勞動法第三章

第三章勞動合同法律制度第一節(jié)勞動合同概述第二節(jié)勞動合同的訂立第三節(jié)勞動合同的履行、中止、變更和承繼第四節(jié)勞動合同的解除和終止第五節(jié)勞動合同特殊制度高等教育出版社

本章與其他各章的聯(lián)系：勞動合同是勞動關(guān)系運(yùn)行的法定平臺，是依法治理勞動關(guān)系的法定紐帶。勞動合同法作為勞動力資源市場配置和勞動關(guān)系協(xié)調(diào)的法律手段，以穩(wěn)定勞動關(guān)系為基本功能，是集體勞動法和勞動條件基準(zhǔn)法調(diào)整勞動關(guān)系的基礎(chǔ)。本章考核要求：理解和掌握以下問題：勞動合同的概念、特點(diǎn)與分類，勞動規(guī)章制度的有效建立，勞動合同訂立的程序及要求、形式，勞動合同的主要條款和效力，勞動合同的履行、中止、變更、承繼、解除和終止，勞動合同特殊制度。本章教學(xué)重難點(diǎn)：如何把勞動合同的定義、定位、特殊性等置于一個更廣闊的背景下理解，以滿足勞動合同制度在新經(jīng)濟(jì)、新就業(yè)等背景下的功能發(fā)揮。如何理解勞動規(guī)章制度的功能、屬性及其蘊(yùn)含的勞資權(quán)利義務(wù)邊界。勞動合同的訂立、變更、解除、終止和勞動合同特殊制度有關(guān)的法律規(guī)定及其適用。本章導(dǎo)語：高等教育出版社

第一節(jié)勞動合同概述一、勞動合同的概念二、勞動合同的特點(diǎn)三、基于期限對勞動合同的分類四、勞動規(guī)章制度高等教育出版社一、勞動合同的概念勞動合同，亦稱勞動契約或勞動協(xié)議，可在法律行為（法律事實(shí)）意義上使用，即指勞動合同的運(yùn)行；也可在法律關(guān)系（社會關(guān)系）意義上使用，即指勞動合同關(guān)系。比較而言，可將勞動合同定義為勞動者與用人單位確立從屬勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議高等教育出版社二、勞動合同的特點(diǎn)1從屬性合同2繼續(xù)性合同3不完全合同4關(guān)系性合同5附合合同高等教育出版社三、基于期限對勞動合同的分類《勞動合同法》第13、14、15條1固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同的界定2固定期限勞動合同與無固定期限勞動合同的組合結(jié)構(gòu)3固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限勞動合同的選擇高等教育出版社四、勞動規(guī)章制度勞動規(guī)章制度的界定勞動規(guī)章制度，是指用人單位依法制定并在本單位實(shí)施的組織勞動和進(jìn)行勞動管理的規(guī)則。勞動規(guī)章制度是用人單位的規(guī)章制度，是職工和用人單位在勞動過程中的行為規(guī)則，是用工自主權(quán)和職工民主管理權(quán)相結(jié)合的產(chǎn)物。勞動規(guī)章制度與勞動合同、集體合同的區(qū)別：主要體現(xiàn)在目的、主體、程序、內(nèi)容、效力等方面高等教育出版社四、勞動規(guī)章制度用人單位制定勞動規(guī)章制度的法定義務(wù)：一是應(yīng)當(dāng)“建立和完善”勞動規(guī)章制度的義務(wù)。二是應(yīng)當(dāng)“依法”建立和完善勞動規(guī)章制度的義務(wù)。制定勞動規(guī)章制度的法定環(huán)節(jié)：職工參與，報送審查或備案，公示或告知勞動者。勞動規(guī)章制度的效力：勞動規(guī)章制度的效力僅來源于法律的賦予。勞動規(guī)章制度的有效要件包括：制定主體合法，內(nèi)容合法，制定程序合法。延伸問題：鑒于立法尚有缺陷，個案實(shí)踐中如何把握勞動規(guī)章制度的合法性及合理性，是當(dāng)下面臨的一大難題。高等教育出版社

第二節(jié)勞動合同的訂立一、勞動合同訂立的程序二、勞動合同訂立的形式三、勞動合同的主要條款四、勞動合同的效力高等教育出版社一、勞動合同訂立的程序1招工（招聘）階段2訂立勞動合同階段3締約告知義務(wù)4勞動合同的續(xù)訂高等教育出版社二、勞動合同訂立的形式勞動合同訂立形式的法律選擇：《勞動合同法》規(guī)定：勞動合同一般應(yīng)當(dāng)采用書面形式，但非全日制用工可采用口頭形式。勞動合同書面形式的法律意義：證據(jù)效力，成立效力，生效效力，對抗第三人效力?！秳趧雍贤ā窙]有賦予書面勞動合同以建立勞動關(guān)系的效力。用人單位訂立書面勞動合同的義務(wù)及法律責(zé)任：主動與勞動者訂立勞動合同，誠信協(xié)商并成立勞動合同，不及時訂立勞動合同會承擔(dān)補(bǔ)簽、支付雙薪、視為已與勞動者訂立無固定期限勞動合同并立即補(bǔ)簽書面無固定期限勞動合同等責(zé)任，在勞動者拒簽勞動合同時應(yīng)當(dāng)終止勞動關(guān)系并支付勞動報酬或勞動報酬及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。