第七章 建設(shè)工程糾紛處理法律制度

建設(shè)工程糾紛處理法律制度建設(shè)工程糾紛主要種類和法律解決途徑證據(jù)民事訴訟制度仲裁制度行政復(fù)議和行政訴訟制度解決建設(shè)工程糾紛法律制度解決建設(shè)工程糾紛證據(jù)和解調(diào)解仲裁訴訟問題解決建設(shè)工程民事糾紛建設(shè)工程民事糾紛，是在建設(shè)工程活動中平等主體之間發(fā)生的以民事權(quán)利義務(wù)法律關(guān)系為內(nèi)容的爭議，民事糾紛作為法律糾紛的一種，一般來說，是因?yàn)檫`反了民事法律規(guī)范而引起的。

民事糾紛分為合同糾紛（財產(chǎn)糾紛）、侵權(quán)糾紛（人身關(guān)系）。建設(shè)工程糾紛的主要種類建設(shè)工程行政糾紛行政許可行政處罰行政獎勵行政裁決民事糾紛的法律解決途徑和解是指當(dāng)事人在自愿互諒的基礎(chǔ)上，就已經(jīng)發(fā)生的爭議進(jìn)行協(xié)商并達(dá)成協(xié)議，自行解決爭議的一種方式。和解達(dá)成的協(xié)議不具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力，但是可以成為原合同的補(bǔ)充部分。當(dāng)事人不按照和解達(dá)成的協(xié)議執(zhí)行，另一方當(dāng)事人不可以申請強(qiáng)制執(zhí)行，但是卻可以追究其違約責(zé)任。1）和解的概念民事糾紛的法律解決途徑和解的形式訴訟后的和解執(zhí)行中的和解未經(jīng)仲裁和訴訟的和解申請仲裁后的和解調(diào)解調(diào)解是指第三人（即調(diào)解人）應(yīng)糾紛當(dāng)事人的請求，依法或依合同約定，對雙方當(dāng)事人進(jìn)行說服教育，居中調(diào)停，使其在互相諒解、互相讓步的基礎(chǔ)上解決其糾紛的一種途徑。

民事糾紛的法律解決途徑調(diào)解的形式法院調(diào)解仲裁調(diào)解民間調(diào)解行政調(diào)解民事糾紛的法律解決途徑

仲裁機(jī)構(gòu)是民間團(tuán)體的性質(zhì)，沒有協(xié)議就無權(quán)受理仲裁。有效的仲裁協(xié)議可以排除法院的管轄權(quán)；糾紛發(fā)生后，一方當(dāng)事人提起仲裁的，另一方必須仲裁。仲裁調(diào)解范圍僅限于民商事糾紛。仲裁的特點(diǎn)：自愿性、專業(yè)性、獨(dú)立性、保密性（不公開審理為原則、快捷性(一裁終局)民事糾紛的法律解決途徑公權(quán)性程序性強(qiáng)制性民事訴訟的特征民事訴訟是指人民法院在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下，以審理、裁判、執(zhí)行等方式解決民事糾紛的活動，以及由此產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。訴訟參與人包括原告、被告、第三人、證人、鑒定人、勘驗(yàn)人等。

行政糾紛的法律解決途徑

解決途徑主要有行政復(fù)議和行政訴訟。除法律、法規(guī)規(guī)定必須先申請行政復(fù)議的以外，行政糾紛當(dāng)事人可以自主選擇申請行政復(fù)議還是提起行政訴訟。行政復(fù)議行政糾紛當(dāng)事人對行政復(fù)議決定不服的，除法律規(guī)定行政復(fù)議決定為最終裁決的以外，可以提起行政訴訟。行政訴訟

工程建設(shè)領(lǐng)域中的民事糾紛有其自身的特點(diǎn)，其中不包括的是()。A．施工方與建設(shè)方法律地位平等B．爭議的內(nèi)容主要是雙方的權(quán)利和義務(wù)C．任何一方對自己的財產(chǎn)可以自由處分D．各方對有關(guān)人身關(guān)系的民事糾紛享有處分權(quán)

證據(jù)的主要種類證據(jù)的種類書證物證視聽資料證人證言當(dāng)事人陳述鑒定結(jié)論勘驗(yàn)筆錄

證據(jù)的保全和應(yīng)用

證據(jù)保全：是指在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情況下，法院根據(jù)申請人的申請或依職權(quán)，對證據(jù)加以固定和保護(hù)的制度。

訴訟參加人可以向人民法院申請保全證據(jù)，人民法院也可以主動采取保全措施。證據(jù)保全的申請：當(dāng)事人向人民法院申請保全證據(jù)的，不得遲于舉證期限屆滿前7日。當(dāng)事人申請保全證據(jù)的，人民法院可以要求其提供相應(yīng)的擔(dān)保。

