第一章 刑法概述

講課人：戴勇才（博士）Tel/p>

E-Mail：xzdyc789@163.com刑法學（一）第一章刑法概述

教學目的：通過本章教學，使同學對刑法及刑法學有一個基本了解，掌握我國刑法發(fā)展概況、刑法的性質（屬性），刑法的任務，刑法的解釋等內容。

第一節(jié)刑法概念與性質

一、刑法的含義（概念）：刑法是國家制定的規(guī)定犯罪和刑罰的法律規(guī)范的總和。

1、理解這一定義把握三點：

A、成文法（表現(xiàn)形式，區(qū)別于判例法，習慣法）國家名義發(fā)頒；

B、規(guī)定犯罪與刑罰（定罪量刑）的法律（基本內容，調整對象區(qū)別其他法律，統(tǒng)治與被統(tǒng)治）；

C、法律規(guī)范的總和（刑法的分類———廣義、狹義）：

a、刑法典———普通刑法-狹義刑法；

b、特別刑法（單行刑法、形式刑法）；

c、附屬刑法——實質刑法？；

d、少數(shù)民族自治條例；

e、港、澳特別行政區(qū)刑法及臺灣地區(qū)刑法。

國內刑法與國際刑法

2、關于刑法定義的三種觀點：

A、第一種：即通說——是規(guī)定犯罪與刑罰的法律規(guī)范的總和（人民大學高銘暄及我校陳忠林主編刑法）；

B、第二種:規(guī)定犯罪與刑罰責任的法律規(guī)范的總和(華東政法蘇惠漁)；

C、第三種:規(guī)定犯罪,刑事責任與刑罰的法律(人民大學趙秉志、清華大學張明楷等)。

二、國內刑法與國際刑法三、刑法的性質1、政治（階級）屬性A、刑法是有階級性的；B、我國刑法代表廣大人民意志；C、兩種階級性質的刑法2、刑法的法律屬性A、調整對象特定性（內容不同）B、調整社會關系廣泛性C、調整手段強制性D、調整方法嚴厲性

刑法學與犯罪學的關系第二節(jié)我國刑法的創(chuàng)制與發(fā)展一、制訂刑法的根據1、價值根據2、理論根據3、法律根據4、政策根據5、實踐根據二、我國刑法的創(chuàng)制與發(fā)展（一）古代、近代刑法古代五刑：墨、劓、剕（刖、跀）、宮、大劈近代五刑：笞、杖、徒、流、死第二節(jié)我國刑法的創(chuàng)制與發(fā)展（二）建國初期的刑事法律規(guī)范1、頒布單行刑事法規(guī)（3個）

A、51年《懲治反革命條例》B、51年《妨害國家貨幣治罪暫行條例》C、52年《懲治貪污條例》2、起草刑法典A、1954年《中華人民共和國刑法大綱草案》《中華人民共和國刑法指導原則草案》B、1957年修訂寫出22稿C、1962年寫出第33稿（三）頒布及修訂刑法1、1979年刑法2、1979—1995年頒布23個特別刑法3、1997年刑法（現(xiàn)行刑法）

1997年刑法特點——

A、規(guī)定刑法三大基本原則B、取消類推制度

C、取消抽象的犯罪（口袋罪）

D、將反革命罪改為危害國家安全罪

E、擴充內容、調整體系4、對1997年刑法的修訂二個決定八個刑法修正案九個立法解釋二個決定——

1、《關于懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》

（１９９８年１２月２９日，增加騙購外匯罪）

2、《關于取締邪教組織、防范和懲治邪教活動的決定》（1999年10月30日）九個修正案刑法修正案（一）1999年12月25日（修訂：162、168、174、180、181、182、185、225條）

