第七章離婚制度

第七章離婚制度

第一節(jié)

婚姻的終止和離婚制度的沿革

一、婚姻終止的原因

1、婚姻終止包括自然解體和依法解除兩種。2、離婚與婚姻無(wú)效和婚姻被撤銷的區(qū)別

二、離婚制度的沿革（一）我國(guó)古代的離婚制度我國(guó)古代的離婚主要有四種方式：出妻、和離、義絕和呈訴離婚

（二）資本主義國(guó)家的離婚立法限制離婚制度或稱過(guò)錯(cuò)離婚主義從限制離婚制度向自由離婚制度發(fā)展的趨勢(shì)

三、我國(guó)現(xiàn)行立法處理離婚問(wèn)題的指導(dǎo)思想

1、保障離婚自由

2、防止輕率離婚

第二節(jié)登記離婚

一、登記離婚的概念登記離婚是按行政程序辦理的離婚方式。登記離婚是與訴訟離婚相并行的一種離婚方式。二、登記離婚的條件1、雙方當(dāng)事人須具有合法的夫妻關(guān)系，且需辦理過(guò)結(jié)婚登記2、雙方當(dāng)事人須具有完全的民事行為能力3、雙方當(dāng)事人對(duì)離婚的意愿必須是一致的和真實(shí)的4、雙方對(duì)離婚后的子女和財(cái)產(chǎn)問(wèn)題已達(dá)成協(xié)議三、登記離婚的程序

申請(qǐng)、審查、登記

三、登記離婚中財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議糾紛的處理

司法解釋（二）第八條離婚協(xié)議中關(guān)于財(cái)產(chǎn)分割的條款或者當(dāng)事人因離婚就財(cái)產(chǎn)分割達(dá)成的協(xié)議，對(duì)男女雙方具有法律約束力。

當(dāng)事人因履行上述財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議發(fā)生糾紛提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。

第九條男女雙方協(xié)議離婚后一年內(nèi)就財(cái)產(chǎn)分割問(wèn)題反悔，請(qǐng)求變更或者撤銷財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。

人民法院審理后，未發(fā)現(xiàn)訂立財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議時(shí)存在欺詐、脅迫等情形的，應(yīng)當(dāng)依法駁回當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求。第三節(jié)、訴訟離婚一、訴訟離婚的概念訴訟離婚，是指由一方當(dāng)事人向人民法院提出離婚申請(qǐng)，由人民法院依訴訟程序?qū)﹄x婚問(wèn)題作出調(diào)解或裁決。

二、訴訟離婚中的調(diào)解

訴訟外調(diào)解是非強(qiáng)制措施，不是當(dāng)事人起訴離婚的必經(jīng)程序，即使訴訟外調(diào)解成功了，也不發(fā)生法律上的強(qiáng)制效力。訴訟內(nèi)調(diào)解則是人民法院審理離婚案件的必經(jīng)程序三、判決離婚的法定條件（一）立法例：1、過(guò)錯(cuò)主義與破裂主義2、列舉主義、概括主義與例示主義（二）我國(guó)判決離婚的法定條件1、感情破裂主義：感情確已破裂，無(wú)和好可能，調(diào)解無(wú)效，準(zhǔn)予離婚。這是判決準(zhǔn)予離婚的概括性法定理由。

如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂？2、例示性規(guī)定

第三十二條有下列情形之一，調(diào)解無(wú)效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：

(一)重婚或有配偶者與他人同居的；

(二)實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；

(三)有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的；

(四)因感情不和分居滿二年的；

(五)其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。

一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。四、訴訟離婚中的兩項(xiàng)特別規(guī)定（一）關(guān)于現(xiàn)役軍人離婚的特別規(guī)定婚姻法第33條規(guī)定：“現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意，但軍人一方有重大過(guò)錯(cuò)的除外?！?/p>

（二）關(guān)于女方孕產(chǎn)期間離婚問(wèn)題的特別規(guī)定

婚姻法第34條規(guī)定：“女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后6個(gè)月內(nèi)，男方不得提出離婚。女方提出離婚的，或人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請(qǐng)求的，不在此限?！钡谒墓?jié)離婚的法律后果

一、離婚對(duì)當(dāng)事人的法律后果

（一）夫妻身份關(guān)系解除

1、同居關(guān)系的解除

2、忠實(shí)義務(wù)的消除

3、再婚的自由

4、復(fù)婚登記

（二）夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系變更

1、

扶養(yǎng)義務(wù)的消滅

2、

繼承權(quán)的喪失

3、夫妻共同財(cái)產(chǎn)的分割

3、分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)婚姻法第39條夫妻的共同財(cái)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院根據(jù)財(cái)產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。