證據(jù)的保全和應(yīng)用證據(jù)的應(yīng)用證明對象舉證責(zé)任證據(jù)的收集與固定證明過程（舉證時限證據(jù)的交換、質(zhì)證、認(rèn)證）

兩審終審制度回避制度合議制度241

公開審判制度3民事訴訟的法院管轄與回避制度基層人民法院管轄第一審民事案件，法律另有規(guī)定的除外

中級人民法院管轄下列第一審民事案件

高級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件最高人民法院管轄下列第一審民事案件級別管理

民事訴訟的法院管轄與回避制度地域管轄特殊地域管轄專屬管轄一般地域管轄地域管轄是指按照各法院的轄區(qū)和民事案件的隸屬關(guān)系，劃分同級法院受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。

民事訴訟的法院管轄與回避制度移送管轄人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的人民法院，受移送的人民法院應(yīng)當(dāng)受理。

指定管轄有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因，不能行使管轄權(quán)的，由上級人民法院指定管轄。

移送管轄和制定管轄

民事訴訟的法院管轄與回避制度管轄權(quán)異議是指當(dāng)事人向受訴法院提出的該法院對案件無管轄權(quán)的主張?！睹袷略V訟法》第38條規(guī)定：“人民法院受理案件后，當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出，人民法院對當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查。異議成立的，裁定將案件移交有管轄權(quán)的人民法院；異議不成立的，裁定駁回?！?/p>

管轄權(quán)異議民事訴訟的法院管轄與回避制度根據(jù)《民事訴訟法》第45條規(guī)定，審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人有下列情形之一的，必須回避，當(dāng)事人有權(quán)用口頭或者書面方式申請回避：①是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬；②與本案有利害關(guān)系；③與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對案件公正審理的。

民事訴訟當(dāng)事人和代理人的規(guī)定

狹義的民事訴訟當(dāng)事人：原告和被告。廣義的民事訴訟當(dāng)事人：原告、被告、共同訴訟人和第三人。當(dāng)事人

訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更、斥訟請求，進(jìn)行和解、提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權(quán)。訴訟代理人民事訴訟時效的規(guī)定

★勝訴權(quán)消滅

勝訴權(quán)就是向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的權(quán)利。勝訴權(quán)的存在，可以使得當(dāng)事人的民事權(quán)利得到保護(hù)。而超過訴訟時效期間后，當(dāng)事人的勝訴權(quán)被消滅，即當(dāng)事人的民事權(quán)利不再受法律的保護(hù)。

★實(shí)體權(quán)利不消滅

《民法通則》第138條規(guī)定：“超過訴訟時效期間，當(dāng)事人自愿履行的，不受訴訟時效限制。”實(shí)體權(quán)利并不因超過了訴訟時效而消滅，如果債務(wù)人在超過了訴訟時效的前提下自愿履行，債權(quán)人依然可以受領(lǐng)。債務(wù)人履行義務(wù)后，不得要求返還。

民事訴訟時效的規(guī)定短期訴訟時效

普通訴訟時效特殊訴訟時效權(quán)利的最長保護(hù)期限訴訟時效期間的種類民事訴訟時效的規(guī)定★訴訟時效的終止

在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。

★訴訟時效的中斷

訴訟時效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。民事訴訟的審判程序?qū)彶榕c受理起訴審查前的準(zhǔn)備開庭審理

民事訴訟的審判程序上訴的審理上訴的提起和受理對上訴案件的裁判二審裁判的法律效力

民事訴訟的審判程序

★審判監(jiān)督程序的概念

審判監(jiān)督程序即再審程序，是指由有審判監(jiān)督權(quán)的法定機(jī)關(guān)和人員提起，或由當(dāng)事人申請，由人民法院對發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書再次審理的程序。

★審判監(jiān)督程序的提起

（1）人民法院提起再審的程序。（2）當(dāng)事人申請再審的程序。（3）人民檢察院提起再審的程序。

民事訴訟的執(zhí)行程序執(zhí)行程序是指人民法院的執(zhí)行組織依照法定的程序，對發(fā)生法律效力的法律文書確定的給付內(nèi)容，以國家強(qiáng)制力為后盾，依法采取強(qiáng)制措施，迫使義務(wù)人履行義務(wù)的行為。執(zhí)行應(yīng)當(dāng)具備以下條件：①執(zhí)行以生效法律文書為根據(jù)；②執(zhí)行根據(jù)必須具備給付內(nèi)容；③執(zhí)行必須以負(fù)有義務(wù)的一方當(dāng)事人無故拒不履行義務(wù)為前提。

