。公司從經(jīng)歷了由合伙向無限公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司及有限公司的發(fā)展過程。2023/2/2761600和1602年，荷蘭東印度公司和英國東印度公司為經(jīng)營海外業(yè)務(wù)而成為現(xiàn)代股份公司的鼻祖。鐵路的修建和發(fā)達(dá)對公司制度具有巨大的推動(dòng)作用。馬克思曾經(jīng)指出：“假如必須等待積累去使某些單個(gè)資本增長到能夠修建鐵路的程度，那么恐怕直到今天世界上還沒有鐵路。但是，集中通過股份公司轉(zhuǎn)瞬之間就把這件事完成了?！?/p>

公司組織形式的出現(xiàn)，給資本運(yùn)營帶來了廣泛的空間，大力促進(jìn)了資本主義生產(chǎn)力的發(fā)展，遂成為資本主義制度的代表和精髓之一。2023/2/277二、公司的概念和特征 （一）基本含義：法定性、營利性、法人資格大陸法中，公司是指依法定程序設(shè)立的，以營利為目的的社團(tuán)法人。

《美國標(biāo)準(zhǔn)公司法案》：“公司是指受本法令管轄之營利公司?！蔽覈痉ǖ?條：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司”；“有限責(zé)任公司和股份有限公司是企業(yè)法人?！?023/2/278（二）公司的法律特征1.有限責(zé)任2.獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)3.獨(dú)立的民事責(zé)任4.法定的管理制度5.永續(xù)性2023/2/279（三）法人1.基本特征（1）獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)（2）獨(dú)立的民事主體（獨(dú)立的名稱、機(jī)構(gòu)、場所、人員）（3）獨(dú)立的民事權(quán)利能力和行為能力，獨(dú)立行使訴權(quán)（4）獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任（5）法定的法人治理機(jī)構(gòu)和機(jī)制2、基本分類（1）公法人與私法人（2）企業(yè)法人與非企業(yè)法人2023/2/280（四）現(xiàn)代公司的重要性與復(fù)雜性

1.公司是國民經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)，公司的質(zhì)量直接決定國家命運(yùn)

2.公司是組織、財(cái)務(wù)、管理、金融、倫理、法律等學(xué)科的集合體

3.公司法是證券法、破產(chǎn)法、財(cái)政法等其他法律的基礎(chǔ)

4.公司制度反映一個(gè)國家的基本政治制度、經(jīng)濟(jì)制度和政策等

5.公司也是一種文化和信仰，即馬科斯·韋伯所謂的資本主義精神2023/2/281三、有限責(zé)任及其例外（一）什么叫有限責(zé)任公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。判斷對錯(cuò)：

A.公司法上的有限責(zé)任是指公司對公司的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，不用股東負(fù)責(zé)。

B.公司法上的有限責(zé)任是指股東的有限責(zé)任，即股東對公司的債權(quán)人直接承擔(dān)償還義務(wù)，但這種義務(wù)以其出資額為限。2023/2/282（二）有限責(zé)任的例外1.揭開公司面紗原則（公司人格否認(rèn)制度）2.利用公司作為手段，妨礙社會利益，進(jìn)行欺詐，逃避個(gè)人責(zé)任，規(guī)避法律，從事違法行為等，法院將否定公司法人人格，要求控股股東或主要經(jīng)營者對公司債務(wù)承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。3.中國《公司法》第20條：“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”4.這個(gè)制度僅僅是一種例外，而非慣例或原則（三）公司人格否認(rèn)制度的適用情形1.公司資本不實(shí)或不足2.殼公司、“皮包公司”財(cái)務(wù)狀況虛假3.公司與股東人格混同4.母子公司在資金、財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)、人員機(jī)構(gòu)、管理等方面關(guān)系不清晰2023/2/284一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

案例討論

2010年3月15日，招商銀行向北京天上地間娛樂有限責(zé)任公司提供借款5000萬元，借款期限自2010年3月15日至2011年3月15日。期限屆滿后，天上地間公司拖欠借款及利息，引發(fā)雙方訴訟。

招商銀行聘請的律師調(diào)查發(fā)現(xiàn)，天上地間公司于2004年4月4日成立，注冊資本為1000萬元，股東為閆妮、黃宏、宋祖英、彭麗媛、王靜、蔣大為、馮鞏、譚晶共8人。前5人以價(jià)值不等的高檔別墅和公寓共計(jì)900萬出資，后3人以貨幣共計(jì)100萬出資。后3人均依照約定足額履行了出資義務(wù)。天上地間公司成立后，前5人作為出資的別墅和公寓均未辦理所有權(quán)變更手續(xù)。2006年4月4日，天上地間公司的股東會決議由前5人以各種洗浴、卡拉OK、球類裝備等高檔娛樂設(shè)備替換別墅和公寓出資，以補(bǔ)足出資。北京帝王會計(jì)師事務(wù)所對此出具了驗(yàn)資報(bào)告。天上地間公司補(bǔ)足出資的相關(guān)資料均在朝陽區(qū)工商管理局辦理了登記備案手續(xù)。

