公司制度及變遷

第一章

公司制度及變遷新古典和制度經(jīng)濟(jì)學(xué)關(guān)于企業(yè)研究的區(qū)別企業(yè)的產(chǎn)生及演進(jìn)家族企業(yè)公司的基本特征公司的類型新古典經(jīng)濟(jì)學(xué)的企業(yè)觀：生產(chǎn)函數(shù)：要素投入-產(chǎn)出轉(zhuǎn)化關(guān)系、技術(shù)企業(yè)就是追求利潤最大化的組織存在；企業(yè)是生產(chǎn)商品的單位和勞務(wù)銷售的對象；企業(yè)的功能是將生產(chǎn)要素的投入轉(zhuǎn)化為產(chǎn)出；企業(yè)投入產(chǎn)出詹森，邁克林重新定義的生產(chǎn)函數(shù)：企業(yè)實(shí)際產(chǎn)出可能線的邊界，該企業(yè)在描述的權(quán)力體制中，采用T表示的適用技術(shù)，選擇一種組織結(jié)構(gòu)，并使用勞動(dòng)L，資本K和原材料M。新古典經(jīng)濟(jì)學(xué)的企業(yè)理論受到許多經(jīng)濟(jì)學(xué)家的挑戰(zhàn)。這些挑戰(zhàn)可以分為三類:企業(yè)為什么存在?企業(yè)所有權(quán)如何在企業(yè)成員之間分配?企業(yè)委托人(所有者)如何監(jiān)督和激勵(lì)代理人?針對的是不同的兩個(gè)問題:新古典經(jīng)濟(jì)學(xué)生產(chǎn)理論新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)真正的企業(yè)理論這兩種理論是相互補(bǔ)充的新古典和制度經(jīng)濟(jì)學(xué)關(guān)于企業(yè)研究的區(qū)別企業(yè)的產(chǎn)生及演進(jìn)家族企業(yè)公司的基本特征公司的類型單人業(yè)主制企業(yè)合伙制企業(yè)公司制企業(yè)資金短缺貸款信譽(yù)差監(jiān)督成本高,穩(wěn)定性差個(gè)人絕對債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)高從產(chǎn)權(quán)的構(gòu)成來看企業(yè)的演進(jìn)企業(yè)的產(chǎn)生與發(fā)展：資本主義自由競爭斯密：分工協(xié)作是企業(yè)產(chǎn)生的原因：簡單協(xié)作——分工協(xié)作——使用機(jī)器的協(xié)作（馬克思）個(gè)體手工業(yè)者手工作坊分包制

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14世紀(jì)以前，從包買商品到包買勞動(dòng)力，簡單協(xié)作。工場手工業(yè)：18世紀(jì)中葉，分工協(xié)作。業(yè)主制是當(dāng)時(shí)最流行的組織形式；機(jī)器大工業(yè)：工業(yè)革命至1840年的企業(yè)形態(tài)，特點(diǎn)是機(jī)器生產(chǎn)、專業(yè)分工和職能部門的出現(xiàn)；使用機(jī)器的協(xié)作。合伙制是當(dāng)時(shí)主要的組織形式。馬克思筆下的企業(yè)產(chǎn)生和演進(jìn)英國工業(yè)革命為何工業(yè)革命在歐洲而不在中國產(chǎn)生近代公司（17世紀(jì)到19世紀(jì)末）特許貿(mào)易公司特許專營公司合股公司現(xiàn)代股份公司是伴隨著19世紀(jì)末20世紀(jì)初自由資本主義向壟斷資本主義的過渡而產(chǎn)生。現(xiàn)代企業(yè)的壟斷形態(tài)Cartel：特指生產(chǎn)同類商品的資本主義企業(yè)為壟斷市場和攫取高額壟斷利潤，通過簽訂各種協(xié)定如劃分商品的銷售市場范圍、規(guī)定商品的產(chǎn)量限額、確定商品的銷售價(jià)格等而組成的壟斷聯(lián)盟；Syndicate：通過少數(shù)處于同一部門的大企業(yè)間相互簽訂協(xié)議而產(chǎn)生的。所有這些加入了辛迪加的企業(yè)都由辛迪加總部統(tǒng)一處理銷售與采購事宜；Trust：指在同一商品領(lǐng)域中，通過生產(chǎn)企業(yè)間的收購、合并以及托管等等形式，由控股公司在此基礎(chǔ)上設(shè)立一巨大企業(yè)來包容所有相關(guān)企業(yè)來達(dá)到企業(yè)一體化目的的壟斷形式，1882年洛克菲勒家族組成的美孚石油，1890后視為非法；Konzem：混合型大型企業(yè)集團(tuán)，規(guī)模更大?，F(xiàn)代企業(yè)的出現(xiàn)錢德勒(Chandler)名著

