科爾沁非遺傳承人法律保護的路徑探究,法學畢業(yè)論文

科爾沁非遺傳承人法律保護的路徑探究,法學畢業(yè)論文內(nèi)容摘要：通過回首近些年科爾沁非遺傳承人法律保衛(wèi)獲得的成績,客觀分析制約科爾沁非遺傳承人法律保衛(wèi)的窘境,從推動非遺傳承人保衛(wèi)的立法進程、明確傳承人權利保衛(wèi)的內(nèi)容、完善傳承人認定機制和建立傳承人和傳習人培養(yǎng)機制等方面提出了對傳承人法律保衛(wèi)的途徑選擇。本文關鍵詞語：科爾沁;傳承人;非物質文化遺產(chǎn);法律保衛(wèi);科爾沁非物質文化遺產(chǎn)作為具有濃烈厚重民族特色和地方特點的民族文化,是內(nèi)蒙古科爾沁地區(qū)的區(qū)域非物質文化遺產(chǎn),隨著對草原文化、蒙古族區(qū)域文化,十分對蒙東地區(qū)(指內(nèi)蒙古東部鄰近東北三省的呼倫貝爾、興安盟、通遼、赤峰、錫林郭勒盟五盟市)的科爾沁文化研究的深切進入,蒙古族聚居相對集中的科爾沁草原上,早已構成的薩滿、文學、歌舞、傳統(tǒng)手工技藝、傳統(tǒng)醫(yī)藥等方面的地域文化日益呈如今世人面前并遭到持續(xù)關注。一、科爾沁非遺傳承人法律保衛(wèi)獲得的成績(一)非物質文化遺產(chǎn)名錄和傳承人數(shù)量增加自2006年第一批國家級非物質文化遺產(chǎn)名錄頒布至今,以科爾沁腹地的通遼市為例,現(xiàn)有國家級非物質文化遺產(chǎn)項目13項、國家級代表性傳承人9人;自治區(qū)級項目35項、自治區(qū)級代表性傳承人57人;市級項目83項、市級代表性傳承人176人。當前國家級和自治區(qū)級項目和傳承人數(shù)量均位居內(nèi)蒙古自治區(qū)前列。(二)非遺數(shù)據(jù)庫的建立初見成效2020年成立了通遼市非物質文化遺產(chǎn)保衛(wèi)中心,重點對科爾沁長調(diào)、潮爾音樂、科爾沁敘事民歌等瀕危的項目進行挖掘、整理,對項目傳承人和老藝人進行原聲錄音,通過搜集、記錄、分類、編目等方式方法對各級名錄和傳承人進行建檔。出版了十卷本(科爾沁敘事民歌集〕(蒙漢),收錄流傳的敘事民歌近千首。編輯出版了大型蒙古族民間故事集(正講巴拉根倉〕(吳云龍蒙古族四胡曲110首〕;(科爾沁長調(diào)民歌〕(科爾沁抒情民歌〕(科爾沁非物質文化遺產(chǎn)名錄圖典〕及(科爾沁文化百科全書〕在積極籌備出版中;利用科爾沁藝術節(jié)、哲里木賽馬節(jié)、大青溝旅游節(jié)、安代藝術節(jié)、草原文化節(jié)、少兒版畫藝術節(jié)以及烏力格爾藝術節(jié)、中國科爾沁蒙古四胡藝術節(jié)等富有科爾沁草原文化特色的節(jié)慶活動傳承和弘揚科爾沁文化遺產(chǎn);同內(nèi)蒙古民族大學合作,制定了(科爾沁文化保衛(wèi)傳承創(chuàng)新發(fā)展五年規(guī)劃〕,正在進行非物質文化遺產(chǎn)數(shù)據(jù)庫和非物質文化遺產(chǎn)博物館建設的前期籌備工作。(三)通遼市(非物質文化遺產(chǎn)保衛(wèi)傳承扶持辦法〕出臺2021年,通遼市(非物質文化遺產(chǎn)保衛(wèi)傳承扶持辦法〕出臺施行。該辦法的出臺,彌補了科爾沁地區(qū)非遺傳承人個性化保衛(wèi)的制度空白,具有重要的現(xiàn)實意義和法律意義。該辦法從扶持范圍、扶持標準、扶持管理三方面對傳承人進行保衛(wèi)。建立傳承人保衛(wèi)扶持機制,不僅在一定程度上解決了傳承人的個人生計,更重要的是具體表現(xiàn)出出對傳承人的尊重及對其社會價值的肯定,向社會傳達出非遺保衛(wèi)以人為本的宗旨。