2011年3月17日，招商銀行向朝陽區(qū)法院起訴，要求前五個(gè)股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。法院是否應(yīng)當(dāng)支持其請求？四、公司法的全球化

1.公司法大致可以分為三大法系：德國法系、英美法系和法國法系。德國法系條文嚴(yán)謹(jǐn)、論理精密；英美法系切合實(shí)際，為判例法；法國法系介于前二者之間，內(nèi)容接近于德國法系。各種法系的界限已逐漸縮小。美國公司立法全球領(lǐng)先。

2.從立法體例上看，有些國家實(shí)行民商分立，制定了商法典，它們把公司法作為商法的一個(gè)部分，規(guī)定于商法典之中。有些國家實(shí)行民商合一，沒有商法典，它們把公司法作為民法的一個(gè)部分，例如瑞士。英美則是以判例為依據(jù)制定公司法。大部分國家都先后制定了單行公司法。2023/2/287五、中國公司法的歷史

1.我國歷史上的首家公司，是1861年由美國鴉片商人開辦的旗昌洋行會同十幾家其它商行和中國買辦，籌資白銀100萬兩，在上海創(chuàng)立的以長江航運(yùn)為業(yè)的“旗昌輪船公司”。

2.最早的公司立法是1903年（光緒二十九年）清朝政府頒布的《公司律》；1914年（民國三年）國民政府頒布《公司條例》，1930年（民國二十九年）另訂《公司法》，至今仍在臺灣沿用。

3.新中國成立后，國家實(shí)施計(jì)劃經(jīng)濟(jì)，公司制度被廢止；實(shí)行改革開放后，基于發(fā)展社會生產(chǎn)力對企業(yè)組織形式變革的客觀要求，現(xiàn)代公司企業(yè)才在我國得以復(fù)生和迅速發(fā)展。

4.1994年第一部《公司法》開始實(shí)施，2005年10月修改，2006年1月1日正式實(shí)施。其基本原則包括：（1）法定原則（2）法人原則（3）有限責(zé)任原則（4）社會責(zé)任原則（5）內(nèi)部監(jiān)督與外部監(jiān)督。法律原則不等于法律實(shí)踐，公司的體制性、制度性實(shí)踐遠(yuǎn)比法律更為復(fù)雜。2023/2/288第二節(jié)公司的分類一、有限責(zé)任公司與股份有限公司（一）各自的基本特征1.有限責(zé)任公司：禁止向公眾招募股本；股權(quán)一般允許轉(zhuǎn)讓；股東人數(shù)有法定限制；公司治理結(jié)構(gòu)相對比較簡單；資合性相對較弱、人合性相對明顯，屬于人合加資合型企業(yè)。2.股份有限公司：全部資本劃分成等額股份；股份以股票形式公開發(fā)行并可以流通；所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離更加明顯；具有嚴(yán)格的財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)表公開機(jī)制；規(guī)模比較大。2023/2/289（二）有限公司和股份公司的比較股東人數(shù)一般最多為50人公司不拆分資本，股東持有出資證明書股東以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任股東之間聯(lián)系密切，股東向第三人轉(zhuǎn)讓出資往往受到法律及公司章程的限制公司具有封閉性，推崇公司自治，治理結(jié)構(gòu)簡單，監(jiān)管較寬松融資功能有限，屬于人合性公司，是合伙的公司化肇始于1892年德國《有限責(zé)任公司法》發(fā)起人為2人以上200人以下公司拆分資本，股東持有股票股東以所持股份對公司負(fù)責(zé)，而不限于其用以認(rèn)購股份的出資額除了法律的特別規(guī)定，股東可依法自由轉(zhuǎn)讓公司具有公開性，強(qiáng)制性規(guī)范較多，治理結(jié)構(gòu)復(fù)雜，監(jiān)管很嚴(yán)格融資功能突出，是證券市場的基礎(chǔ)肇始于英國東印度公司2023/2/290二、母公司、子公司與分公司（一）基本概念1.母公司：本身是獨(dú)立法人，通過持有股票或其他方式控制其他公司的營業(yè)活動(dòng)，又稱控股公司（holdingcompany）（1）純粹控股公司：只為了控股子公司，不再從事其他業(yè)務(wù)的母公司（2）混合控股公司：控股加營業(yè)的母公司2.子公司：具有獨(dú)立法人資格、獨(dú)立名稱和公司章程、獨(dú)立的組織機(jī)構(gòu)、獨(dú)立的財(cái)務(wù)、以自己的名義從事經(jīng)營活動(dòng)、獨(dú)立行使訴權(quán)。（1）全資子公司（2）合資子公司3.分公司：屬于總公司的分支機(jī)構(gòu)，沒有獨(dú)立名稱、章程，依總公司授權(quán)、以總公司名義行為，財(cái)產(chǎn)屬于總公司、由總公司負(fù)責(zé)2023/2/291（二）相關(guān)概念的比較1.母公司和子公司2.總公司與分公司思考：比較子公司與分公司的異同三、公司的其他形式（一）一人公司：一個(gè)股東設(shè)立的有限責(zé)任公司。1.特征：性質(zhì)、主體、責(zé)任2.中國《公司法》：一個(gè)自然人只能設(shè)立一個(gè)一人公司，該一人公司不能再設(shè)立新的一人公司。練習(xí)：1.問答：一個(gè)法人能否設(shè)立一人公司？如果可以，這樣的一人公司又叫什么公司？2.判斷對錯(cuò)A.一個(gè)自然人只能設(shè)立一個(gè)一人公司，但該一人公司不能再設(shè)立新的一人公司，也不能再與其他人合資設(shè)立股份有限公司。B.一個(gè)法人只能設(shè)立一個(gè)一人公司。C.一個(gè)法人可以設(shè)立多個(gè)一人公司，但該一人公司不能再設(shè)立新的一人公司。（二）無限責(zé)任公司1.兩個(gè)以上股東組成；2.股東對公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；3.所有股東直接參與管理；4.不公開財(cái)務(wù)報(bào)表；5.股本任意增減無需核準(zhǔn)。（三）股份兩合公司1.兩個(gè)以上股東；2.發(fā)行股票；3.有限責(zé)任股東與無限責(zé)任股東；4.部分人參與經(jīng)營管理，其他人有權(quán)要求查閱賬簿2010/03(不定項(xiàng))

