第一章 刑法概述

講課人：戴勇才（博士）Tel/p>

E-Mail：xzdyc789@163.com刑法學(xué)（一）第一章刑法概述

教學(xué)目的：通過(guò)本章教學(xué)，使同學(xué)對(duì)刑法及刑法學(xué)有一個(gè)基本了解，掌握我國(guó)刑法發(fā)展概況、刑法的性質(zhì)（屬性），刑法的任務(wù)，刑法的解釋等內(nèi)容。

第一節(jié)刑法概念與性質(zhì)

一、刑法的含義（概念）：刑法是國(guó)家制定的規(guī)定犯罪和刑罰的法律規(guī)范的總和。

1、理解這一定義把握三點(diǎn)：

A、成文法（表現(xiàn)形式，區(qū)別于判例法，習(xí)慣法）國(guó)家名義發(fā)頒；

B、規(guī)定犯罪與刑罰（定罪量刑）的法律（基本內(nèi)容，調(diào)整對(duì)象區(qū)別其他法律，統(tǒng)治與被統(tǒng)治）；

C、法律規(guī)范的總和（刑法的分類———廣義、狹義）：

a、刑法典———普通刑法-狹義刑法；

b、特別刑法（單行刑法、形式刑法）；

c、附屬刑法——實(shí)質(zhì)刑法？；

d、少數(shù)民族自治條例；

e、港、澳特別行政區(qū)刑法及臺(tái)灣地區(qū)刑法。

國(guó)內(nèi)刑法與國(guó)際刑法

2、關(guān)于刑法定義的三種觀點(diǎn)：

A、第一種：即通說(shuō)——是規(guī)定犯罪與刑罰的法律規(guī)范的總和（人民大學(xué)高銘暄及我校陳忠林主編刑法）；

B、第二種:規(guī)定犯罪與刑罰責(zé)任的法律規(guī)范的總和(華東政法蘇惠漁)；

C、第三種:規(guī)定犯罪,刑事責(zé)任與刑罰的法律(人民大學(xué)趙秉志、清華大學(xué)張明楷等)。

二、國(guó)內(nèi)刑法與國(guó)際刑法三、刑法的性質(zhì)1、政治（階級(jí)）屬性A、刑法是有階級(jí)性的；B、我國(guó)刑法代表廣大人民意志；C、兩種階級(jí)性質(zhì)的刑法2、刑法的法律屬性A、調(diào)整對(duì)象特定性（內(nèi)容不同）B、調(diào)整社會(huì)關(guān)系廣泛性C、調(diào)整手段強(qiáng)制性D、調(diào)整方法嚴(yán)厲性

刑法學(xué)與犯罪學(xué)的關(guān)系第二節(jié)我國(guó)刑法的創(chuàng)制與發(fā)展一、制訂刑法的根據(jù)1、價(jià)值根據(jù)2、理論根據(jù)3、法律根據(jù)4、政策根據(jù)5、實(shí)踐根據(jù)二、我國(guó)刑法的創(chuàng)制與發(fā)展（一）古代、近代刑法古代五刑：墨、劓、剕（刖、跀）、宮、大劈近代五刑：笞、杖、徒、流、死第二節(jié)我國(guó)刑法的創(chuàng)制與發(fā)展（二）建國(guó)初期的刑事法律規(guī)范1、頒布單行刑事法規(guī)（3個(gè)）

A、51年《懲治反革命條例》B、51年《妨害國(guó)家貨幣治罪暫行條例》C、52年《懲治貪污條例》2、起草刑法典A、1954年《中華人民共和國(guó)刑法大綱草案》《中華人民共和國(guó)刑法指導(dǎo)原則草案》B、1957年修訂寫(xiě)出22稿C、1962年寫(xiě)出第33稿（三）頒布及修訂刑法1、1979年刑法2、1979—1995年頒布23個(gè)特別刑法3、1997年刑法（現(xiàn)行刑法）