162后增加1條；增加2罪刑法修正案（二）2001年8月31日（修訂：342條將耕地擴大為林地、農用地）刑法修正案（三）2001年12月29日（修訂：114、115、120、125、127、191、291條）120、291后分別增加1條；增加2罪，反恐內容及洗錢罪上游犯罪刑法修正案（四）2002年12月28日（修訂：145、152、155、244、339、344、345、399條）244后增加1條；增加4罪刑法修正案（五）2005年2月28日（修訂：177、196、369條）177后增加1條；增加2罪刑法修正案（六）2006年6月29日（修訂：134、135、139、161、162、163、164、169、175、182、185、186、187、188、191、262、303、312、399條）135、139、162、169、175、185、262、399等條后分別增加1條；新增10個罪（191條擴大洗錢罪上游犯罪）刑法修正案（七）2009年2月28日（修訂：151、180、201、224、225、239、253、282、285、312、337、388、395條）224、253、282條后分別增加1條；新增5個罪刑法修正案（八）2011年2月25日（修訂：38、49、50、63、65、66、67、68、69、72、74、76、77、78、81、85、86、100條總則；107、109、133、141、143、144、151、155、157、164、199、200、205、210、226、234、244、264、274、276、293、284、295、328、338、343、358、408條）在133、205、234、276等條后增加1條；新增7罪

總則部分：禁止令；社區(qū)矯正；老年人適用死刑限制；老年人、未成年人、懷孕婦女緩刑；特殊累犯；坦白；提高有期徒刑數(shù)罪并罰刑罰等分則部分：增加盜竊犯罪入罪罪狀；將走私普通貨物、物品罪具體偷逃稅額的數(shù)額改為數(shù)額較大、巨大、特別巨大等刑法修正案（九）2015年8月29日

（修訂43條：總則37、50、53、69條；分則120、133、151、164、170、199、237、239、241、246、253、260、267、277、280、283、284、285、286、287、288、290、291、300、307、308、309、311、313、322、350、358、360、383、390、391、392、393、426、433條）修九修訂總則部分：執(zhí)業(yè)禁止、死緩期間故意犯罪情節(jié)惡劣執(zhí)行死刑、罰金的延期繳納、酌情減少或者免除情況、數(shù)罪并罰有期徒刑與拘役及有期徒刑、拘役與管制刑的并罰

修九修訂分則部分：增加20個新罪（有關恐怖犯罪增加5個罪、被監(jiān)管人員管理1個、身份證管理1個、國家考試管理3個、網絡信息管理3個、社會秩序管理3個、訴訟秩序3個、行賄1個）取消1個罪名（260條嫖宿幼女罪、）修改11個罪名

一個決定和九個修正案修改后現(xiàn)行法由原先413個罪增加到470個；新增37條，但刑法條文仍為452條

九個立法解釋——（略）三、我國刑法的淵源方法淵源歷史淵源認識淵源第三節(jié)刑法的目的與任務一、刑法的目的（刑法第1條）懲罰犯罪保護人民

第1條為了懲罰犯罪，保護人民，根據憲法，結合我國同犯罪作斗爭的具體經驗及實際情況，制定本法。

二、刑法的任務（刑法第2條）第2條中華人民共和國刑法的任務，是用刑罰同一切犯罪行為作斗爭，以保衛(wèi)國家安全，保衛(wèi)人民民主專政的政權和社會主義制度，保護國有財產和勞動群眾集體所有的財產，保護公民私人所有的財產，保護公民的人身權利、民主權利和其它權利，維護社會秩序、經濟秩序，保障社會主義建設事業(yè)的順利進行。

第四節(jié)刑法的體系與解釋一、刑法的體系刑法組成刑法結構：編、章、節(jié)、條（款、項、段、但書）款：第6條

凡在中華人民共和國領域內犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法。

凡在中華人民共和國船舶或者航空器內犯罪的，也適用本法。

犯罪的行為或者結果有一項發(fā)生在中華人民共和國領域內的，就認為是在中華人民共和國領域內犯罪。

項：第33條

主刑的種類如下：

（一）管制；

（二）拘役；

（三）有期徒刑；

（四）無期徒刑；

（五）死刑。段：第3條

法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。

但書：補充說明前語；限制前語；排除例外補充：第7條

中華人民共和國公民在中華人民共和國領域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法，但是按本法規(guī)定的最高刑為三年以下有期徒刑的，可以不予追究。限制：