二、科爾沁非遺傳承人法律保衛(wèi)的窘境不容置疑,(中國非物質文化遺產(chǎn)法〕(下面簡稱(非物質文化遺產(chǎn)法〕)的施行和通遼市(非物質文化遺產(chǎn)保衛(wèi)傳承扶持辦法〕的出臺,在為非遺的保衛(wèi)和利用提供契機的同時,也為少數(shù)民族地區(qū)的非遺保衛(wèi)帶來挑戰(zhàn)。不無例外,科爾沁作為少數(shù)民族地區(qū),其傳承人法律保衛(wèi)同樣面臨著挑戰(zhàn)和窘境制約。(一)保衛(wèi)傳承人的地方性法制建設緩慢傳承人的保衛(wèi)是一項全面系統(tǒng)的工程,無論從認定、地位還是權利與義務、社會保障等都應構成規(guī)范的法律體系。當前,上位法中對傳承人的權利范圍僅僅具體表現(xiàn)出在財產(chǎn)權利方面,而且在財產(chǎn)權利的規(guī)定中也略顯籠統(tǒng),致使財政支持力度較弱,行政獎勵制度不健全,尚未發(fā)揮非遺所具有的資源價值,財政對非物質文化遺產(chǎn)保衛(wèi)的支持力度不夠,沒有建立起對非物質文化遺產(chǎn)保衛(wèi)作出特殊奉獻的人或群體的行政獎勵制度,對非物質文化遺產(chǎn)傳承人的贊助力度還遠遠不到位等。同時,傳承人本身享有著崇高的精神性權利。上位法規(guī)定的空白往往使得下位法的操作無法可依,這也成為制約傳承人法律保衛(wèi)的瓶頸。盡管科爾沁地區(qū)已經(jīng)出臺有關傳承人保衛(wèi)扶持的辦法,但較高位階的地方性法規(guī)尚在醞釀之中。非物質文化遺產(chǎn)保衛(wèi)的地方性法規(guī)的制定一直在路上,這種情況下,只能根據(jù)普遍適用的(非物質文化遺產(chǎn)法〕,不能及時有效地針對科爾沁非物質文化遺產(chǎn)的地域性、特殊性做出快速反響,時間的耽誤直接影響到非遺傳承人的積極性,致使有些技藝因后繼乏人呈現(xiàn)出凋敝之狀。只要制定地方保衛(wèi)政策,實現(xiàn)構建非遺地方式方法律保衛(wèi)體系是解決當下基層非遺傳承人傳承積極性的剛性保障。在這里問題上,其他省份已出臺了非遺保衛(wèi)的相關條例,已構成較為完好的法律保衛(wèi)體系。例如:(云南省民族民間傳統(tǒng)文化保衛(wèi)條例〕作為我們國家第一個專項保衛(wèi)民族民間傳統(tǒng)文化的地方性法規(guī),開拓了保衛(wèi)非遺的先河,為國家立法和它省立法提供了借鑒和參考。該條例對民族民間傳統(tǒng)文化的界定范圍特別廣泛,將有形的和無形的文化遺產(chǎn)均納入到保衛(wèi)范圍。最為重要的是該條例對普查制度、傳承人認定制度、文化生態(tài)保衛(wèi)區(qū)制度做出了詳細規(guī)定。(二)草原環(huán)境的改變對傳承人的現(xiàn)實挑戰(zhàn)科爾沁非物質文化遺產(chǎn)是產(chǎn)生并傳承于特定的草原環(huán)境,并且必須依附于特定的草原環(huán)境才能保持其生命力、傳承力,是與眾不同的草原環(huán)境產(chǎn)生了別具一格的民間藝術,我們甚至能夠毫不夸大地講,很多非物質文化遺產(chǎn)都是以這種特殊的地理環(huán)境為依托才能夠產(chǎn)生并發(fā)展的,假如失去地理環(huán)境作為依托,那么非物質文化遺產(chǎn)就會失去生機與活力。天然的原生態(tài)環(huán)境是非遺能夠得以原汁原味傳承的基因,也是傳承人深入把握非遺內(nèi)核的重要因素,是展現(xiàn)地域文化、民族文化多樣性和差異性的基石。而工業(yè)文明的傳播使得草原環(huán)境遭到嚴重毀壞,致使非遺賴以生長的環(huán)境基因得以損壞,傳承人的傳承環(huán)境得到致命打擊。這對科爾沁地區(qū)非遺傳承人的保衛(wèi)不能不講是一項挑戰(zhàn)。(三)傳承人認定制度的缺陷對傳承人的認定是保衛(wèi)的前提。