第2章有限責任公司的設立

《公司組織與管理》第二章有限責任公司的設立本章內容第一節(jié)有限責任公司概述第二節(jié)有限責任公司的設立條件第三節(jié)有限責任公司的設立程序第四節(jié)有限責任公司的設立責任返回本章要點1、理解有限責任公司的基本概念和特點。2、重點掌握我國有限責任公司的設立條件、程序和責任。3、了解有限責任公司的起源和發(fā)展。

返回第一節(jié)有限責任公司概述一、有限責任公司的概念二、有限責任公司的特征三、有限責任公司的優(yōu)缺點四、有限責任公司的起源與發(fā)展返回一、有限責任公司的概念定義：也稱有限公司，是指由50個以下股東共同出資組織，股東以出資額為限對公司負責，公司以全部資產對公司債務負債的公司?？蓮囊韵聨讉€方面來理解：1、股東人數(shù)的限制（50人以下）2、股東資格3、社團法人4、股東責任5、資本限額返回2、股東資格股東可以是自然人、法人、政府。（1）自然人方面：應具有完全民事行為能力。

精神病患者也可以成為股東嗎？是否有年齡的限制？是否有國籍的限制？返回股東資格的限制（2）下列主體不能作為有限責任公司的股東：①法律、法規(guī)禁止興辦經(jīng)濟實體的黨政機關。②公司自身。為了避免因公司兼為自己股東的雙重身份可能導致的權利義務關系不清，防范因公司收購和持有自己的股權導致公司實際資本的減少，以及可能發(fā)生的上市公司借此操縱本公司股票價格的現(xiàn)象，各國公司法一般都禁止公司成為自己的股東。③公司章程約定不得成為股東的人。返回3、社團法人有限責任公司是社團法人，在法律上具有獨立的人格，可以單獨享有權利并承擔義務，可以成為其他有限責任公司或股份有限公司的股東。社團法人，又稱法人型人合組織，指以人的組合為成立基礎的私法人，即“人的組織體”，或者說是人的組織體而享有人格者。以法人成立的基礎為標準，私法人分為社團法人與財團法人。4、股東責任以其出資額為限對公司負責，公司以其全部資產構成公司債務的總擔保。所以，有限責任公司的信譽不如無限公司；而對于股東來說，其風險要小于無限公司，因而易于組織。5、資本限額第二十六條有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額

。有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。為什么需要資本限額？問題：（1）甲、乙兩人準備共出資5萬元設立A有限責任公司；（2）丙、丁計劃共出資20萬元設立B有限責任公司。試分析兩公司股東首次出資額至少是多少？新公司法的變化但美國絕大多數(shù)州的《公司法》沒有資本限額的規(guī)定，只要幾百元注冊費就可以成立一家公司。我國2013年修訂的《公司法》取消此限制了。新法第二十六條有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。法律、行政法規(guī)以及國務院決定對有限責任公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。二、有限責任公司的特征1、封閉性（不公開募股、其資本和賬冊也不公開）2、組織結構比較簡單（可不設董事會和監(jiān)事會）3、股東出資方式比較靈活（貨幣或非貨幣財產）4、不能公開募集股份和公司債，不能發(fā)行股票5、出資轉讓限制較嚴格（若向股東以外的人轉讓其全部或部分股權時，須經(jīng)全體股東過半數(shù)以上同意；股東不存在除名或退股情況）6、設立簡單（只有發(fā)起設立，沒有募股設立；可分期繳納出資額）返回三、有限責任公司的優(yōu)缺點1.優(yōu)點：P.322.缺點：P.32-33返回四、有限責任公司的起源與發(fā)展國外的發(fā)展情況1892年德國通過《有限責任公司法》1901年葡萄牙制定《有限責任公司法》1925年法國頒布《有限責任公司法》國內的發(fā)展情況1940年國民黨政府《特種股份有限公司條例》1946年將其歸入公司法中有限責任公司1950年政務院頒布《私營企業(yè)條例》就規(guī)定有1994年7月1日實施的《公司法》返回第二節(jié)有限責任公司設立的條件第二十三條設立有限責任公司，應當具備下列條件：(一)股東符合法定人數(shù)；(二)有符合公司章程規(guī)定的全體股東認繳的出資額；(三)股東共同制定公司章程；(四)有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構；(五)有公司住所。