第73條

拘役的緩刑考驗期限為原判刑期以上一年以下，但是不能少于二個月。

有期徒刑的緩刑考驗期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。

緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。排除：第101條

本法總則適用于其它有刑罰規(guī)定的法律，但是其它法律有特別規(guī)定的除外。二、刑法的解釋1、從解釋效力分

法定解釋（有權解釋）——立法、司法

學理解釋（無權解釋）2、從解釋的方法分

文理解釋

論理解釋——

擴大解釋、縮小解釋、當然解釋、類推解釋、反對解釋、補正解釋、沿革（歷史）解釋、目的解釋2013年司法考試題：關于刑法解釋，下列哪一選項是錯誤的？

A．學理解釋中的類推解釋結論，納入司法解釋后不屬于類推解釋

B．將大型拖拉機解釋為《刑法》第116條破壞交通工具罪的“汽車”，至少是擴大解釋乃至是類推解釋

C．《刑法》分則有不少條文并列規(guī)定了“偽造”與“變造”，但不排除在其他一些條文中將“變造”解釋為“偽造”的一種表現(xiàn)形式D．《刑法》第65條規(guī)定，不滿18周歲的人不成立累犯；《刑法》第356條規(guī)定，因走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑，又犯本節(jié)規(guī)定之罪的，從重處罰。根據當然解釋的原理，對不滿18周歲的人不適用《刑法》第356條

2014年司法考試題：關于刑法用語的解釋，下列哪一選項是正確的？A.按照體系解釋，刑法分則中的“買賣”一詞，均指購買并賣出；單純的購買或者出售，不屬于”買賣”B.按照同類解釋規(guī)則，對于刑法分則條文在列舉具體要素后使用的“等”、“其他”用語，應按照所列舉的內容、性質進行同類解釋C.將明知是捏造的損害他人名譽的事實，在信息網絡上散布的行為，認定為“捏造事實誹謗他人”，屬于當然解釋D.將盜竊骨灰的行為認定為盜竊“尸體”，屬于擴大解釋

體系解釋是指將被解釋的法律條文或者法律概念放在整個法律體系中來理解，聯(lián)系此法條與其他法條的相互關系來解釋法律。

同類解釋規(guī)則是指當刑法列舉了相關事項的同時又設置了概括性規(guī)定時，對于附隨于確定性詞語之后的概括性詞語，應當根據確定性詞語所涉及的同類事項確定其含義及范圍。即運用列舉和概括兩種方法來共同表述概念的，概括的方法所表述的概念的外延應與列舉方法所表述的概念的外延處在同一個層級上。之所以既用列舉又用概括的方法來表述，就是要使概括的表述方法與列舉的表述方法具有可比性，即用列舉來為概括提供參照。

當然解釋，屬于論理解釋的一種，指刑法規(guī)定雖未明示某一事項，但依形式邏輯、規(guī)范目的及事物屬性的當然道理，將該事項解釋為包括在該規(guī)定的適用范圍之內。而“捏造事實誹謗他人”，本來就包括“捏造”和“散布”兩個行為，“明知是捏造的損害他人名譽的事實，在信息網絡上散布”只包括“散布”一個行為。因此，將該種行為認定為“捏造事實誹謗他人”。應屬于擴大解釋，而非當然解釋。

擴大解釋，指刑法條文字面的通常含義比刑法的真實含義窄，于是擴張字面含義，使其符合刑法的真實含義。擴大解釋所得出的結論，不應超出刑法用語可能具有的含義，應在公民的預測可能性之內，否則就違反了罪刑法定原則的要求?！笆w”是人或動物死后的身體，即肉體，而“骨灰”是尸體焚燒以后留下的灰燼，將“骨灰”解釋為“尸體”，完全超出了“尸體”的字面含義，不屬擴大解釋，而屬于類推解釋。