《看得見的手-美國企業(yè)的管理革命》1840年的美國鐵路公司是公認(rèn)的第一家建立現(xiàn)代企業(yè)制度的企業(yè)修筑鐵路需要大量資本。馬克思說：“假如必須等待積累去使某些單個(gè)資本增長到能夠修鐵路的程度，那么恐怕直到今天世界上還沒有鐵路。但是，集中通過股份公司轉(zhuǎn)舜之間就把這事完成了。錢德勒：在歷史上還從沒有別的企業(yè)或商業(yè)性機(jī)構(gòu)要求對這么多不同單位進(jìn)行協(xié)調(diào)與控制，這些單位完成著如此繁雜且需要加以十分仔細(xì)的安排大量的工作；也從來沒有任何企業(yè)處理過如此眾多不同的種類貨物的載運(yùn)和眾多不同的財(cái)務(wù)帳目記錄企業(yè)與公司的共同之處:公司作為企業(yè)是一種社會(huì)經(jīng)濟(jì)組織二者都是一種營利性的社會(huì)經(jīng)濟(jì)組織（目的）都是實(shí)行獨(dú)立核算的社會(huì)經(jīng)濟(jì)組織：獨(dú)立財(cái)產(chǎn)和獨(dú)立會(huì)計(jì)都須依法設(shè)立：法人企業(yè)與自然人企業(yè)同等權(quán)利義務(wù)公司與企業(yè)的不同之處公司是法人，但企業(yè)并不一定是法人兩權(quán)分離，三權(quán)分立而企業(yè)不一定出資人對公司和企業(yè)的責(zé)任不同公司與企業(yè)新古典和制度經(jīng)濟(jì)學(xué)關(guān)于企業(yè)研究的區(qū)別企業(yè)的產(chǎn)生及演進(jìn)家族企業(yè)公司的基本特征公司的類型東亞家族企業(yè)在我國內(nèi)地1364家A、B股公司中:國有類968家,占70.97%;家族類335家,占24.56%;外資類9家,占0.66%;集體類31家,占2.27%;社會(huì)團(tuán)體類11家,占0.81%;職工持股會(huì)控股類9家,占0.66%文化底蘊(yùn)的不同，決定了東西方家庭在各自社會(huì)中的地位和角色的不同對信用匱乏的補(bǔ)充代際傳承問題信任問題與發(fā)展新古典和制度經(jīng)濟(jì)學(xué)關(guān)于企業(yè)研究的區(qū)別企業(yè)的產(chǎn)生及演進(jìn)家族企業(yè)公司的基本特征公司的類型公司的基本特征

1.法人制度(17世紀(jì))2.有限責(zé)任(19世紀(jì))3.所有權(quán)與管理權(quán)的分離

4.所有權(quán)具有流動(dòng)性法人制度現(xiàn)代公司制度的核心是法人特征法人三個(gè)基本特征：組織特征、財(cái)產(chǎn)特征、人身特征法人分類：企業(yè)法人與非企業(yè)法人

作為企業(yè)法人的特殊性：民事權(quán)利能力和行為能力有限性（二者范圍一致）自然限制法定限制法人無自我意志，由公司機(jī)構(gòu)及其負(fù)責(zé)人代理（負(fù)連帶責(zé)任）法定代表人（不同于“法人代表”）法人制度

價(jià)值:維護(hù)一個(gè)得以永續(xù)存在的、區(qū)別于其成員的、能以其自身名義從事各種活動(dòng)并享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的組織體有限責(zé)任是現(xiàn)代企業(yè)制度的基礎(chǔ)起源于英國公司的有限責(zé)任含義：公司以全部法人財(cái)產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任公司破產(chǎn)時(shí)，股東僅以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任將來的經(jīng)濟(jì)史學(xué)家，會(huì)賦予有限責(zé)任制度的無名的發(fā)明者象與瓦特、斯蒂芬森以及工業(yè)革命的其他先驅(qū)并駕齊驅(qū)的地位