甲公司欲單獨(dú)出資設(shè)立一家子公司。甲公司的法律顧問就此向公司管理層提供了一份法律意見書，涉及到子公司的設(shè)立、組織機(jī)構(gòu)、經(jīng)營管理、法律責(zé)任等方面的問題。請回答94—96題。94．關(guān)于子公司設(shè)立問題，下列說法正確的是：A．子公司的名稱中應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)甲公司的名稱字樣B．子公司的營業(yè)地可不同于甲公司的營業(yè)地C．甲公司對子公司的注冊資本必須在子公司成立時(shí)一次足額繳清D．子公司的組織形式只能是有限責(zé)任公司95．關(guān)于子公司的組織機(jī)構(gòu)與經(jīng)營管理，下列說法正確的是：A．子公司不設(shè)董事會，可任命一名執(zhí)行董事B．子公司可自己單獨(dú)出資再設(shè)立一家全資子公司C．子公司的法定代表人應(yīng)當(dāng)由甲公司的法定代表人擔(dān)任D．子公司的經(jīng)營范圍不能超過甲公司的經(jīng)營范圍96．關(guān)于子公司的財(cái)產(chǎn)性質(zhì)、法律地位、法律責(zé)任等問題，下列說法正確的是：A．子公司的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)屬于甲公司，但由子公司獨(dú)立使用B．當(dāng)子公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)時(shí)，甲公司僅對子公司的債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任C．子公司具有獨(dú)立法人資格D．子公司進(jìn)行訴訟活動(dòng)時(shí)以自己的名義進(jìn)行第三節(jié)公司的設(shè)立一、設(shè)立程序（一）有限公司只有出資設(shè)立（二）股份公司分為發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立1.發(fā)起設(shè)立：發(fā)起人共同認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司2.募集設(shè)立：由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會公開募集而設(shè)立公司2023/2/2100（三）基本步驟1.發(fā)起人和股東認(rèn)購股份、繳納出資并驗(yàn)資2.制定公司章程3.召開股東大會或創(chuàng)立大會，通過公司章程并選舉公司機(jī)關(guān)4.確定公司名稱、住所、營業(yè)地點(diǎn)和營業(yè)范圍，申請注冊登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照5.公司正式成立二、公司發(fā)起人（一）一般規(guī)定1.概念：發(fā)起人是參加公司設(shè)立活動(dòng)、在公司初始章程上簽名的人2.職權(quán)：發(fā)起人負(fù)責(zé)籌辦公司設(shè)立事宜3.發(fā)起人資格要求：人數(shù)、國籍和能力2023/2/2102（二）發(fā)起人的責(zé)任1.發(fā)起人相互之間的責(zé)任（1）發(fā)起人之間共同委托、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，對設(shè)立公司的全部費(fèi)用和債務(wù)負(fù)連帶責(zé)任。一旦公司成立，這種共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的類合伙關(guān)系則轉(zhuǎn)變成合作關(guān)系。（2）個(gè)別發(fā)起人繳納出資不足的，除補(bǔ)足外，還應(yīng)向其他足額繳納出資的發(fā)起人承擔(dān)違約責(zé)任。（3）若公司不能成立，對設(shè)立過程中產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任；對認(rèn)股人已經(jīng)繳納的股款承擔(dān)返還本金及同期利息的連帶責(zé)任。（4）發(fā)起人發(fā)生過失致使公司利益受損需對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。2023/2/2103

