中國商法學(xué)發(fā)展評價

“寄居蟹”的？

——中國商法學(xué)發(fā)展評價13051201班陳亞倫2010-2011年作者介紹論文主要內(nèi)容作者主要觀點“讀后感”2023/2/4PartOne作者介紹

01責(zé)任編輯張雙根男，北京大學(xué)法學(xué)院副教授，畢業(yè)于中國政法大學(xué)，研究領(lǐng)域：民法、商法、德國私法《中外法學(xué)》期刊2013年第五期2023/2/4PartTwo論文主要內(nèi)容

02引言作為學(xué)科評價，做的是兩件事：述和評。前者是客觀描述，介紹商法學(xué)科這兩年所做的工作；后者是主觀評價，分析其工作的得與失。本評價報告的初衷、所欲表明的態(tài)度、所采用的評價方法以及可能的偏漏與局限，悉依本刊其他學(xué)科評價之說明成例，不復(fù)贅言。然因商法學(xué)科的自身特點，不得不先行交代的有兩個方面：

一方面，本評價報告所針對的內(nèi)容，僅限于商法之總論部分。之所以如此自我設(shè)限，一則是因為商法到底應(yīng)包括哪些部門法領(lǐng)域，至今仍是見仁見智的大問題，比如說公司法在大多數(shù)人眼里應(yīng)屬商法無疑，但也有不少研究公司法的學(xué)者就只稱自己是經(jīng)濟法學(xué)者，故為避掠地盤之嫌，本評價報告只好退縮至無可爭議的商總領(lǐng)域。二則，即使是不避嫌，商法所涵蓋的部門法之多，也令本評價報告在篇幅上吃不消。以較流行的、篇幅與內(nèi)容上均適中的兩本《商法》教材{1}為例，納入其中的部門法為公司法、企業(yè)破產(chǎn)法、證券法、票據(jù)法、保險法與海商法，達(dá)六門之多。再以公司法為例，僅其中涉及公司治理或企業(yè)治理的期刊論文，這兩年竟達(dá)一百六十多篇。因此，這六門若要斷無遺漏地評起來，那么在規(guī)定篇幅內(nèi)，就只能做點水的蜻蜓了。與其這樣，莫不如深挖一塊。更何況，商總是基礎(chǔ)與綱領(lǐng)，沒有商總，又何以立“商法”

另一方面，因有前一設(shè)限，為補評價領(lǐng)域狹小之短，本評價報告擴展所評價論文的期刊范圍，即除法學(xué)類CSSCI來源核心期刊（共計21種）外，尚包括非法學(xué)類CSSCI來源核心期刊，以及法學(xué)類的非CSSCI期刊。主題分布數(shù)據(jù)統(tǒng)計部分論文述要民商關(guān)系一直未理清基礎(chǔ)性概念使用失序新文獻(xiàn)新資料積累不多研究方法突破有限發(fā)展評價反思描述評價主要內(nèi)容法學(xué)類CSS-CI來源核心期刊非CSSCI期刊非法學(xué)CSSCI來源核心期刊60篇44篇40篇統(tǒng)計數(shù)據(jù)以上數(shù)據(jù)共計144篇2010年-2011年以作者單位統(tǒng)計，發(fā)表數(shù)量前十一位的單位為：中國人民大學(xué)法學(xué)院（7篇）、西南政法大學(xué)（7篇）、華東政法大學(xué)（6篇）、清華大學(xué)法學(xué)院（6篇）、黑龍江大學(xué)法學(xué)院（6篇）、北京工商大學(xué)法學(xué)院（5篇）、武漢大學(xué)法學(xué)院（5篇）、中國政法大學(xué)（4篇）、華中師范大學(xué)（4篇）、吉林大學(xué)法學(xué)院（4篇）和對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院（4篇）。評價范圍2023/2/4商法學(xué)科體系商事登記20篇商行為26篇商事賬簿1篇商事輔助人6篇商事訴訟與仲裁11篇營業(yè)資產(chǎn)13篇商主體42篇主題分布以商號為主題的這兩年無論文呈現(xiàn)?。〔糠终撐氖鲆谭ňw論商主體商行為商事輔助人商事登記王延川、樓建波、杜景林等的論文王蘭、王妍、胡大偉等的論文梁鵬、曾宏偉、華德波等的論文鐘凱、錢玉林、王作全等的論文蔣大興、王建文、官新榮等的論文可述之作其他：營業(yè)、營業(yè)資產(chǎn)、商事訴訟與制裁等2023/2/4PartThree作者的主要觀點