——《經(jīng)濟(jì)學(xué)家》1926年2月18日市場不能實(shí)現(xiàn)充分的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移，這方面的缺陷導(dǎo)致了在社會(huì)制度、發(fā)放執(zhí)照、破產(chǎn)、有限責(zé)任以及大型商業(yè)組織等方面出現(xiàn)了一些作為彌補(bǔ)的替代性措施。

——肯尼斯·阿羅（KennethArrow）

有限責(zé)任的歷史地位有限責(zé)任鼓勵(lì)投資,增加企業(yè)規(guī)模能使股東預(yù)先確定其投資風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)更有效率的分散化投資所有權(quán)與經(jīng)營管理的分離,促進(jìn)職業(yè)經(jīng)理人的出現(xiàn)減少和轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn).風(fēng)險(xiǎn)降低有利于股份自由轉(zhuǎn)讓有利于降低兩權(quán)分離的監(jiān)督成本有限責(zé)任通過減少股東所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)，降低了股東對管理人的過度監(jiān)督，提高專業(yè)化管理的效率。有限責(zé)任降低了股東之間相互監(jiān)督的成本，鼓勵(lì)了股份自由轉(zhuǎn)讓法人制度與有限責(zé)任的關(guān)系就現(xiàn)代商事公司而言,法人人格只有在有限責(zé)任制度的支撐下才能顯示其生命與活力。有限責(zé)任制產(chǎn)生的條件：公司的人格與其終極所有者的人格的分離。公司只能以自己的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償債務(wù)的責(zé)任一人公司的問題有限責(zé)任的缺陷忽略了對債權(quán)人的保護(hù)為董事濫用公司法律人格提供機(jī)會(huì)對侵權(quán)責(zé)任的規(guī)避

1．對消費(fèi)者侵權(quán)責(zé)任的規(guī)避

2．對職工侵權(quán)責(zé)任的規(guī)避

法律實(shí)務(wù)中的具體表現(xiàn)：

(1)股東虛假出資、抽逃出資，致使公司沒有獨(dú)立的適當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)；(2)公司資產(chǎn)與股東個(gè)人資產(chǎn)混同等；（3）一套人馬、兩塊牌子，名為公司實(shí)為個(gè)人等人格混同；（4）為損害公司債權(quán)人利益轉(zhuǎn)移公司財(cái)產(chǎn)或?qū)⒇?zé)任集中于該公司；(3)利用公司名義簽訂合同欺詐債權(quán)人等

公司人格否認(rèn)理論：揭開公司的面紗/直索責(zé)任“面紗”：Liftingtheveilofthecorporation法人人格的實(shí)質(zhì)是財(cái)產(chǎn)獨(dú)立、責(zé)任獨(dú)立，而財(cái)產(chǎn)獨(dú)立又是責(zé)任獨(dú)立的前提和基礎(chǔ)案例:公司人格否認(rèn)理論所有權(quán)與控制權(quán)的分離控制權(quán)：

兩權(quán)分離后企業(yè)的實(shí)際控制權(quán)落入少數(shù)經(jīng)理手中剩余索取權(quán)——所有權(quán)：對企業(yè)的收入索取權(quán)有兩類，一類是不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的合同收入索取權(quán)，另一類是承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的剩余索取權(quán)。也稱為剩余風(fēng)險(xiǎn)?，F(xiàn)代企業(yè)的兩權(quán)分離是古典企業(yè)家的兩種功能“風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)和管理”的分離。