08/03/29（單）甲股份公司成立后，董事會對公司設(shè)立期間發(fā)生的各種費(fèi)用如何承擔(dān)發(fā)生了分歧。下列哪一項(xiàng)費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由發(fā)起人承擔(dān)？（）

A．發(fā)起人蔣某因公司設(shè)立事務(wù)而發(fā)生的宴請費(fèi)用

B．發(fā)起人李某就自己出資部分所產(chǎn)生的驗(yàn)資費(fèi)用

C．發(fā)起人鐘某為論證公司要開發(fā)的項(xiàng)目而產(chǎn)生的調(diào)研費(fèi)用

D．發(fā)起人繆某值班時(shí)亂扔煙頭將公司籌備組租用的房屋燒毀，籌備組為此向房主支付的5萬元賠償金

2.對公司的責(zé)任（1）忠誠（2）辦事公正（3）本人在公司中的全部利益必須公開3.對股東和債權(quán)人的責(zé)任：如果股東和債權(quán)人受到發(fā)起人欺騙，而這種欺騙是由于發(fā)起人的失職或沒有公開全部事實(shí)材料而造成的，股東和債權(quán)人可以向法院直接起訴發(fā)起人，不必通過公司。三、公司章程（一）概念與特征1.概念：章程規(guī)定設(shè)立、組織和運(yùn)作公司的基本規(guī)則。它是公司設(shè)立的核心文件；是公司存在的基礎(chǔ)；是公司內(nèi)部運(yùn)作、對外經(jīng)營的基本依據(jù)；是對外樹立的一面旗幟，相當(dāng)于公司的憲法。2023/2/21062.特征：（1）合法性（2）真實(shí)性（3）自治性（4）權(quán)威性和嚴(yán)肅性：公司章程最初由發(fā)起人制定，召開第一次股東大會或創(chuàng)立大會時(shí)表決通過。章程的修改是重大事項(xiàng)，必須經(jīng)代表2/3或更高以上表決權(quán)的股東通過方可進(jìn)行。（5）公開性：章程必須提交登記部門登記備案、對外公示，以便于公眾查閱。（二）章程的內(nèi)容1.大陸法系：公司章程的內(nèi)容分為絕對必要記載事項(xiàng)、相對必要記載事項(xiàng)、任意記載事項(xiàng)。

缺乏絕對必要記載事項(xiàng)將導(dǎo)致章程無效。其內(nèi)容一般包括：公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、注冊資本、法定代表人、董事會構(gòu)成、公司治理等。2.英美法系：公司章程的內(nèi)容分為必須要規(guī)定的內(nèi)容、與法律不沖突的內(nèi)容、不需要規(guī)定的內(nèi)容。主要內(nèi)容與大陸法系的劃分法基本一致，但靈活性更強(qiáng)。2023/2/2108（三）中國公司法的規(guī)定1.有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（1）公司名稱和住所；（2）公司經(jīng)營范圍；（3）公司注冊資本；（4）股東的姓名或者名稱；（5）股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；（6）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（7）公司法定代表人；（8）股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。2.股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（1）公司名稱和住所；（2）公司經(jīng)營范圍；（3）公司設(shè)立方式；（4）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；（5）發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間；（6）董事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；（7）公司法定代表人；（8）監(jiān)事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；（9）公司利潤分配辦法；（10）公司的解散事由與清算辦法；（11）公司的通知和公告辦法；（12）股東大會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

（四）內(nèi)部細(xì)則1.概念：公司規(guī)定的用以調(diào)整公司業(yè)務(wù)和關(guān)系的內(nèi)部規(guī)則。2.無需備案、登記以及公示，一般具有保密性3.性質(zhì)上屬于公司的“內(nèi)部憲法”，在公司具體的經(jīng)營管理中，其效力往往比公司章程更重要。思考：公司法、公司章程與內(nèi)部細(xì)則之間出現(xiàn)沖突，該如何處理？2023/2/2111四、公司權(quán)力/權(quán)利（一）基本概念1.英美公司法規(guī)定公司可以從事一切合法的業(yè)務(wù)，并將其稱之為“公司的權(quán)力”。比如：以公司名義進(jìn)行訴訟、使用或改變公司印章、制定和修改公司內(nèi)部細(xì)則、使用公司財(cái)產(chǎn)及其利益、處置公司股份、對外簽訂合同、對外擔(dān)?；蚪杩?、對外投資、選聘管理人員、捐贈(zèng)等。2.公司章程可以對法律的規(guī)定予以細(xì)化。2023/2/2112（二）主要問題1.怎樣理解法律對公司權(quán)力/權(quán)利的列舉？究竟是一種強(qiáng)調(diào)還是變相的限制？