疑難涉及分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)中以一方名義在有限責(zé)任公司的出資額的問(wèn)題，司法解釋（二）第16條人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)中以一方名義在有限責(zé)任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理：

（一）夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過(guò)半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，該股東的配偶可以成為該公司股東；

（二）夫妻雙方就出資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價(jià)格等事項(xiàng)協(xié)商一致后，過(guò)半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，但愿意以同等價(jià)格購(gòu)買該出資額的，人民法院可以對(duì)轉(zhuǎn)讓出資所得財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。過(guò)半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，也不愿意以同等價(jià)格購(gòu)買該出資額的，視為其同意轉(zhuǎn)讓，該股東的配偶可以成為該公司股東。

用于證明前款規(guī)定的過(guò)半數(shù)股東同意的證據(jù)，可以是股東會(huì)決議，也可以是當(dāng)事人通過(guò)其他合法途徑取得的股東的書面聲明材料。夫妻以一方名義投資設(shè)立獨(dú)資企業(yè)的，人民法院分割夫妻在該獨(dú)資企業(yè)中的共同財(cái)產(chǎn)的問(wèn)題，司法解釋（二）第十八條涉及分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)中以一方名義在合伙企業(yè)中的出資,另一方不是該企業(yè)合伙人的問(wèn)題，司法解釋（二）第十七條（三）債務(wù)清償問(wèn)題

《婚姻法》第41條規(guī)定離婚時(shí)，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。共同財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)?，或?cái)產(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。

1、共同債務(wù)的范圍共同生活，共同經(jīng)營(yíng)，履行法定撫養(yǎng)義務(wù)所負(fù)的債務(wù)債權(quán)人能夠證明一方婚前所負(fù)個(gè)人債務(wù)用于婚后家庭共同生活的，按共同債務(wù)處理。司法解釋（二）第二十三條。涉及第三人的效力問(wèn)題：債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個(gè)人名義所負(fù)債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個(gè)人的除外。司法解釋（二）第二十四條2、共同債務(wù)的清償

（婚姻法第41條、司法解釋二第25、26條）對(duì)于債權(quán)人而言，該債務(wù)為夫妻的連帶債務(wù)。對(duì)于夫妻雙方而言，雙方有共同財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)以共同財(cái)產(chǎn)清償。不足清償?shù)模蜇?cái)產(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。夫妻一方死亡，生存一方應(yīng)當(dāng)對(duì)共同債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。一方就共同債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任以后，可基于離婚協(xié)議或法院的法律文書向另一方追償。

（四）一方侵犯他方財(cái)產(chǎn)共有權(quán)的處理

《婚姻法》第47條規(guī)定1、一方侵犯他方財(cái)產(chǎn)共有權(quán)的行為：非法處置夫妻共同財(cái)產(chǎn)的行為：離婚時(shí)，一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財(cái)產(chǎn)，侵占他方財(cái)產(chǎn)的行為：偽造債務(wù)2、救濟(jì)措施和法律責(zé)任

可以少分或不分。離婚后，另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的，可以向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求再次分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)。（包括協(xié)議離婚、訴訟離婚）以及依照《民事訴訟法》、乃至《刑法》可能給予的制裁。（五）離婚時(shí)的補(bǔ)償請(qǐng)求權(quán)

婚姻法第40條

1、適用條件：（1）夫妻之間書面約定實(shí)行夫妻分別財(cái)產(chǎn)制（2）夫妻一方在共同生活中對(duì)家庭付出了更多的義務(wù)（3）離婚時(shí)提出補(bǔ)償請(qǐng)求權(quán)2、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償數(shù)額的確定首先由雙方協(xié)商，協(xié)商不成，法院在查明雙方各自財(cái)產(chǎn)狀況以及一方多付出義務(wù)情況的基礎(chǔ)上，按照權(quán)利義務(wù)對(duì)等的原則確定。應(yīng)考慮的因素：一方付出義務(wù)的多少，另一方應(yīng)此得到利益的多少，雙方的經(jīng)濟(jì)狀況與能力。注意區(qū)別離婚時(shí)的補(bǔ)償請(qǐng)求權(quán)與離婚損害賠償、離婚時(shí)的經(jīng)濟(jì)幫助的不同（六）離婚時(shí)的經(jīng)濟(jì)幫助婚姻法第42條

1、經(jīng)濟(jì)幫助的性質(zhì)不同于夫妻間的扶養(yǎng)義務(wù)

2、經(jīng)濟(jì)幫助必須符合以下條件：①被幫助方生活確有困難，本人無(wú)力解決；②幫助方須有負(fù)擔(dān)能力；③幫助是適當(dāng)?shù)模瑫簳r(shí)的，應(yīng)由雙方經(jīng)濟(jì)狀況而定。