返回第三節(jié)有限責任公司的設立程序一、訂立發(fā)起人協(xié)議二、制訂公司章程三、必要的行政審批四、確立公司的組織機關五、股東出資的繳納及驗證六、辦理公司設立登記并領取營業(yè)執(zhí)照一、訂立發(fā)起人協(xié)議發(fā)起人協(xié)議：發(fā)起人之間就設立公司事項所達成的明確彼此之間權利義務關系的書面文件。一般來說，發(fā)起人協(xié)議應包括以下內容:確定將成立公司的宗旨、目的;初步確定公司的資本總額；各發(fā)起人認購的份額各發(fā)起人在公司設立過程中的任務分工；其他事項。具體要點如下：發(fā)起人協(xié)議的制作要點（一）發(fā)起人的名稱、住所、法定代表人的姓名、國籍、住所、職務；（二）組建公司的名稱、住所；（三）公司的宗旨、經(jīng)營范圍；（四）公司設立的方式、組織形式；（五）公司注冊資本、股份總額、類別、發(fā)起人認購股份的數(shù)額、形式及期限；（六）發(fā)起人的權利和義務；發(fā)起人協(xié)議的制作要點（七）公司籌辦事項；（八）違約責任；（九）適用法律及爭議的解決；（十）協(xié)議的生效與終止；（十一）訂立協(xié)議的時間、地點、發(fā)起人簽字；（十二）其他需要載明的事項。見《有限責任公司發(fā)起人協(xié)議范本》

公司成立最為關鍵的是發(fā)起人出資的問題股東出資的問題1.股東出資的方式2.股東出資的繳納方式3.延期繳納出資、虛假出資和抽逃出資問題4.驗資問題返回1.股東出資的方式定義：股東出資是指股東(包括發(fā)起人和認股人)在公司設立或者增加資本時，為取得股份或股權，根據(jù)協(xié)議的約定以及法律和章程的規(guī)定向公司交付財產或履行其他給付義務。股東出資是股東的基本義務。《公司法》第二十七條股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資。（注：股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權或者設定擔保的財產等作價出資）（１）貨幣出資方式貨幣即我國法定貨幣：人民幣。設立公司必然需要一定數(shù)量的貨幣，用以支付創(chuàng)建公司的開支和公司設立后的生產經(jīng)營費用。股東一方是外國投資者的，也可以用外幣出資。貨幣出資方式是指股東直接用資金向公司投資的方式。股東直接用金錢向公司投資，其認繳的股本金額應在辦理公司登記前將現(xiàn)金出資一次足額存入準備設立的有限責任公司在銀行或其他金融機構開設的帳戶。注：不能以有價證券（股票、債券、票據(jù)包括支票、匯票和本票）出資，股東只有將有價證券變現(xiàn)后，才能以該此款項出資。（２）實物作價出資方式

實物指有形物，法律上把財產區(qū)分為有形財產和無形財產兩類，有形財產又可以分為動產和不動產。作為有限責任公司股東出資種類的實物，主要是動產，不動產屬次要地位。股東以實物出資一般應符合以下兩個條件：第一，該實物原為股東所有。第二，該出資實物是公司生產經(jīng)營所必須的建筑物、設備、原材料或者其他物資。實物作價出資方式是指股東對公司的投資是以實物形態(tài)進行的，并且實物構成公司資產的主體。（２）實物作價出資方式根據(jù)公司法的規(guī)定，以實物出資的，應當?shù)接嘘P部門辦理轉移財產的法定手續(xù)。對于實物出資，必須評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。對于國家行政事業(yè)單位、社會團體、企業(yè)以國有資產為實物出資的，實物作價結果應由國有資產管理部門核資、確認。股東以實物作價出資，應在辦理公司登記辦理實物出資的轉移手續(xù)，并由有關驗資機構驗證。（３）知識產權出資方式