1997年刑法特點(diǎn)——

A、規(guī)定刑法三大基本原則B、取消類推制度

C、取消抽象的犯罪（口袋罪）

D、將反革命罪改為危害國(guó)家安全罪

E、擴(kuò)充內(nèi)容、調(diào)整體系4、對(duì)1997年刑法的修訂二個(gè)決定八個(gè)刑法修正案九個(gè)立法解釋二個(gè)決定——

1、《關(guān)于懲治騙購(gòu)?fù)鈪R、逃匯和非法買(mǎi)賣外匯犯罪的決定》

（１９９８年１２月２９日，增加騙購(gòu)?fù)鈪R罪）

2、《關(guān)于取締邪教組織、防范和懲治邪教活動(dòng)的決定》（1999年10月30日）九個(gè)修正案刑法修正案（一）1999年12月25日（修訂：162、168、174、180、181、182、185、225條）

162后增加1條；增加2罪刑法修正案（二）2001年8月31日（修訂：342條將耕地?cái)U(kuò)大為林地、農(nóng)用地）刑法修正案（三）2001年12月29日（修訂：114、115、120、125、127、191、291條）120、291后分別增加1條；增加2罪，反恐內(nèi)容及洗錢(qián)罪上游犯罪刑法修正案（四）2002年12月28日（修訂：145、152、155、244、339、344、345、399條）244后增加1條；增加4罪刑法修正案（五）2005年2月28日（修訂：177、196、369條）177后增加1條；增加2罪刑法修正案（六）2006年6月29日（修訂：134、135、139、161、162、163、164、169、175、182、185、186、187、188、191、262、303、312、399條）135、139、162、169、175、185、262、399等條后分別增加1條；新增10個(gè)罪（191條擴(kuò)大洗錢(qián)罪上游犯罪）刑法修正案（七）2009年2月28日（修訂：151、180、201、224、225、239、253、282、285、312、337、388、395條）224、253、282條后分別增加1條；新增5個(gè)罪刑法修正案（八）2011年2月25日（修訂：38、49、50、63、65、66、67、68、69、72、74、76、77、78、81、85、86、100條總則；107、109、133、141、143、144、151、155、157、164、199、200、205、210、226、234、244、264、274、276、293、284、295、328、338、343、358、408條）在133、205、234、276等條后增加1條；新增7罪

總則部分：禁止令；社區(qū)矯正；老年人適用死刑限制；老年人、未成年人、懷孕婦女緩刑；特殊累犯；坦白；提高有期徒刑數(shù)罪并罰刑罰等分則部分：增加盜竊犯罪入罪罪狀；將走私普通貨物、物品罪具體偷逃稅額的數(shù)額改為數(shù)額較大、巨大、特別巨大等刑法修正案（九）2015年8月29日

（修訂43條：總則37、50、53、69條；分則120、133、151、164、170、199、237、239、241、246、253、260、267、277、280、283、284、285、286、287、288、290、291、300、307、308、309、311、313、322、350、358、360、383、390、391、392、393、426、433條）修九修訂總則部分：執(zhí)業(yè)禁止、死緩期間故意犯罪情節(jié)惡劣執(zhí)行死刑、罰金的延期繳納、酌情減少或者免除情況、數(shù)罪并罰有期徒刑與拘役及有期徒刑、拘役與管制刑的并罰

修九修訂分則部分：增加20個(gè)新罪（有關(guān)恐怖犯罪增加5個(gè)罪、被監(jiān)管人員管理1個(gè)、身份證管理1個(gè)、國(guó)家考試管理3個(gè)、網(wǎng)絡(luò)信息管理3個(gè)、社會(huì)秩序管理3個(gè)、訴訟秩序3個(gè)、行賄1個(gè)）取消1個(gè)罪名（260條嫖宿幼女罪、）修改11個(gè)罪名

一個(gè)決定和九個(gè)修正案修改后現(xiàn)行法由原先413個(gè)罪增加到470個(gè)；新增37條，但刑法條文仍為452條

九個(gè)立法解釋——（略）三、我國(guó)刑法的淵源方法淵源歷史淵源認(rèn)識(shí)淵源第三節(jié)刑法的目的與任務(wù)一、刑法的目的（刑法第1條）懲罰犯罪保護(hù)人民