民事訴訟的執(zhí)行程序

(1)人民法院制作的發(fā)生法律效力的民事判決書、裁定書以及生效的調(diào)解書等；(2)人民法院作出的具有財產(chǎn)給付內(nèi)容的發(fā)生法律效力的刑事判決書、裁定書；(3)仲裁機(jī)構(gòu)制作的依法由人民法院執(zhí)行的生效仲裁裁決書、仲裁調(diào)解書；(4)公證機(jī)關(guān)依法作出的賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書；(5)人民法院作出的先予執(zhí)行的裁定、執(zhí)行回轉(zhuǎn)的裁定以及承認(rèn)并協(xié)助執(zhí)行外國判決、裁定或裁決的裁定；(6)我國行政機(jī)關(guān)作出的法律明確規(guī)定由人民法院執(zhí)行的行政決定。

民事訴訟的執(zhí)行程序

★3.執(zhí)行案件的管轄

發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定中的財產(chǎn)部分，由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。

★4.執(zhí)行程序

（1）申請。（2）執(zhí)行（3）再申請。民事訴訟的執(zhí)行程序

★委托執(zhí)行

被執(zhí)行人或被執(zhí)行的財產(chǎn)在外地的，負(fù)責(zé)執(zhí)行的人民法院可以委托當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ捍鸀閳?zhí)行，也可以直接到當(dāng)?shù)貓?zhí)行。直接到當(dāng)?shù)貓?zhí)行的，負(fù)責(zé)執(zhí)行的人民法院可以要求當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ簠f(xié)助執(zhí)行，當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ簯?yīng)當(dāng)根據(jù)要求協(xié)助執(zhí)行。

★執(zhí)行異議

（1）當(dāng)事人、利害關(guān)系人提出的異議

。（2）案外人提出的異議。

★執(zhí)行和解

(1)查封、凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人的存款；(2)扣留、提取被執(zhí)行人的收入；(3)查封、扣押、拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產(chǎn)；(4)對被執(zhí)行人及其住所或財產(chǎn)隱匿地進(jìn)行搜查；(5)強(qiáng)制被執(zhí)行人和有關(guān)單位、公民交付法律文書指定的財物或票證；(6)強(qiáng)制被執(zhí)行人遷出房屋或退出土地；(7)強(qiáng)制被執(zhí)行人履行法律文書指定的行為；(8)辦理財產(chǎn)權(quán)證照轉(zhuǎn)移手續(xù)；(9)強(qiáng)制被執(zhí)行人支付遲延履行期間的債務(wù)利息或遲延履行金；民事訴訟的執(zhí)行程序

執(zhí)行中止執(zhí)行中止是指在執(zhí)行過程中，因發(fā)生特殊情況，需要暫時停止執(zhí)行程序。有下列情況之一的，人民法院應(yīng)裁定中止執(zhí)行：①申請人表示可以延期執(zhí)行的，案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由異議的；②作為一方當(dāng)事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)的；③作為一方當(dāng)事人的法人或其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；④人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情形，如被執(zhí)行人確無財產(chǎn)可供執(zhí)行等。中止的情形消失后，恢復(fù)執(zhí)行。民事訴訟的執(zhí)行程序

執(zhí)行終結(jié)執(zhí)行終結(jié)是指在執(zhí)行過程中，由于出現(xiàn)某些特殊情況，執(zhí)行工作無法繼續(xù)進(jìn)行或沒有必要繼續(xù)進(jìn)行時，結(jié)束執(zhí)行程序。有下列情況之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)執(zhí)行：①申請人撤銷申請的；②據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的；③作為被執(zhí)行人的公民死亡，無遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承擔(dān)人的；④追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案件的權(quán)利人死亡的；⑤作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還借款，無收入來源，又喪失勞動能力的；⑥人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行的其他情形。民事訴訟的執(zhí)行程序

制裁協(xié)議的規(guī)定對雙方當(dāng)事人的法律效力

對仲裁機(jī)構(gòu)的效力對法院的法律效力132仲裁協(xié)議是指當(dāng)事人自愿將他們之間已經(jīng)發(fā)生或者可能發(fā)生的爭議提交仲裁解決的協(xié)議。

制裁協(xié)議的規(guī)定確認(rèn)方式仲裁協(xié)議無效的情形仲裁協(xié)議效力的確認(rèn)

協(xié)議的申請與受理

★申請仲裁

當(dāng)事人申請仲裁必須符合下列條件:①存在有效的仲裁協(xié)議；②有具體的仲裁請求、事實(shí)和理由；③屬于仲裁委員會的受理范圍。

★審查與受理

仲裁委員會收到仲裁申請書之日起5日內(nèi)經(jīng)審查認(rèn)為符合受理條件的，應(yīng)當(dāng)受理，并通知當(dāng)事人；認(rèn)為不符合受理條件的，應(yīng)當(dāng)書面通知當(dāng)事人不予受理，并說明理由。協(xié)議的申請與受理