知識產權是指民事主體對智力勞動成果依法享有的專有權利，它包括著作權和工業(yè)產權（包括專利權、商標權、專有技術）。股東以知識產權（包括非專利技術）作為出資向公司入股，股東必須是該知識產權（包括非專利技術）的合法擁有者，并經(jīng)過法律程序的確認。并且必須對知識產權、非專利技術進行評估作價，不得高估或者低估作價，并應在公司辦理登記注冊之前辦妥其轉讓手續(xù)。（４）土地使用權出資方式

在我國，根據(jù)法律的規(guī)定，土地歸國家和集體所有。股東以土地出資入股，只能是以土地使用權出資入股。一般來說，公司取得土地使用權方式有兩種：一是股東以土地使用權作價后向公司出資；二是公司向所在地的市(縣)級土地管理部門提出申請，經(jīng)審查批準后，通過訂立合同而取得土地使用權，公司則依法交納場地使用費。前者為股東出資方式，后者則是公司設立后的經(jīng)營行為。股東以土地使用權出資，必須持有土地管理部新頒發(fā)的國有土地使用證。在公司成立后，股東將國有土地使用證交給公司，由公司向當?shù)厝嗣裾恋毓芾聿块T申請變更土地登記。

舊公司法的有關規(guī)定第二十七條股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外。

對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。

全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。返回新公司法的有關規(guī)定第二十七條股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外。對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。2.股東出資的繳納方式第二十八條股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。返回3.延期繳納出資、虛假出資和抽逃出資（1）延期繳納出資公司法28條第2款：股東不按照前款規(guī)定繳納所認繳的出資，應當向已足額繳納出資的股東承擔違約責任。第30條

有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。

返回（2）虛假出資虛假出資是指公司發(fā)起人、股東并未交付貨幣、實物或者未轉移財產所有權，而與代收股款的銀行串通，由銀行出具收款證明，或者與資產評估機構、驗資機構串通由資產評估機構、驗資機構出具財產所有權轉移證明、出資證明，騙取公司的登記的行為。虛假出資的法律責任第199條公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產的，由公司登記機關責令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。

（3）抽逃出資抽逃出資是指股東在公司成立后將其出資暗中取回，即在公司成立時股東業(yè)已出資，但待公司成立后又秘密抽回其出資。股東出資以后，資產就變成了公司的財產，股東不能撤回出資的，只能通過轉讓的方式收回自己的出資，而不能直接撤回自己的資本，這是公司制度的基本原則。如果股東撤回自己的出資，那么就屬于侵犯了公司的財產權，因為股東在出資結束后，出資即成為公司財產，公司財產的所有人是公司而不是股東，股東個人再抽逃資金就成了侵犯公司財產權或所有權了。抽逃出資的法律責任第200條公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機關責令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。4.驗資問題第二十九條股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設立的驗資機構驗資并出具證明。（新法已去掉）驗資問題的法律責任第二百零七條承擔資產評估、驗資或者驗證的機構提供虛假材料的，由公司登記機關沒收違法所得，處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款，并可以由有關主管部門依法責令該機構停業(yè)、吊銷直接責任人員的資格證書，吊銷營業(yè)執(zhí)照。

返回驗資問題的法律責任承擔資產評估、驗資或者驗證的機構因過失提供有重大遺漏的報告的，由公司登記機關責令改正，情節(jié)較重的，處以所得收入一倍以上五倍以下的罰款，并可以由有關主管部門依法責令該機構停業(yè)、吊銷直接責任人員的資格證書，吊銷營業(yè)執(zhí)照。承擔資產評估、驗資或者驗證的機構因其出具的評估結果、驗資或者驗證證明不實，給公司債權人造成損失的，除能夠證明自己沒有過錯的外，在其評估或者證明不實的金額范圍內承擔賠償責任。公司設立登記舊《公司法》第三十條股東的首次出資經(jīng)依法設立的驗資機構驗資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關報送公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件，申請設立登記