第三章公司資本制度

第三章公司資本制度第一節(jié)公司資本制度概述一、公司資本的概念與意義二、各種資本制度分析第二節(jié)資本三原則一、資本三原則概述二、資本維持原則本章摘要公司資本制度是公司法中的重要內(nèi)容，目前各國(guó)公司法對(duì)公司資本制度主要有三種立法主義，即法定資本制、授權(quán)資本制與折中資本制。我國(guó)的企業(yè)資本制度經(jīng)歷過(guò)復(fù)雜的發(fā)展過(guò)程，直至新《公司法》出臺(tái)，方摒棄舊法中嚴(yán)格的法定資本制，采用繳付折中資本制，適應(yīng)了我國(guó)公司發(fā)展的實(shí)際情況。為保證公司資本制度的實(shí)施，各國(guó)在公司法上制訂了一系列相關(guān)規(guī)定，集中表現(xiàn)為公司資本“三原則”，即資本確定原則、資本維持原則、資本不變?cè)瓌t。本章全面介紹了公司資本的概念、各種具體資本制度以及公司資本“三原則”，并對(duì)資本維持原則下的各項(xiàng)具體制度進(jìn)行了詳細(xì)講解。第一節(jié)公司資本制度概述一、公司資本的概念與意義（一）在法律上，尤其是在公司法上，資本的概念通常是指注冊(cè)資本，即股東投資于公司、用來(lái)承擔(dān)法律責(zé)任的財(cái)產(chǎn)?！豆痉ā返?6條規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。第81條規(guī)定，股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。公司的注冊(cè)資本與公司的投資總額實(shí)繳出資額（即實(shí)收股本額）與注冊(cè)資本公司的注冊(cè)資本與公司的投資總額是不同的概念。投資總額是指設(shè)立公司、經(jīng)營(yíng)其事業(yè)須投入的全部各種資金如基本建設(shè)資金、流動(dòng)資金的總和，其中除注冊(cè)資本外，還可包括一定比例的借貸資金。因此，投資總額通常是大于(至少是等于)注冊(cè)資本的。實(shí)繳出資額（即實(shí)收股本額）與注冊(cè)資本也不是一個(gè)概念。在繳付折中資本制或授權(quán)資本制下，股東實(shí)際繳納的出資數(shù)額可以低于公司的注冊(cè)資本數(shù)額（二）注冊(cè)資本的法律意義首先，它通過(guò)對(duì)股東投資于公司之財(cái)產(chǎn)的注冊(cè)登記，將股東個(gè)人之財(cái)產(chǎn)與公司之財(cái)產(chǎn)在法律上作出嚴(yán)格的區(qū)分，并且公示于眾，從而明確了公司股東用于承擔(dān)投資法律責(zé)任的財(cái)產(chǎn)范圍，確立了股東對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任的財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)。其次，通過(guò)對(duì)公司資本的注冊(cè)、驗(yàn)證，保證股東的投資真實(shí)到位，保證公司擁有相應(yīng)的運(yùn)營(yíng)資本，并借此在一定程度上保障交易的安全和債權(quán)人的利益注冊(cè)資本的概念主要強(qiáng)調(diào)公司資本對(duì)社會(huì)的公示效應(yīng)和對(duì)債權(quán)人的保護(hù)意義。二、各種資本制度分析從立法淵源上看，經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期的發(fā)展，目前各國(guó)公司法對(duì)公司資本制度主要有三種立法主義。首先形成的是法定資本制與授權(quán)資本制這兩種不同的主要資本制度模式，而后又逐步形成介于兩者之間的各種折中資本制。（一）法定資本制

又稱(chēng)實(shí)收資本制，是指公司不僅應(yīng)在章程中記載注冊(cè)資本的數(shù)額，而且全部注冊(cè)資本必須于公司成立時(shí)全部認(rèn)購(gòu)、實(shí)際繳納，公司方得成立。近代大陸法系國(guó)家的公司法確立了這一原則。（二）授權(quán)資本制

通常是英美法系國(guó)家實(shí)行的資本原則。指要求公司章程記載注冊(cè)資本的數(shù)額，即授權(quán)發(fā)行的資本數(shù)額，股東無(wú)需認(rèn)購(gòu)并繳納全部股本，公司即可成立。授權(quán)資本即指注冊(cè)資本，是在公司登記機(jī)關(guān)登記注冊(cè)的、公司章程規(guī)定最高可發(fā)行的股本總額。發(fā)行資本，是指注冊(cè)資本中公司已經(jīng)向股東發(fā)行、由其認(rèn)購(gòu)的股本數(shù)額。實(shí)繳資本，是指發(fā)行資本中股東已經(jīng)實(shí)際繳納股款部分的資本。未收資本，是指發(fā)行資本中股東已經(jīng)認(rèn)購(gòu)但尚未實(shí)際繳納股款部分的資本。保留資本，是指經(jīng)股東大會(huì)決議，對(duì)股東已經(jīng)認(rèn)購(gòu)但尚未實(shí)際繳納的未收資本，保留到公司清算時(shí)再予催收的股本數(shù)額。兩種制度的優(yōu)缺點(diǎn)法定資本制強(qiáng)調(diào)資本對(duì)債權(quán)人的擔(dān)保價(jià)值，有利于防止設(shè)立空殼公司等欺詐行為，可以保證公司有較充足的初始運(yùn)營(yíng)資金，并有助于保障債權(quán)人的利益與交易安全，但是可能會(huì)降低商務(wù)活動(dòng)的效率，增加了公司設(shè)立難度，還可能造成資金的閑置，并且其保障交易安全的作用如無(wú)其他制度配合往往也難以得到充分體現(xiàn)。授權(quán)資本制強(qiáng)調(diào)資本對(duì)股東的運(yùn)營(yíng)價(jià)值，可使公司易于成立，不會(huì)閑置資金，但對(duì)維護(hù)債權(quán)人的利益與交易安全則可能有所不足（三）折中資本制