《美國標(biāo)準(zhǔn)公司法》列舉的公司權(quán)力的最后一項(xiàng)：“（公司有權(quán)力）為公司業(yè)務(wù)及事務(wù)進(jìn)一步發(fā)展，在不違背法律的條件下，作出捐款、捐贈(zèng)或從事任何其他行為”。2.公司“越權(quán)”如何處理？

中國《公司法》第12條：“公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)?！绷⒐緢?bào)告（一）基本概念1.公司負(fù)有不同程度的信息披露要求，應(yīng)當(dāng)依法編制財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所依法審計(jì)。2.有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)按照章程規(guī)定將財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告提交給各股東，以供查閱和復(fù)制。3.股份有限公司在股東大會年會前應(yīng)當(dāng)將財(cái)會報(bào)告置備于公司供股東查閱；募集設(shè)立的股份公司、特別是上市公司須提供公告，向所有投資者公開。（二）基本功能1.對投資者負(fù)責(zé)2.配合監(jiān)管

附：華誼兄弟2010年年度報(bào)告2023/2/2114第四節(jié)公司財(cái)務(wù)與資本制度一、公司的財(cái)務(wù)、資金及資本概述（一）財(cái)務(wù)、資金與資本的重要性：1.公司最核心的兩大問題：資金與人事2.資金的獲得與運(yùn)用是公司法及金融法的核心（二）公司資金的兩種主要來源：股本與債1.資金與資產(chǎn)：資金是對資產(chǎn)的價(jià)值抽象，資產(chǎn)是資金的具體表現(xiàn)形式。2.資本：一般也稱為股本，是股東對公司的永久性出資。這是公司的自有資本。3.債：是以公司名義對外的借款。4.公司的股本總額等于資產(chǎn)總額減去負(fù)債總額和各種盈余后的余額（這一點(diǎn)主要針對有限公司）。2023/2/2115（三）概念講解兼總結(jié)1.資金與資產(chǎn)2.資本與股本3.總資產(chǎn)、凈資產(chǎn)與負(fù)債4.虧損與利潤5.注冊資本（以中國為例）：（1）有限責(zé)任公司：全體股東在辦理公司設(shè)立登記時(shí)認(rèn)繳的出資額。（2）發(fā)起設(shè)立的股份公司：全體股東在辦理公司設(shè)立登記時(shí)認(rèn)購的股本總額。（3）募集設(shè)立的股份公司：全體股東在辦理公司設(shè)立登記時(shí)實(shí)繳的股本總額。（4）股份公司的注冊資本就是其發(fā)行的所有股票的面值的總和，這就是股本總額的含義。（5）兩句非常重要的總結(jié)有限公司的總資本=注冊資本(+資本公積金)股份公司的總資本=注冊資本+資本公積金（6）注冊資本是任何一個(gè)公司總資產(chǎn)的最低限。二、公司的財(cái)務(wù)報(bào)表（一）財(cái)務(wù)報(bào)表的概念反映公司財(cái)務(wù)狀況、依法公開的規(guī)范性文件。包括：資產(chǎn)負(fù)債表、損益表、現(xiàn)金流量表，以及財(cái)務(wù)狀況變動(dòng)表、財(cái)務(wù)狀況說明書、利潤分配表及其附屬明細(xì)表等。（二）資產(chǎn)負(fù)債表