作為上位法的(非物質文化遺產(chǎn)保衛(wèi)法〕及(傳承人認定與管理暫行辦法〕,均對傳承人的認定存在缺乏,就科爾沁地區(qū)而言又無適用的地方性法規(guī)根據(jù),因而在傳承人的認定上只能嚴格根據(jù)上位法的規(guī)定。例如:在傳承人認定數(shù)目上,上位法的態(tài)度不明確。數(shù)目的認定對傳承的力度受益之處甚大,毫不夸大地講,非遺傳承人數(shù)目的認定將直接影響該項非遺的最終生存命運。而能夠把握非遺的人并非都是已被認定的代表性傳承人,相反,大部分上都是那些民間藝人,因而能否保障這些人世代傳承,將直接關系到某個非遺項目的興衰存亡,所以也只要認定支持更多的傳承人,才能通過群體氣力延續(xù)非遺的生命。[1]又如:在傳承人認定條件上也存在缺陷,從(傳承人認定與管理暫行辦法〕中對遺產(chǎn)項目代表性傳承人的定義可知,傳承人的范圍僅局限于個體的人的范疇,對于傳承團體的保衛(wèi)未曾提及。事實上,有些非遺項目不屬于個人而是歸某一團體所有。(四)對傳承人保衛(wèi)力度與廣度不夠傳承人作為非遺的承載者和傳遞者,能夠講是非遺的活的寶庫,換言之,保衛(wèi)非遺傳承人就是在保衛(wèi)非遺。[2]然而從當前法律保衛(wèi)的視角看,其力度與廣度差強人意。例如:非遺法中關于傳承人保衛(wèi)的條款任意性較強,對各級及其文化部門保衛(wèi)的義務未作出明確表述,這也極易導致自由裁量的空間變大,或者怠于履行職責。相反,對非遺傳承人的保衛(wèi)規(guī)定內(nèi)容單一且法定義務過重。第31條規(guī)定,非遺代表性項目的代表性傳承人應當履行以下義務:開展傳承活動,培養(yǎng)后繼人才;妥善保存相關的實物、資料;配合文化主管部門和其他有關部門進行非物質文化遺產(chǎn)調(diào)查;介入非物質文化遺產(chǎn)公益性宣傳。該條文在語義上采用應當?shù)谋硎?從法理分析系屬強迫性法律規(guī)范。這也就是講,根據(jù)非遺法而被認定的傳承人首先必需要履行法律規(guī)定其應當履行的義務,否則就會被取消傳承人的資格。這在傳承人未得到充分保障的條件下,無疑是雪上加霜。而在扶持上僅規(guī)定了要在經(jīng)濟方面對傳承人進行扶持,卻沒有規(guī)定當非遺傳承人因本身遭受人身損害而對非遺造成無法彌補的損失時的責任分擔問題,在現(xiàn)行刑法中也只是將非遺傳承人作為一個普通公民而進行保衛(wèi),尚未區(qū)分非遺傳承人的特殊身份。三、科爾沁非遺傳承人法律保衛(wèi)的途徑選擇(一)推動非遺傳承人保衛(wèi)的立法進程我們國家非遺的保衛(wèi)特點一直是發(fā)揮主導作用,這就使得以公法為主的保衛(wèi)形式成為必然趨勢。加之,非遺在民族文化與民族利益方面兼有公共利益的屬性,使其納入公法的調(diào)整范圍愈加便利;另一方面,非遺具有的不完全經(jīng)濟利益屬性,使得能在經(jīng)濟上發(fā)揮有利作用,進而到達更有效的保衛(wèi)目的。(非物質文化遺產(chǎn)法〕公布施行,標志著我們國家非遺保衛(wèi)進入新的階段,成為我們國家非遺保衛(wèi)的基本法律根據(jù)。雖如(湖南省非物質文化遺產(chǎn)項目代表性傳承人認定與管理辦法〕(深圳市非物質文化遺產(chǎn)項目代表性傳承人認定及保衛(wèi)暫行辦法〕等都對傳承人的保衛(wèi)做出有價值的規(guī)定。但在現(xiàn)前階段來看,這些立法在非遺產(chǎn)保衛(wèi)初級階段發(fā)揮著重要作用并獲得初步成效,但從長遠的角度來看,上述立法在非遺傳承人的資格認定、扶持方面的制度規(guī)定還有待完善。2021年3月15日,十二屆全國人大三次會議修改通過的(中國立法法〕第72條第2款賦予設區(qū)的市,在城市建設與管理、環(huán)境保衛(wèi)、歷史文化方面擁有立法權限?？