高等教育出版社三、勞動合同的主要條款勞動合同條款的結(jié)構(gòu)：法定必備條款：用人單位基本信息，勞動者基本信息，勞動合同期限，工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)，工作時間和休息休假，勞動報酬，社會保險，勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù)，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項(xiàng)。約定必備條款：試用期，培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險和福利待遇等。勞動合同法定必備條款欠缺的法律后果：法定必備條款欠缺對勞動合同成立的影響。法定必備條款欠缺的賠償責(zé)任。高等教育出版社勞動合同若干條款的基準(zhǔn)規(guī)則1試用期：用人單位與勞動者相互考察、相互選擇的特定時間段。2出資培訓(xùn)服務(wù)期：當(dāng)事人約定的、對勞動者有約束力的、勞動者因獲得用人單位出資培訓(xùn)而應(yīng)當(dāng)與其持續(xù)勞動關(guān)系的期限。3保密義務(wù)：它基于勞動者的忠實(shí)義務(wù)和保護(hù)用人單位商業(yè)秘密與知識產(chǎn)權(quán)等而產(chǎn)生。4競業(yè)限制：依據(jù)法律規(guī)定或合同約定，與特定營業(yè)主體有特定法律關(guān)系的主體，在一定時空范圍內(nèi)不得在與該特定營業(yè)主體有競爭關(guān)系的用人單位就業(yè)，也不得從事與該特定營業(yè)主體有競爭關(guān)系的業(yè)務(wù)活動。5勞動合同不得約定的條款現(xiàn)有立法有相關(guān)規(guī)定，但內(nèi)容與體系尚待建立健全。高等教育出版社四、勞動合同的效力勞動合同的成立與生效：勞動合同的成立即雙方當(dāng)事人就合同內(nèi)容協(xié)商一致，表明合同已開始存在。勞動合同的生效即合同發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效果，表明合同對雙方當(dāng)事人具有拘束力。勞動合同生效與勞動關(guān)系建立：根據(jù)《勞動合同法》，書面勞動合同生效與口頭或推定勞動合同生效可能并存。勞動關(guān)系建立的標(biāo)志是用工。延伸問題：《勞動合同法》僅規(guī)定用工是勞動關(guān)系生成的法定標(biāo)志，但未對用工的法律內(nèi)涵進(jìn)一步規(guī)定。高等教育出版社勞動合同的有效要件1主體適格2意思表示真實(shí)3合同內(nèi)容合法4合同形式合法5訂立程序合法高等教育出版社勞動合同無效，是指勞動合同因缺乏有效要件而全部或部分不具有法律效力。勞動合同無效事由：因欺詐、脅迫或乘人之危而意思表示不真實(shí)，用人單位免除自己法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利，違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定。勞動合同無效的確認(rèn)及處理：勞動合同是否無效由勞動仲裁機(jī)構(gòu)或人民法院確認(rèn)，并應(yīng)當(dāng)有一定政策考量高等教育出版社瑕疵勞動合同的效力問題主體不合格勞動合同的效力：《勞動合同法》未將主體不合格明確列為勞動合同無效的事由。對用人單位不合格的勞動合同的法律后果，在勞動合同無效后果之外有專門規(guī)定，即對其違法犯罪行為依法追究法律責(zé)任，對勞動者已付出勞動應(yīng)支付勞動報酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和賠償金。但對勞動者不合格的勞動合同的法律后果未作專門規(guī)定。形式瑕疵勞動合同的效力：《勞動合同法》將形式瑕疵（未訂立書面勞動合同）作為可補(bǔ)正的合同瑕疵，規(guī)定用人單位補(bǔ)簽合同的義務(wù)及不履行該義務(wù)的“二倍工資”責(zé)任。內(nèi)容瑕疵勞動合同的效力：《勞動合同法》僅將“用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利”之情形明確規(guī)定為勞動合同無效之事由，并規(guī)定對欠缺法定必備條款應(yīng)當(dāng)補(bǔ)正和賠償勞動者損失。高等教育出版社延伸問題：《勞動合同法》在合同效力及瑕疵認(rèn)定和處理上，與普通民事合同有較大差距?？偟牧⒎ㄋ悸肥牵鹤畲笙薅染S護(hù)勞動關(guān)系的穩(wěn)定，最大限度保障勞動者的應(yīng)有權(quán)益。高等教育出版社