1.概念：又稱財(cái)務(wù)狀況表，規(guī)定了公司在某一個(gè)時(shí)間點(diǎn)上（通常是每個(gè)財(cái)務(wù)年度末，如年末日、半年末日、季末日、月末日等）的資產(chǎn)、負(fù)債和股東權(quán)益的基本狀況。它反映的是公司財(cái)務(wù)在某一時(shí)刻的狀態(tài)，是一種靜態(tài)截取。2023/2/21182.內(nèi)容：資產(chǎn)、負(fù)債和所有者權(quán)益（1）資產(chǎn)流動(dòng)資產(chǎn)：公司在未來（從制表日起）一年內(nèi)的業(yè)務(wù)活動(dòng)中能兌現(xiàn)為現(xiàn)金的資產(chǎn)。包括現(xiàn)金、熱銷證券、應(yīng)收款、庫存和預(yù)付費(fèi)用。固定資產(chǎn)：長期資產(chǎn)或非流動(dòng)資產(chǎn)。包括土地、廠房、大型設(shè)備等不動(dòng)產(chǎn)，商標(biāo)、專利等長期的無形資產(chǎn)，以及長期投資等。（2）負(fù)債流動(dòng)債務(wù)：公司在未來（從制表日起）一年內(nèi)將要支付的債務(wù)。包括應(yīng)付款、短期應(yīng)付票據(jù)、累積的費(fèi)用、來年內(nèi)到期應(yīng)付長期債務(wù)。長期債務(wù)：相對于流動(dòng)債務(wù)而言，應(yīng)歸屬于長期將發(fā)生的債務(wù)。包括長期票據(jù)、債券以及設(shè)定抵押的債務(wù)等。（3）股東權(quán)益：公司的股東對公司的總資產(chǎn)減去公司全部債務(wù)后的剩余資產(chǎn)的主張權(quán)。等于股東對公司的投資與其自成立之后公司的累積收入之和，再減去對股東的累積分配。具體內(nèi)容包括：股本：即已發(fā)行的股票面值總和；資本盈余：即資本公積金，股東實(shí)付資本中超過股本的部分；營業(yè)盈余：即公司所有累積的凈收入減去支付給股東的全部股利。（4）資產(chǎn)=負(fù)債+所有者權(quán)益（三）損益表又稱為利潤表或營業(yè)結(jié)果表，顯示的是公司某個(gè)時(shí)期（通常是某個(gè)年度）收益或虧損的主要組成部分。損益表屬于一個(gè)動(dòng)態(tài)的財(cái)務(wù)報(bào)表，對公司一定時(shí)期內(nèi)動(dòng)態(tài)的收益和虧損進(jìn)行描述，它顯示的截止時(shí)間一般就是資產(chǎn)負(fù)債表的公布日。主要內(nèi)容包括收入（revenues）、支出（expense）、收益（gains）和虧損（losses）等。

1.營業(yè)收入和營業(yè)外收益。營業(yè)收入就是主營業(yè)務(wù)收入。從主營業(yè)務(wù)或通常業(yè)務(wù)（ordinarycourseofbusiness）之外的營業(yè)或商業(yè)交易中獲取的收入稱為營業(yè)外收益。另外，公司出售一批資產(chǎn)，超出賬面價(jià)值（該筆資產(chǎn)進(jìn)入賬簿時(shí)的原始價(jià)格）的部分也成為營業(yè)外收益。

2.費(fèi)用和損失：費(fèi)用是指盈利過程中被消耗的成本及開支，包括產(chǎn)品成本、工資、折舊、租賃費(fèi)用、支付的利息、所得稅等。損失是指因出售公司資產(chǎn)或其他事件（違法引致的罰款或敗訴引發(fā)的賠償）而產(chǎn)生的支出。

3.（一年的營業(yè)收入+營業(yè)外收益）—（所有費(fèi)用+損失）=業(yè)務(wù)凈收入或虧損在股份公司尤其是上市公司中，通過這種公式計(jì)算可以計(jì)算出每股收益（earningspershare）。它是衡量股票價(jià)值的最核心、最直觀的指標(biāo)之一。（四）現(xiàn)金流量表1.概念它是在與損益表相同的期間內(nèi)關(guān)于公司現(xiàn)金平衡的詳細(xì)變化的一個(gè)報(bào)表。2.重要性公司收入不等于現(xiàn)金。公司可以有很強(qiáng)的盈利記錄但同時(shí)卻處于嚴(yán)重缺乏現(xiàn)金的狀態(tài)。原因有：（1）公司收入尚未轉(zhuǎn)化為現(xiàn)金；（2）公司急需資金去置換資產(chǎn)或擴(kuò)大業(yè)務(wù)?，F(xiàn)金流量表的用途就是表明公司資金的來源及如何使用。3.內(nèi)容（1）表明公司如何在業(yè)務(wù)活動(dòng)中獲取現(xiàn)金：包括如何從銷售公司產(chǎn)品或服務(wù)中獲得現(xiàn)金，如何支出正常的業(yè)務(wù)費(fèi)用、利息和稅款等。（2）從投資活動(dòng)中獲取的現(xiàn)金流：包括公司出售或收購經(jīng)營性資產(chǎn)，以及收購或出售投資而產(chǎn)生的現(xiàn)金流量。（3）從公司的融資活動(dòng)中產(chǎn)生的現(xiàn)金流：包括公司發(fā)行債券或出售股票而使公司獲得的現(xiàn)金，為公司債務(wù)還本付息或購買股票而付出的現(xiàn)金，公司支付的股息等。（五）其他財(cái)務(wù)報(bào)表1.股東權(quán)益變動(dòng)表：與損益表同一時(shí)期，顯示股東權(quán)益的變化狀態(tài)。它主要受股東的額外投資、公司的凈收入或虧損、公司盈余的分配額等因素的影響。2.注腳（footnotes）：財(cái)務(wù)報(bào)表的文中注釋，主要內(nèi)容是說明制作財(cái)務(wù)報(bào)表的會計(jì)政策依據(jù)，以及報(bào)表中沒有表述、表述不充分的信息。2023/2/21263.補(bǔ)充披露(supplementdiscloses)：對財(cái)務(wù)報(bào)表的補(bǔ)充性說明，主要是對各項(xiàng)數(shù)據(jù)的長期趨向作補(bǔ)充解釋。4.審計(jì)報(bào)告(auditreport)：公司聘請的專業(yè)審計(jì)師對財(cái)務(wù)報(bào)表的意見。（1）主要任務(wù)是依據(jù)專業(yè)判斷進(jìn)行說明。（2）提醒投資者，現(xiàn)有審計(jì)并不保證報(bào)表的所有內(nèi)容精確無誤。（3）說清楚審計(jì)意見是否依據(jù)通行的會計(jì)原則而作出。練習(xí)1：指出下列各項(xiàng)財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)的會計(jì)科目歸屬：