★仲裁形式的確定

當(dāng)事人收到仲裁委員會的仲裁規(guī)則和仲裁員名冊后，應(yīng)約定仲裁庭的組成形式。

★仲裁員的產(chǎn)生

（1）合議仲裁庭仲裁員的產(chǎn)生。（2）獨(dú)任仲裁庭仲裁員的產(chǎn)生。

協(xié)議的審理和裁決

★仲裁審理的方式仲裁審理的方式可以分為開庭審理和書面審理兩種。開庭審理是指在仲裁庭的主持下，在雙方當(dāng)事人和其他仲裁參與人的參加下，按照法定程序，對案件進(jìn)行審理并作出裁決的方式。開庭審理是仲裁審理的主要方式，開庭審理不公開進(jìn)行，當(dāng)事人協(xié)議公開的，可以公開進(jìn)行，但涉及國家秘密的除外。書面審理是指在雙方當(dāng)事人及其他仲裁參與人不到庭參加審理的情況下，仲裁庭根據(jù)當(dāng)事人提供的仲裁申請書、答辯書以及其他書面材料作出裁決的過程。書面審理是開庭審理的必要補(bǔ)充。

協(xié)議的審理和裁決

★開庭通知仲裁委員會應(yīng)當(dāng)在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)將開庭日期通知雙方當(dāng)事人。向雙方當(dāng)事人通知開庭日期是仲裁程序的重要環(huán)節(jié)，它有利于切實(shí)保障當(dāng)事人參加仲裁審理的權(quán)利。如果申請人經(jīng)書面通知，無正當(dāng)理由不到庭的，可以視為撤回仲裁申請。被申請人經(jīng)書面通知，無正當(dāng)理由不到庭的，可以缺席裁決。

協(xié)議的審理和裁決開庭調(diào)查開庭仲裁當(dāng)事人辯論仲裁和解、調(diào)解

協(xié)議的審理和裁決

仲裁裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出。

申請撤銷仲裁裁決

仲裁裁決撤銷的概念仲裁裁決撤銷是指對符合法定應(yīng)予撤銷情形的仲裁裁決，當(dāng)事人申請，人民法院裁定撤銷仲裁裁決的行為。

撤銷仲裁裁決的條件

①沒有仲裁協(xié)議；②仲裁的事項不屬于仲裁協(xié)議約定的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁；③仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序；④仲裁裁決所依據(jù)的證據(jù)是偽造的；⑤對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)；⑥仲裁員在仲裁該案時有索賄、徇私舞弊、枉法裁決的行為。

仲裁裁決的執(zhí)行

仲裁裁決撤銷的概念仲裁裁決的不予執(zhí)行仲裁裁決的執(zhí)行是指人民法院經(jīng)當(dāng)事人申請，采取強(qiáng)制措施將仲裁裁決書中的內(nèi)容付諸實(shí)現(xiàn)的行為和程序。

①當(dāng)事人在合同中沒有仲裁條款或者事后沒有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的；②裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)仲裁的；③仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；④認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的；⑤適用法律確有錯誤的；⑥仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。。

行政復(fù)議范圍和行政訴訟受案范圍可以申請行政復(fù)議的事項①行政處罰，即當(dāng)事人對行政機(jī)關(guān)作出的警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、行政拘留等行政處罰決定不服的；②行政強(qiáng)制措施，即當(dāng)事人對行政機(jī)關(guān)作出的限制人身自由或者查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)等行政強(qiáng)制措施決定不服的；③行政許可，包括：當(dāng)事人對行政機(jī)關(guān)作出的有關(guān)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書變更、中止、撤銷的決定不服的，以及當(dāng)事人認(rèn)為符合法定條件，申請行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書，或者申請行政機(jī)關(guān)審批、登記等有關(guān)事項，行政機(jī)關(guān)沒有依法辦理的；④認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其合法的經(jīng)營自主權(quán)的；⑤認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法集資、征收財物、攤派費(fèi)用或者違法要求履行其他義務(wù)的；⑥認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的。

行政復(fù)議范圍和行政訴訟受案范圍不得申請行政復(fù)議的事項

(1)不服行政機(jī)關(guān)作出的行政處分或者其他人事處理決定的，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定提起申訴；(2)不服行政機(jī)關(guān)對民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理，應(yīng)當(dāng)依法申請仲裁或者向法院提起訴訟。

行政復(fù)議范圍和行政訴訟受案范圍人民法院不予受理的行政案件人民法院不予受理公民、法人或者其他組織對下列事項提起的訴訟：①國防、外交等國家行為；②行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令；③行政機(jī)關(guān)對行政機(jī)關(guān)工作人員的獎懲、任