所有權(quán)與管理權(quán)分離所有權(quán)與控制權(quán)分離的意義根本在于分工。在股權(quán)分散時(shí)，股東直接經(jīng)營企業(yè)的交易費(fèi)用很高。知識(shí)是分散的（與不同決策有關(guān)的知識(shí)）。尤其是大型的復(fù)雜的企業(yè)所有權(quán)與控制權(quán)分離的成本：代理成本成本與收益企業(yè)規(guī)模風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)與專業(yè)化收益代理成本如果不是公司，分離狀態(tài)下:股東之間的控制成本:“一年合伙，二年紅火，三年散伙”股東與管理者之間的控制成本公司是有效的制度安排公司化引入外部股權(quán)減少控制成本I治理結(jié)構(gòu)減少控制成本II新古典和制度經(jīng)濟(jì)學(xué)關(guān)于企業(yè)研究的區(qū)別企業(yè)的產(chǎn)生及演進(jìn)公司的特征類型企業(yè)的責(zé)任制度按股東責(zé)任分大陸法系將公司分為：無限公司、有限責(zé)任公司、兩合公司和股份有限公司四種。無限公司：兩個(gè)以上股東，對公司債務(wù)負(fù)連帶無限清償責(zé)任。無限公司的信用來自于股東本身，而不是股東的資本。有限責(zé)任公司：僅以出資額或出資額以外另加的擔(dān)保額為限，對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。股份有限公司：等額股份，以認(rèn)購股份為限，對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。最基本特征是募集資金的公開性。兩合公司：一人或一人以上的股東就公司債務(wù)負(fù)無限責(zé)任；另一人或一人以上的股東僅負(fù)有限責(zé)任。無限公司與合伙企業(yè)的區(qū)別合伙依合伙協(xié)議成立，無限公司須制定自己的章程和設(shè)立執(zhí)行機(jī)關(guān)；合伙的盈余可按約定分配，而公司在分配前須提取一定的后備資金無限公司的財(cái)產(chǎn)歸公司所有，完全獨(dú)立于公司成員的個(gè)人財(cái)產(chǎn)按信用組成基礎(chǔ)

可以分為人合公司、資合公司、人合加資合公司人合公司：是指股東以其個(gè)人條件作為對外活動(dòng)的信用基礎(chǔ)，無限公司是最典型的人合公司。資合公司：以資本結(jié)合的法人財(cái)產(chǎn)作為公司信用基礎(chǔ)的公司，股份有限公司是典型的資合公司。人合加資合公司：經(jīng)營活動(dòng)中兼有人的信用與資本信用屬性的公司，兩合公司是典型的人合加資合的公司。大陸法系國家注重公司的“人合”，“資合”;而英美法系注重公司的“封閉”，“開放”。

按組織系統(tǒng)分

公司可以分為：總公司與分公司總公司：組織上管轄若干個(gè)分公司的公司；分公司：分公司不具備法人資格?？鐕镜姆止镜奶潛p合并的稅收考慮

按控制與依附關(guān)系分

公司可以分為：母公司與子公司母公司：掌握其它公司一定數(shù)量股權(quán)，在實(shí)際上控制其經(jīng)營管理決策的公司；子公司：被控股公司，但在法律上是獨(dú)立法人。按公司國籍分

公司可以分為：本國公司、外國公司和跨國公司本國公司：我國為“認(rèn)許地國籍說”，凡在我國登記設(shè)立的公司，無論外國資本占多大比例，均為我國公司；外國公司：不在我國登記設(shè)立的公司均為外國公司。外國公司在我國的分公司也是外國公司；跨國公司：實(shí)際上不是一個(gè)嚴(yán)格的公司法上的公司概念，只是一個(gè)具有國際性的公司集團(tuán)，其法律關(guān)系具體表現(xiàn)為母公司與子公司、總公司與分公司的關(guān)系。國有獨(dú)資公司

特殊產(chǎn)品或特殊行業(yè)國有獨(dú)資公司只是我國國有經(jīng)濟(jì)的組織形式之一，而不是主要形式。國有獨(dú)資公司不設(shè)股東大會(huì)，董事會(huì)的職權(quán)較大，成員由指定或委派產(chǎn)生，必須有職工代表。企業(yè)集團(tuán)1.概念

以一個(gè)或少數(shù)幾個(gè)企業(yè)為核心，以一批具有共同利益、受該核心不同程度控制和影響的企業(yè)為外圍，通過各種不同聯(lián)系方式結(jié)成的企業(yè)聯(lián)合體。2.結(jié)構(gòu)集團(tuán)公司，即核心企業(yè)控股子公司，基本力量參股關(guān)聯(lián)企業(yè)，輔助力量合作企業(yè)，建立長期、穩(wěn)定、互惠合作的關(guān)系