2010年12月31日，北京野驢投資股份公司經(jīng)過審計(jì)發(fā)現(xiàn)如下資產(chǎn)及負(fù)債數(shù)據(jù)：應(yīng)收賬款8000萬元，2011年應(yīng)付的債務(wù)利息900萬元，現(xiàn)金3500萬元，已經(jīng)出票、將于2012年到期的匯票金額為400萬元，預(yù)付賬款490萬元，新近申請的商標(biāo)所有權(quán)估價(jià)100萬元，剛剛拍下的兩塊土地使用權(quán)估價(jià)3000萬元，增發(fā)股票獲得的資本公積金共計(jì)4000萬元。練習(xí)2：

2010年12月31日，北京小瘋狗文具制造股份公司發(fā)布損益表，其摘要經(jīng)編輯后如下，請指出錯(cuò)誤之處：卷筆刀銷售所得收益200萬營業(yè)外收益部分廠房出租所得300萬營業(yè)收入發(fā)行1000萬公司債券支付的款項(xiàng)損失公司被起訴而支付的賠償費(fèi)用

三、公司的資本和股票（一）資本與相關(guān)概念1.資金、資產(chǎn)與資本2.自有資本與借貸資本在不嚴(yán)格的意義上，公司資本被視為公司所有資金和財(cái)產(chǎn)的總和，這就是廣義的公司資本的含義。包括自有資本和借貸資本兩大來源。就嚴(yán)格、規(guī)范的法律意義而言，公司資本僅僅指自有資本，這是狹義的公司資本的含義。進(jìn)一步而言，在很多情況下討論的“資本”主要是指公司的注冊資本，即公司自有資本中最核心的那部分。2023/2/21303.總資本與注冊資本（1）核心定理復(fù)習(xí)：

有限公司的總資本=注冊資本股份公司的總資本=注冊資本+資本公積金（2）公司注冊資本是公司業(yè)務(wù)的物質(zhì)基礎(chǔ)，也是公司對第三人承擔(dān)責(zé)任的最低限度的擔(dān)保。（3）注冊資本三原則（主要適用于大陸法系國家）：資本確定：注冊資本不得低于法定最低限額。允許認(rèn)繳的，股東可以依法分期、分批繳納出資，但不允許不繳或少繳。資本不變：注冊資本載入公司章程，增減必須符合法定程序。資本維持：公司任何時(shí)刻均必須維持與注冊資本相當(dāng)?shù)膶?shí)際財(cái)產(chǎn)，不得將注冊資本用于分紅。注冊資本有虛假的，直接出資人補(bǔ)足，其他股東負(fù)連帶責(zé)任。公司有虧損的，應(yīng)當(dāng)拿當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損。

思考1：中國《公司法》128條：股票不得折價(jià)發(fā)行。為什么？思考2：中國《公司法》169條：“股份公司的資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司虧損?！睘槭裁?？（二）幾種典型的資本制度1.英美法系的“授權(quán)資本制”（1）概念：認(rèn)繳資本與實(shí)繳資本（股東出資角度）授權(quán)資本與發(fā)行資本（公司募股角度）（2）公司資本分為“授權(quán)資本”和“發(fā)行資本”。公司必須在章程中載明授權(quán)資本的數(shù)額，但在設(shè)立時(shí)不必按數(shù)額全部發(fā)行股份，而可以先發(fā)行一部分，其余則留待日后根據(jù)公司業(yè)務(wù)發(fā)展的需要決定是否發(fā)行。授權(quán)資本并不代表公司實(shí)際擁有的資本，而是有權(quán)募集的資本的最高限額。發(fā)行資本則是股東已經(jīng)認(rèn)繳或?qū)嵗U的資本，屬于實(shí)收資本。（3）采取授權(quán)資本制后，公司增加資本就比較方便，無需特別修改公司章程，無需經(jīng)股東大會的特別批準(zhǔn)，也更方便公司控制新股的流向。2023/2/21332.大陸法系的“法定資本制”（1）根據(jù)最嚴(yán)格的法定資本制，公司章程所載明的公司資本額在公司設(shè)立時(shí)必須由認(rèn)股人全部一次性實(shí)繳完成，否則公司不得成立。公司要增加資本必須修改章程，并經(jīng)過股東大會特別表決通過。（2）法定資本制的優(yōu)點(diǎn)在于，從形式上確保公司擁有充實(shí)的資本，從信心和信息角度遏制公司利用出資從事各種詐欺的可能。但過分僵硬的法定資本額對資本充實(shí)要求過于嚴(yán)格，不符合股份公司發(fā)展的需要，目前各國均已有不同程度的改良。