第三節(jié)勞動合同的履行、中止、變更和承繼一、勞動合同的履行二、勞動合同的中止三、勞動合同的變更四、勞動合同的承繼高等教育出版社一、勞動合同的履行實(shí)際履行親自履行協(xié)作履行勞動合同履行原則高等教育出版社勞動合同履行，包括履行勞動合同約定的義務(wù)，也包括履行作為勞動合同內(nèi)容之補(bǔ)充的勞動條件基準(zhǔn)、集體合同和勞動規(guī)章制度所規(guī)定的義務(wù)。全面履行勞動合同履行的特殊規(guī)則不明確條款的履行規(guī)則《勞動合同法》第18條地方勞動條件基準(zhǔn)選擇的規(guī)則《勞動合同法實(shí)施條件》第14條向第三人履行的規(guī)則履行約定之外勞動給付的規(guī)則高等教育出版社二、勞動合同的中止高等教育出版社勞動合同中止，即勞動合同履行的暫停。其主要意義在于避免勞動合同因出現(xiàn)暫時不能履行的情形而被解除，以保障勞動關(guān)系的穩(wěn)定。勞動合同中止（狹義）約定事由法定事由客觀阻礙性暫時性正當(dāng)性三、勞動合同的變更（一）勞動合同變更的界定和分類1.變更的定義非臨時性變化、非主體或客體變化、具有可變更性2.變更的分類一般類型（協(xié)議變更）和特殊類型（單方變更和部分無效勞動合同的變更）對勞動者有利變更和不利變更高等教育出版社（二）勞動合同變更的形式、程序和法律后果《勞動合同法》第35條協(xié)商一致書面形式《勞動爭議解釋四》第11條：履行治愈引申問題：1.變更必須協(xié)商一致嗎？2.要求協(xié)商一致的目的是什么？3.有無法定的單方變更情形？3.如何看待基于勞動合同約定或勞動規(guī)章制度規(guī)定的單方約定？高等教育出版社四、勞動合同的承繼非組織實(shí)體變動《勞動合同法》第33條組織實(shí)體變動《勞動合同法》第34條引申問題：組織實(shí)體變動時的勞動者參與問題高等教育出版社

第四節(jié)勞動合同的解除和終止一、勞動合同解除和終止的概念二、勞動合同的解除三、勞動合同的終止四、勞動合同解除和終止的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償五、用人單位違法解除或終止勞動合同的后果高等教育出版社一、勞動合同解除和終止的概念勞動合同解除，是指勞動合同當(dāng)事人提前消滅勞動合同關(guān)系，或者說阻卻勞動合同存續(xù)的法律行為。勞動合同終止，是指勞動合同所確立的勞動關(guān)系因勞動合同解除以外的法律事實(shí)而消滅。解除和終止的區(qū)別合同期間意思表示高等教育出版社（一）勞動合同解除的方式概要勞動合同解除協(xié)議解除單方解除辭職（勞動者）預(yù)告辭職即時辭職辭退（單位，解雇）即時辭退預(yù)告辭退一般預(yù)告辭退裁員高等教育出版社二、勞動合同的解除（二）協(xié)議解除性質(zhì)：消解契約雙方當(dāng)事人均可提出協(xié)議解除的動議，而后與對方協(xié)商一致經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金僅限于用人單位首先提出動議高等教育出版社（三）勞動者單方解除（辭職）預(yù)告辭職試用期外預(yù)告辭職預(yù)告期30日且須書面通知試用期內(nèi)預(yù)告辭職預(yù)告期3日，口頭書面通知均可1.預(yù)告辭職：僅有程序條件，不附加實(shí)體條件用人單位無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償高等教育出版社2.即時辭職（被迫辭職，擬制解雇）即時辭職隨時通知辭職用人單位未按合同約定提供勞動保護(hù)或勞動條件用人單位未及時足額支付勞動報酬用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費(fèi)用人單位的規(guī)章制度違法損害勞動者權(quán)益因本法第26條第1款規(guī)定的情形致使合同無效的法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形無須通知辭職用人單位以暴力、威脅或非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動用人單位違章指揮強(qiáng)令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全高等教育出版社（四）用人單位單方解除（辭退/解雇）即時辭退在試用期間被證明不符合錄用條件的嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的嚴(yán)重失職，營私舞弊，給單位造成重大損害的勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或經(jīng)單位提出，拒不改正的因本法第26條第1款第1項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動合同無效的被依法追究刑事責(zé)任的高等教育出版社用人單位單方解除（辭退/解雇）一般預(yù)告辭退解雇程序用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資解雇事由勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的高等教育出版社用人單位單方解除（辭退/解雇）裁員裁員規(guī)模裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上裁員程序用人單位提前三十日向工會或全體職