第1條為了懲罰犯罪，保護(hù)人民，根據(jù)憲法，結(jié)合我國(guó)同犯罪作斗爭(zhēng)的具體經(jīng)驗(yàn)及實(shí)際情況，制定本法。

二、刑法的任務(wù)（刑法第2條）第2條中華人民共和國(guó)刑法的任務(wù)，是用刑罰同一切犯罪行為作斗爭(zhēng)，以保衛(wèi)國(guó)家安全，保衛(wèi)人民民主專政的政權(quán)和社會(huì)主義制度，保護(hù)國(guó)有財(cái)產(chǎn)和勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，保護(hù)公民私人所有的財(cái)產(chǎn)，保護(hù)公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其它權(quán)利，維護(hù)社會(huì)秩序、經(jīng)濟(jì)秩序，保障社會(huì)主義建設(shè)事業(yè)的順利進(jìn)行。

第四節(jié)刑法的體系與解釋一、刑法的體系刑法組成刑法結(jié)構(gòu)：編、章、節(jié)、條（款、項(xiàng)、段、但書(shū)）款：第6條

凡在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法。

凡在中華人民共和國(guó)船舶或者航空器內(nèi)犯罪的，也適用本法。

犯罪的行為或者結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的，就認(rèn)為是在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪。

項(xiàng)：第33條

主刑的種類如下：

（一）管制；

（二）拘役；

（三）有期徒刑；

（四）無(wú)期徒刑；

（五）死刑。段：第3條

法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒(méi)有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。

但書(shū)：補(bǔ)充說(shuō)明前語(yǔ)；限制前語(yǔ)；排除例外補(bǔ)充：第7條

中華人民共和國(guó)公民在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法，但是按本法規(guī)定的最高刑為三年以下有期徒刑的，可以不予追究。限制：

第73條

拘役的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上一年以下，但是不能少于二個(gè)月。

有期徒刑的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。

緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。排除：第101條

本法總則適用于其它有刑罰規(guī)定的法律，但是其它法律有特別規(guī)定的除外。二、刑法的解釋1、從解釋效力分

法定解釋（有權(quán)解釋）——立法、司法

學(xué)理解釋（無(wú)權(quán)解釋）2、從解釋的方法分

文理解釋

論理解釋——

擴(kuò)大解釋、縮小解釋、當(dāng)然解釋、類推解釋、反對(duì)解釋、補(bǔ)正解釋、沿革（歷史）解釋、目的解釋2013年司法考試題：關(guān)于刑法解釋，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A．學(xué)理解釋中的類推解釋結(jié)論，納入司法解釋后不屬于類推解釋

B．將大型拖拉機(jī)解釋為《刑法》第116條破壞交通工具罪的“汽車”，至少是擴(kuò)大解釋乃至是類推解釋

C．《刑法》分則有不少條文并列規(guī)定了“偽造”與“變?cè)臁保慌懦谄渌恍l文中將“變?cè)臁苯忉尀椤皞卧臁钡囊环N表現(xiàn)形式D．《刑法》第65條規(guī)定，不滿18周歲的人不成立累犯；《刑法》第356條規(guī)定，因走私、販賣、運(yùn)輸、制造、非法持有毒品罪被判過(guò)刑，又犯本節(jié)規(guī)定之罪的，從重處罰。根據(jù)當(dāng)然解釋的原理，對(duì)不滿18周歲的人不適用《刑法》第356條