茽柷叩貐^(qū),理應捉住立法契機,根據(jù)上位法和對其他地區(qū)立法的借鑒,在總結本地區(qū)經(jīng)歷體驗的基礎上,積極地制定非遺傳承人保衛(wèi)的法律文件,加快科爾沁非遺傳承人法律保衛(wèi)方面的地方立法的進程,出臺(通遼市非物質文化遺產(chǎn)保衛(wèi)法〕。(二)明確傳承人權利保衛(wèi)的內(nèi)容對傳承人權利的界定不能僅僅局限在財產(chǎn)權利上,而應更多包含精神性權利的內(nèi)容。聯(lián)合國(生物多樣性公約〕中專門對利益共享原則作出規(guī)定,作為借鑒,能夠構建傳承人利益共享制度,即權利人在利用非遺進行營利活動時,應與權利主體所獲取的利益進行合理分配,進而加強對傳承人的利益保衛(wèi)。除此之外,對手工藝技術類的非遺傳承人增加知識產(chǎn)權法律保衛(wèi)的途徑,不僅能夠利用專有技術獲取經(jīng)濟利益,還能夠通過申請專利,施行獨占保衛(wèi),引入私法保衛(wèi)機制。權利內(nèi)容詳細包括:權利的歸屬和權利主體利益的保衛(wèi);與非物質文化遺產(chǎn)有關的物化資料如工具、工藝品的所有權;權利主體的其他權利,如講述者、表演者、記錄人、整理人、保管單位的權利及創(chuàng)新、創(chuàng)造等獎勵辦法。同時,還應當與我們國家當前已有的法律制度體系相結合,例如人權保衛(wèi)、文物保衛(wèi)、自然與文化遺產(chǎn)保衛(wèi)、傳統(tǒng)工藝美術和風景名勝保衛(wèi)區(qū)保衛(wèi)等,最終構成一個綜合的科爾沁非物質文化遺產(chǎn)法律保衛(wèi)體系,促進社會和諧發(fā)展。(三)完善傳承人認定機制傳承人的認定制度是非遺保衛(wèi)的基礎。確定科爾沁非物質文化遺產(chǎn)傳承人應當堅持的認定標準為一要通曉蒙古族或本地區(qū)其他民族民間傳統(tǒng)文化的內(nèi)涵、形式和活動程序。二要熟練把握某種民族民間傳統(tǒng)文化的技藝、技能或絕活,在科爾沁區(qū)域內(nèi)有一定的影響力。三要把握和保存重要的民族民間傳統(tǒng)文化的原始文獻、資料、實物等,并對其有一定的研究和造詣。獲得認定的傳承人,能夠是一人或數(shù)人,可以以是一個族群構成的團體,應該登記造冊,向社會公示。一旦認定就由給予撥款扶助。[3]合理確認傳承人數(shù)量不僅能夠帶動傳承者的積極性,而且還能使一些精湛的技藝得到社會的普遍關注,通過合理認定讓年輕一代的學習者在的贊助下拋卻經(jīng)濟上的后顧之憂,也能夠防止因年齡和經(jīng)濟原因導致的人亡技失。[4]同時,應當提升候選傳承人的空間范圍,吸納那些能夠把握非遺的傳承者。在操作流程上,詳細把那些從事非遺資料收集、整理、研究的人員也納入候選的名單之中,除除此之外還應變通對上位法積極開展傳承活動,培養(yǎng)后繼人才的認定條件的規(guī)定,適當?shù)卦鎏泶硇詡鞒腥伺c非代表性的認定范圍和贊助標準。(四)建立傳承人和傳習人培養(yǎng)機制傳承人與傳習人的培養(yǎng)是傳承機制的兩個方面。在充分發(fā)揮傳承人傳幫帶作用的基礎上,廣泛建立傳習所、協(xié)會和傳習基地,奠定科爾沁非物質文化傳承堅實的基礎。作為經(jīng)過傳承人教授而習得、接受、把握某項遺產(chǎn)內(nèi)核的傳習者,在極大程度上很有可能成為將來該項遺產(chǎn)的傳承人,因而非遺的保衛(wèi),不僅重在傳承人的扶持和搶救,還要放眼將來,加強傳習人的培養(yǎng),只要這樣才能使非遺的保衛(wèi)世代相傳。[5]在實踐中,應鼓勵傳承人選撥、培養(yǎng)年輕一代的傳習人,建立傳承人簽約帶徒教授的制度,將其規(guī)定在義務規(guī)范當中,同時增加對應事項的權利規(guī)范,還能夠制定保衛(wèi)傳承人帶徒教授的各項優(yōu)惠政策,