工說明情況，聽取工會或職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告裁員事由依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的高等教育出版社用人單位單方解除（辭退/解雇）裁員優(yōu)先留用與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的與本單位訂立無固定期限勞動合同的家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或未成年人的裁員后優(yōu)先錄用用人單位在裁員后六個月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員高等教育出版社預(yù)告辭退（含裁員）的禁止條件1從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的2在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的3患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的4女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的5在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的6法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形高等教育出版社工會對用人單位單方解除的干預(yù)《勞動合同法》第43條知情權(quán)要求糾正權(quán)支持幫助勞動者提起仲裁或訴訟《勞動爭議解釋（四）》第12條：建立了工會組織的用人單位解除勞動合同符合勞動合同法第39條、第40條規(guī)定，但未按照勞動合同法第43條規(guī)定事先通知工會，勞動者以用人單位違法解除勞動合同為由請求用人單位支付賠償金的，人民法院應(yīng)予支持，但起訴前用人單位已經(jīng)補(bǔ)正有關(guān)程序的除外。高等教育出版社三、勞動合同的終止1勞動合同期滿的2勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的3勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的4用人單位被依法宣告破產(chǎn)的5用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的6法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形高等教育出版社勞動合同的終止延期終止《勞動合同法》第45條：勞動合同期滿，有本法第42條規(guī)定情形之一的，勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時終止。但是，本法第42條第二項(xiàng)規(guī)定喪失或者部分喪失勞動能力勞動者的勞動合同的終止，按照國家有關(guān)工傷保險的規(guī)定執(zhí)行高等教育出版社四、勞動合同解除和終止的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償（一）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)氖掠?.勞動者依照第38條規(guī)定解除勞動合同的2.用人單位依照第36條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的3.用人單位依照第40條規(guī)定解除勞動合同的4.用人單位依照本法第41條第一款規(guī)定解除勞動合同的5.除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第44條第一項(xiàng)規(guī)定終止固定期限勞動合同的6.依照本法第44條第四項(xiàng)、第五項(xiàng)規(guī)定終止勞動合同的；7.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。高等教育出版社（二）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)一般標(biāo)準(zhǔn)按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計(jì)算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。特殊標(biāo)準(zhǔn)勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。勞動者月平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。高等教育出版社五、用人單位違法解除或終止勞動合同的后果繼續(xù)履行優(yōu)先賠償賠償金（《勞動合同法》第48