2014年司法考試題：關(guān)于刑法用語(yǔ)的解釋，下列哪一選項(xiàng)是正確的？A.按照體系解釋，刑法分則中的“買(mǎi)賣”一詞，均指購(gòu)買(mǎi)并賣出；單純的購(gòu)買(mǎi)或者出售，不屬于”買(mǎi)賣”B.按照同類解釋規(guī)則，對(duì)于刑法分則條文在列舉具體要素后使用的“等”、“其他”用語(yǔ)，應(yīng)按照所列舉的內(nèi)容、性質(zhì)進(jìn)行同類解釋C.將明知是捏造的損害他人名譽(yù)的事實(shí)，在信息網(wǎng)絡(luò)上散布的行為，認(rèn)定為“捏造事實(shí)誹謗他人”，屬于當(dāng)然解釋D.將盜竊骨灰的行為認(rèn)定為盜竊“尸體”，屬于擴(kuò)大解釋

體系解釋是指將被解釋的法律條文或者法律概念放在整個(gè)法律體系中來(lái)理解，聯(lián)系此法條與其他法條的相互關(guān)系來(lái)解釋法律。

同類解釋規(guī)則是指當(dāng)刑法列舉了相關(guān)事項(xiàng)的同時(shí)又設(shè)置了概括性規(guī)定時(shí)，對(duì)于附隨于確定性詞語(yǔ)之后的概括性詞語(yǔ)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)確定性詞語(yǔ)所涉及的同類事項(xiàng)確定其含義及范圍。即運(yùn)用列舉和概括兩種方法來(lái)共同表述概念的，概括的方法所表述的概念的外延應(yīng)與列舉方法所表述的概念的外延處在同一個(gè)層級(jí)上。之所以既用列舉又用概括的方法來(lái)表述，就是要使概括的表述方法與列舉的表述方法具有可比性，即用列舉來(lái)為概括提供參照。

當(dāng)然解釋，屬于論理解釋的一種，指刑法規(guī)定雖未明示某一事項(xiàng)，但依形式邏輯、規(guī)范目的及事物屬性的當(dāng)然道理，將該事項(xiàng)解釋為包括在該規(guī)定的適用范圍之內(nèi)。而“捏造事實(shí)誹謗他人”，本來(lái)就包括“捏造”和“散布”兩個(gè)行為，“明知是捏造的損害他人名譽(yù)的事實(shí)，在信息網(wǎng)絡(luò)上散布”只包括“散布”一個(gè)行為。因此，將該種行為認(rèn)定為“捏造事實(shí)誹謗他人”。應(yīng)屬于擴(kuò)大解釋，而非當(dāng)然解釋。

擴(kuò)大解釋，指刑法條文字面的通常含義比刑法的真實(shí)含義窄，于是擴(kuò)張字面含義，使其符合刑法的真實(shí)含義。擴(kuò)大解釋所得出的結(jié)論，不應(yīng)超出刑法用語(yǔ)可能具有的含義，應(yīng)在公民的預(yù)測(cè)可能性之內(nèi)，否則就違反了罪刑法定原則的要求?！笆w”是人或動(dòng)物死后的身體，即肉體，而“骨灰”是尸體焚燒以后留下的灰燼，將“骨灰”解釋為“尸體”，完全超出了“尸體”的字面含義，不屬擴(kuò)大解釋，而屬于類推解釋。

2015年司法考試題：關(guān)于刑法解釋，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A．《刑法》規(guī)定“以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的”構(gòu)成強(qiáng)奸罪。按照文理解釋，可將丈夫強(qiáng)行與妻子性交的行為解釋為“強(qiáng)奸婦女”

B．《刑法》對(duì)搶劫罪與強(qiáng)奸罪的手段行為均使用了“暴力、脅迫”的表述，且二罪的法定刑相同，故對(duì)二罪中的“暴力、脅迫”應(yīng)作相同解釋

C．既然將為了自己飼養(yǎng)而搶劫他人寵物的行為認(rèn)定為搶劫罪，那么，根據(jù)當(dāng)然解釋，對(duì)為了自己收養(yǎng)而搶劫他人嬰兒的行為更應(yīng)認(rèn)定為搶劫罪，否則會(huì)導(dǎo)致罪刑不均衡