3.2006年《公司法》架構(gòu)下的中國公司資本制度有限責(zé)任公司中首次出資額不得低于注冊資本20％、并不得低于法定最低限額，其余在兩年內(nèi)繳清。普通有限公司注冊資本法定數(shù)額最低為3萬元，一人公司為10萬元。股份有限公司分發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立，注冊資金均為不低于500萬，上市公司注冊資本不低于3000萬。發(fā)起設(shè)立的股份公司，首期出資額不得低于20%，其余的兩年內(nèi)繳足。募集設(shè)立的股份公司，發(fā)起人的出資額不得低于總額的35%，剩余資本向公眾募集。所有注冊資本一次足額繳清。4.2013年12月底修改、2014年3月1日起實(shí)施的新《公司法》。（1）取消法定注冊資本最低限額（上市公司除外）（2）取消首期出資額限制、取消完成全部出資的時(shí)間限制（募集設(shè)立股份公司除外）（3）取消實(shí)收資本的強(qiáng)制登記制度（4）取消強(qiáng)制驗(yàn)資制度，驗(yàn)資不再與登記綁定（三）股票概述1.性質(zhì)“對股份資本預(yù)期可得的剩余價(jià)值的所有權(quán)證書”。股票是股份有限公司的股份證書，也即股份的表現(xiàn)形式，是確定股東與公司之間權(quán)利及義務(wù)關(guān)系的一種憑證。2.一般性規(guī)則一股一票、同股同權(quán)、平價(jià)或溢價(jià)發(fā)行3.附著的權(quán)利分紅權(quán)、表決權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、知情權(quán)、分配剩余財(cái)產(chǎn)權(quán)2023/2/21374.股利（1）概念：股利又稱股息，是董事會正式宣布從公司凈利潤中分配給股東作為其對公司投資的一種報(bào)酬。董事會一旦宣布分配股利，支付股利或分紅就成為公司的一項(xiàng)法律義務(wù)。（2）對分紅的限制：公司無力償付到期債務(wù)，或分紅會導(dǎo)致無力償付債務(wù)；違反公司章程；沒有按照法定程序?qū)崿F(xiàn)留足儲備金；違反公司既有的分紅約束條款；將對公司的資本構(gòu)成及未來發(fā)展產(chǎn)生重大影響等。（3）程序和形式：一般由董事會提議和擬定方案，交由股東大會表決。分紅的形式除了現(xiàn)金外，還可以是其他財(cái)產(chǎn)、有價(jià)證券等，分別稱為現(xiàn)金股利、財(cái)產(chǎn)股利和紅利股。

（4）公司就是不分紅，怎么辦？——股東分紅權(quán)的保障與救濟(jì)

2001年3月，證監(jiān)會發(fā)布《上市公司新股發(fā)行管理辦法》規(guī)定，上市公司申請?jiān)偃谫Y，如其最近三年未有分紅派息，且董事會對于不分配的理由未作出合理解釋的，擔(dān)任主承銷商的證券公司應(yīng)當(dāng)對此重點(diǎn)關(guān)注并在盡職調(diào)查報(bào)告中予以說明。2006年發(fā)布《上市公司證券發(fā)行管理辦法》規(guī)定，上市公司發(fā)行新股須符合“最近三年以現(xiàn)金或股票方式累計(jì)分配的利潤不少于最近三年實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤的20%”（2008年出臺新規(guī)定將這一比例提高至30%）。在證監(jiān)會發(fā)布的上市公司年報(bào)準(zhǔn)則中也要求，上市公司應(yīng)對報(bào)告期內(nèi)盈利但未提出現(xiàn)金利潤分配預(yù)案的公司，詳細(xì)說明理由，同時(shí)說明公司未分配利潤的用途和使用計(jì)劃。

2006年1月1日實(shí)施的中國《公司法》75條：公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的，對股東會該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)。自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

問題與思考：分紅，是不是、或者在多大程度上是公司自己的