2015年司法考試題：關于刑法解釋，下列哪些選項是錯誤的？

A．《刑法》規(guī)定“以暴力、脅迫或者其他手段強奸婦女的”構成強奸罪。按照文理解釋，可將丈夫強行與妻子性交的行為解釋為“強奸婦女”

B．《刑法》對搶劫罪與強奸罪的手段行為均使用了“暴力、脅迫”的表述，且二罪的法定刑相同，故對二罪中的“暴力、脅迫”應作相同解釋

C．既然將為了自己飼養(yǎng)而搶劫他人寵物的行為認定為搶劫罪，那么，根據當然解釋，對為了自己收養(yǎng)而搶劫他人嬰兒的行為更應認定為搶劫罪，否則會導致罪刑不均衡

D．對中止犯中的“自動有效地防止犯罪結果發(fā)生”，既可解釋為自動采取措施使得犯罪結果未發(fā)生；也可解釋為自動采取防止犯罪結果發(fā)生的有效措施，而不管犯罪結果是否發(fā)生A項正確。刑法理論一般將刑法解釋方法分為文理解釋和論理解釋。文理解釋，又稱字面解釋，是指對法律條文的文字，包括單詞、概念、術語，從文理上所作的解釋。論理解釋，是指按照立法精神，從邏輯上所作的解釋，其分為當然解釋、擴大解釋、縮小解釋、目的解釋等等?！缎谭ā芬?guī)定“以暴力、脅迫或者其他手段強奸婦女的”構成強奸罪。按照文理解釋，即字面解釋，可將妻子解釋為這里的“婦女”，因此，可將丈夫強行與妻子性交的行為解釋為“強奸婦女”。當然，強奸罪的法益是婦女的性的自主決定權，婚內強奸的一般不成立強奸罪，故丈夫強行與妻子性交的不屬于“強奸婦女”。但是，這已經不再屬于文理解釋了，而是屬于目的解釋，即從強奸罪所保護的法益的角度，來對“婦女”一詞所作的解釋。B項錯誤--搶劫罪，是指以非法占有為目的，以暴力、脅迫或者其他方法，強行劫取公私財物的行為。強奸罪，是指以暴力、脅迫或者其他手段，強行與婦女發(fā)生性交的行為。搶劫罪的“暴力”，是指對被害人不法使用有形力，使其不能反抗的方法，如毆打、捆綁、傷害、禁閉等。搶劫罪的“脅迫”，是指以當場實施暴力相威脅，即所謂的“馬上暴力”。強奸罪的“暴力”，是指犯罪分子直接對被害婦女采用毆打、捆綁、卡脖子、按倒等危害人身安全或者人身自由，使婦女不能抗拒的手段；強奸罪的“脅迫”，是指犯罪分子對被害婦女威脅、恫嚇，達到精神上的強制的手段。如：揚言行兇報復、揭發(fā)隱私、加害親屬等相威脅，利用迷信進行恐嚇、欺騙，利用教養(yǎng)關系、從屬關系、職權以及孤立無援的環(huán)境條件，進行挾制、迫害等，迫使婦女忍辱屈從，不敢抗拒。該罪脅迫的手段多種多樣，既可以直接對被害婦女進行威脅，也可以通過第三者進行威脅；既可以是口頭脅迫，也可以是書面脅迫；既可以以暴力進行威脅，也可以以非暴力進行威脅，如以揭發(fā)隱私、毀壞名譽相脅迫。可見，搶劫罪的暴力與強奸罪的暴力的含義基本相同，但搶劫罪的脅迫的外延，要窄于強奸罪的脅迫的外延C項錯誤——當然解釋，是指刑法規(guī)定雖未明示某一事項，但依形式邏輯、規(guī)范目的及事物屬性的當然道理，將該事項解釋為包括在該規(guī)定的適用范圍之內。當然解釋的本質是根據刑法精神，對刑法適用所作的“舉輕以明重”或“舉重以明輕”的邏輯解釋。一方面，為了自己飼