D．對(duì)中止犯中的“自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生”，既可解釋為自動(dòng)采取措施使得犯罪結(jié)果未發(fā)生；也可解釋為自動(dòng)采取防止犯罪結(jié)果發(fā)生的有效措施，而不管犯罪結(jié)果是否發(fā)生A項(xiàng)正確。刑法理論一般將刑法解釋方法分為文理解釋和論理解釋。文理解釋，又稱字面解釋，是指對(duì)法律條文的文字，包括單詞、概念、術(shù)語(yǔ)，從文理上所作的解釋。論理解釋，是指按照立法精神，從邏輯上所作的解釋，其分為當(dāng)然解釋、擴(kuò)大解釋、縮小解釋、目的解釋等等。《刑法》規(guī)定“以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的”構(gòu)成強(qiáng)奸罪。按照文理解釋，即字面解釋，可將妻子解釋為這里的“婦女”，因此，可將丈夫強(qiáng)行與妻子性交的行為解釋為“強(qiáng)奸婦女”。當(dāng)然，強(qiáng)奸罪的法益是婦女的性的自主決定權(quán)，婚內(nèi)強(qiáng)奸的一般不成立強(qiáng)奸罪，故丈夫強(qiáng)行與妻子性交的不屬于“強(qiáng)奸婦女”。但是，這已經(jīng)不再屬于文理解釋了，而是屬于目的解釋，即從強(qiáng)奸罪所保護(hù)的法益的角度，來(lái)對(duì)“婦女”一詞所作的解釋。B項(xiàng)錯(cuò)誤--搶劫罪，是指以非法占有為目的，以暴力、脅迫或者其他方法，強(qiáng)行劫取公私財(cái)物的行為。強(qiáng)奸罪，是指以暴力、脅迫或者其他手段，強(qiáng)行與婦女發(fā)生性交的行為。搶劫罪的“暴力”，是指對(duì)被害人不法使用有形力，使其不能反抗的方法，如毆打、捆綁、傷害、禁閉等。搶劫罪的“脅迫”，是指以當(dāng)場(chǎng)實(shí)施暴力相威脅，即所謂的“馬上暴力”。強(qiáng)奸罪的“暴力”，是指犯罪分子直接對(duì)被害婦女采用毆打、捆綁、卡脖子、按倒等危害人身安全或者人身自由，使婦女不能抗拒的手段；強(qiáng)奸罪的“脅迫”，是指犯罪分子對(duì)被害婦女威脅、恫嚇，達(dá)到精神上的強(qiáng)制的手段。如：揚(yáng)言行兇報(bào)復(fù)、揭發(fā)隱私、加害親屬等相威脅，利用迷信進(jìn)行恐嚇、欺騙，利用教養(yǎng)關(guān)系、從屬關(guān)系、職權(quán)以及孤立無(wú)援的環(huán)境條件，進(jìn)行挾制、迫害等，迫使婦女忍辱屈從，不敢抗拒。該罪脅迫的手段多種多樣，既可以直接對(duì)被害婦女進(jìn)行威脅，也可以通過(guò)第三者進(jìn)行威脅；既可以是口頭脅迫，也可以是書(shū)面脅迫；既可以以暴力進(jìn)行威脅，也可以以非暴力進(jìn)行威脅，如以揭發(fā)隱私、毀壞名譽(yù)相脅迫。可見(jiàn)，搶劫罪的暴力與強(qiáng)奸罪的暴力的含義基本相同，但搶劫罪的脅迫的外延，要窄于強(qiáng)奸罪的脅迫的外延C項(xiàng)錯(cuò)誤——當(dāng)然解釋，是指刑法規(guī)定雖未明示某一事項(xiàng)，但依形式邏輯、規(guī)范目的及事物屬性的當(dāng)然道理，將該事項(xiàng)解釋為包括在該規(guī)定的適用范圍之內(nèi)。當(dāng)然解釋的本質(zhì)是根據(jù)刑法精神，對(duì)刑法適用所作的“舉輕以明重”或“舉重以明輕”的邏輯解釋。一方面，為了自己飼