3、經(jīng)濟(jì)幫助的具體辦法由雙方協(xié)議，協(xié)議不成由法院判決。

經(jīng)濟(jì)幫助的數(shù)額與執(zhí)行根據(jù)情況，可一次性幫助或短期、長(zhǎng)期幫助?？梢詡€(gè)人財(cái)產(chǎn)中的住房進(jìn)行幫助，可以使居住權(quán)或所有權(quán)幫助期間，另一方再婚或經(jīng)濟(jì)收入足以維持生活的，停止幫助原定幫助執(zhí)行完畢，一般不再支持繼續(xù)幫助二、離婚損害賠償制度

概念：因夫妻一方的重大過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂的，無(wú)過(guò)錯(cuò)方因離婚而受到損害得向有過(guò)錯(cuò)的另一方要求賠償，稱為離婚損害賠償。1．關(guān)于離婚損害賠償制度的立法例

2．設(shè)立離婚損害賠償制度的意義3．離婚損害賠償請(qǐng)求權(quán)的成立條件《婚姻法》第46條第一，夫妻一方具有法定的嚴(yán)重過(guò)錯(cuò)行為。重婚的；有配偶者與他人同居的；實(shí)施家庭暴力的；虐待、遺棄家庭成員的。第二，另一方無(wú)過(guò)錯(cuò)，即無(wú)第46條所規(guī)定的過(guò)錯(cuò)。第三，必須因?yàn)閲?yán)重過(guò)錯(cuò)行為導(dǎo)致了離婚。從而給對(duì)方當(dāng)事人造成損害。4、離婚損害賠償請(qǐng)求權(quán)的行使（司法解釋一第29、30條）（1）必須由無(wú)過(guò)錯(cuò)方向有過(guò)錯(cuò)方提出（2）行使期限：原則上必須與離婚同時(shí)提出。但是有例外：例外：符合婚姻法第四十六條規(guī)定的無(wú)過(guò)錯(cuò)方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不基于該條規(guī)定提起損害賠償請(qǐng)求的，可以在離婚后一年內(nèi)就此單獨(dú)提起訴訟。

無(wú)過(guò)錯(cuò)方作為被告的離婚訴訟案件，一審時(shí)被告未基于婚姻法第四十六條規(guī)定提出損害賠償請(qǐng)求，二審期間提出的，人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人在離婚后一年內(nèi)另行起訴解釋二第27條：當(dāng)事人在婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記手續(xù)后，以婚姻法第四十六條規(guī)定為由向人民法院提出損害賠償請(qǐng)求的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。但當(dāng)事人在協(xié)議離婚時(shí)已經(jīng)明確表示放棄該項(xiàng)請(qǐng)求，或者在辦理離婚登記手續(xù)一年后提出的，不予支持。5、離婚損害賠償?shù)姆秶ㄎ镔|(zhì)損害賠償和精神損害賠償。涉及精神損害賠償?shù)模m用最高人民法院于2001年3月8日頒發(fā)的《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》中的有關(guān)規(guī)定精神損害賠償數(shù)額的確定應(yīng)考慮以下因素：過(guò)錯(cuò)程度，侵害的手段、場(chǎng)合、行為方式等具體情形，所造成的結(jié)果，過(guò)錯(cuò)方的經(jīng)濟(jì)能力，當(dāng)?shù)厣钏健Ｈ?、離婚對(duì)子女的法律后果

1、離婚后的父母子女關(guān)系。父母離婚并不導(dǎo)致父母子女關(guān)系的消除2、離婚后子女的撫養(yǎng)（1）確定子女由誰(shuí)撫養(yǎng)的原則婚姻法第36條規(guī)定。離婚后，哺乳期內(nèi)的子女（2周歲以下），以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。哺乳期后的子女，如雙方因撫養(yǎng)問(wèn)題發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時(shí)，由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決。（2）撫養(yǎng)關(guān)系的變更

（3）子女撫養(yǎng)費(fèi)的負(fù)擔(dān)問(wèn)題

給付數(shù)額、期限、辦法、變更（4）關(guān)于父母探望權(quán)的規(guī)定婚姻法第38條A、探望權(quán)的概念：指父母離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的一方依法享有對(duì)未與之共同生活的子女進(jìn)行探望的權(quán)利。B、立法理由C、探望權(quán)的行使司法解釋（一）第24條人民法院作出的生效的離婚判決中未涉及探望權(quán)，當(dāng)事人就探望權(quán)問(wèn)題單獨(dú)提起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。

D、探望權(quán)的中止和恢復(fù)解釋（一)第25、26條當(dāng)事人在履行生效判決、裁定或者調(diào)解書的過(guò)程中，請(qǐng)求中止行使探望權(quán)的，人民法院在征詢雙方當(dāng)事人意見(jiàn)后，認(rèn)為需要中止行使探望權(quán)的，