03評價

本部分評價之“評”，取批評之意，因為頌揚成績固能使人心喜，但批評乃至“揭短”，只要不是吹毛求疵，則更能激起奮發(fā)的勇氣。鑒此立場，翻檢這兩年的商法總論論文，總的觀感是：數(shù)量不多（相較于其他學(xué)科）；更重要的是，令人耳目一新的論文不多。而且，如果用主題選擇及其分布、基礎(chǔ)性概念的使用及其共識度、研究方法及其更新、新材料新文獻(xiàn)的吸收等指標(biāo)來衡量的話，這兩年商總學(xué)科的發(fā)展，確實不盡人意；雖然局部或個別制度的研究有進(jìn)展，但基本理論研究方面仍徘徊不前。當(dāng)然，這并不意味著此前的商法學(xué)科就已經(jīng)很發(fā)達(dá)與成熟，反過來甚至可以說，這一不佳表現(xiàn)是商總學(xué)科在本報告所評價時段一貫落后的持續(xù)。

評價研究方法突破有限新文獻(xiàn)新資料積累不多民商關(guān)系一直未理清基礎(chǔ)性概念使用失序

作者的反思上述評價對商法學(xué)時賢的求全責(zé)備，雖或太過，然處心可鑒也。不過說點“護(hù)短”的話，商法或商總學(xué)科積弱既久的狀態(tài)，實在也不能全算在時賢的頭上。自民國時采民商合一體例后，漢語法學(xué)界中商法學(xué)科尤其是商總學(xué)科的發(fā)展，就注定了跛腿成長或偏房的命運。這一狀況延續(xù)至今日的我國臺灣地區(qū)，仍未有實質(zhì)改變。而在大陸，1949年后三十多年的計劃經(jīng)濟，使商法從根本上喪失生存的土壤。1978年后的改革開放，促成大陸地區(qū)包括民法學(xué)科在內(nèi)的諸多法學(xué)學(xué)科的“中興”現(xiàn)象，而構(gòu)成其法學(xué)中興的直接且便利的資料支持，就是海峽對面的另一漢語法學(xué)。上世紀(jì)80年代初至90年代末學(xué)民法的人，對史（尚寬）、鄭（玉波）、梅（仲協(xié)）、王（澤鑒）諸公大名及其著述的耳熟能詳與如數(shù)家珍，便是明證。但是在這一過程中，商法尤其是商總學(xué)科受惠最少，幾乎沒占到便宜，因為從海峽對面?zhèn)鬟^來的，唯獨在這一塊沒什么秘籍可炫。{76}既無家底，白手起家，其難也就可想而知了。八年前有學(xué)者以“寄居蟹”來比喻商法。如今，這只“寄居蟹”如何存活并成長，仍值得深思2023/2/4PartFour“讀后感”

0434商法制度完全、萎縮中斷社會主義市場經(jīng)濟建設(shè)修訂公司法的契機內(nèi)容上世紀(jì)50年代計劃經(jīng)濟時期改革開放2005年以后商法學(xué)60年變遷來源：121954年公布《公私合營工業(yè)企業(yè)暫行條例》1950年頒布《私營企業(yè)暫行條例》。2009年4月首屆中國法學(xué)名家論壇——“新中國商法學(xué)研究回顧與展望”專場綜述2023/2/4趙旭東教授1、確立了中國商法的基本概念和理論的基本體系和結(jié)構(gòu)；3、形成和確立了商法的各個部門法的基本的法律制度和相應(yīng)的法律的原理；2、形成和確立了商法的基本理念和一些基本體系與結(jié)構(gòu)；4、商法學(xué)科發(fā)展日益繁榮。中國商法三十年理論研討會近30年來商法取得的成就商法學(xué)的發(fā)展趨勢1．商事法學(xué)研究的內(nèi)容和角度將有所擴展和創(chuàng)新。2．商事法發(fā)展的自治空間將進(jìn)一步拓展。3．商事法學(xué)作為不斷變動的應(yīng)用法學(xué)將具有更多的實質(zhì)內(nèi)涵。—————鄒海林《商法學(xué)科的發(fā)展?fàn)顩r與重大問題研究》2023/2/4

商法發(fā)展應(yīng)提高市場適應(yīng)性，必須反映國際化要求，關(guān)注不同的利益主體要求，追求效率是現(xiàn)代商法的價值追求。商法學(xué)研究第二個轉(zhuǎn)變尚未完成之任務(wù)是必須建立商法的和諧體系，必須將商法的現(xiàn)代化與建立商法內(nèi)在和諧體系的統(tǒng)一作為重大研究課題，既要注重體系化的理論建設(shè)又要深化個別制度研究。（首屆中國法學(xué)名家論壇——“新中國商法學(xué)研究回顧與展望”專場綜述）專家們的建議2023/2/4

是的，商神不死，他象一個幽靈，洋溢著自治的精神，帶著日新日日新的技術(shù)，走出中世紀(jì)，走到今天，走出歐洲，走到中國。他喚醒了沉睡已久的社會，為之注入新鮮的活力。他注定要把中國作為他新世紀(jì)的居留地，為此還掛上了自己的圖騰