一種是繳付折中資本制，它是指注冊(cè)資本需要全額發(fā)行與認(rèn)購(gòu)，但無(wú)須全額繳付的資本制度，如德國(guó)、法國(guó)、意大利等國(guó)家即采用此種資本制度。

另一種是發(fā)行折中資本制，它是指注冊(cè)資本無(wú)須全額發(fā)行與認(rèn)購(gòu)，但已經(jīng)發(fā)行與認(rèn)購(gòu)之股份的對(duì)價(jià)應(yīng)全額繳付的資本制度，如日本便采用此種資本制度。

原第二十六條【注冊(cè)資本】有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。原《公司法》采用了繳付折中資本制（一人有限責(zé)任公司和以募集方式設(shè)立的股份有限公司除外），規(guī)定股東繳付注冊(cè)資本的一定比例后公司即可成立，剩余部分應(yīng)該在公司成后的一定期限（2年或5年）內(nèi)繳付，并在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照上對(duì)實(shí)繳資本加以登記等，逐步摸索出適合我國(guó)實(shí)際情況的統(tǒng)一的公司資本制度。新公司法在放寬公司注冊(cè)資本登記條件方面的修改：1、取消了公司注冊(cè)資本最低限額制度。2、為了進(jìn)一步放寬注冊(cè)資本登記條件，不再限制公司設(shè)立時(shí)全體股東(發(fā)起人)的首次出資比例、貨幣出資比例和繳足出資期限。第二節(jié)資本三原則一、資本三原則概述我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的法學(xué)家按照大陸法系的思路將其概括稱(chēng)為公司資本“三原則”，即資本確定原則、資本維持原則、資本不變?cè)瓌t。（一）資本確定原則資本確定原則，即指法定資本制，公司在章程中記載的注冊(cè)資本數(shù)額必須全部實(shí)際繳納，公司方得成立。我國(guó)舊《公司法》對(duì)公司采用這一原則（二）資本維持原則資本維持原則，又稱(chēng)資本充實(shí)原則，指公司在成立與運(yùn)營(yíng)過(guò)程中應(yīng)維持與其注冊(cè)資本相當(dāng)?shù)馁Y產(chǎn)，以維護(hù)債權(quán)人的利益，保護(hù)社會(huì)交易安全。維持公司擁有與注冊(cè)資本相當(dāng)資產(chǎn)的措施。這些措施包括但不限于：1.股東不得以勞務(wù)、技藝、信用出資，規(guī)制非實(shí)物出資；2.股東不得抽逃資金；3.在公司彌補(bǔ)虧損之前不得向股東分配利潤(rùn)；4.股票發(fā)行的價(jià)格不得低于票面金額；5.禁止公司違法收購(gòu)本公司的股份；6.規(guī)制公司對(duì)外擔(dān)保及捐贈(zèng)行為。（三）資本不變?cè)瓌t資本不變?cè)瓌t，指公司的注冊(cè)資本確定以后，非依法定程序，不得任意減少或增加。公司隨意減少資本，可能會(huì)損害債權(quán)人和社會(huì)的利益；而公司不必要地增加資本，又可能造成資金閑置，并減少、攤薄可向股東分配的股利。因此，《公司法》對(duì)公司資本之增減規(guī)定了嚴(yán)格的程序。二、資本維持原則（一）確保公司設(shè)立時(shí)股東出資充實(shí)

第二十七條【出資方式】股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。

對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。1．出資形式(1)貨幣出資股東用貨幣出資，除了人民幣外，還可以用外幣出資。如中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)為有限責(zé)任公司，合營(yíng)企業(yè)各方用現(xiàn)金(貨幣)出資時(shí)，中方合營(yíng)者的貨幣一般為人民幣，外國(guó)合營(yíng)者一般為外幣，外幣可以按照規(guī)定折算成人民幣或者套算成約定的外幣。問(wèn)題1：股東可以以其向他人的借款作為出資嗎？法律對(duì)此并無(wú)限制。只要出資時(shí)現(xiàn)金確實(shí)為股東合法所有，對(duì)其初始來(lái)源法律并不限制，所以以向他人的借款作為出資是符合法律規(guī)定的。第十五條第三人代墊資金協(xié)助發(fā)起人設(shè)立公司，雙方明確約定在公司驗(yàn)資后或者在公司成立后將該發(fā)起人的出資抽回以?xún)斶€該第三人，發(fā)起人依照前述約定抽回出資償還第三人后又不能補(bǔ)足出資，相關(guān)權(quán)利人請(qǐng)求第三人連帶承擔(dān)發(fā)起人因抽回出資而產(chǎn)生的相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。問(wèn)題2:股東以違法所得之現(xiàn)金如犯罪獲得之黑錢(qián)作為投資的，應(yīng)如何處理？以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對(duì)違法犯罪行為予以追究、處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)采取拍賣(mài)或者變賣(mài)的方式處置其股權(quán)。

(２)實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)出資實(shí)物是指房屋、機(jī)器設(shè)備、工具、原材料、零部件等有形財(cái)產(chǎn)。知識(shí)產(chǎn)權(quán)包括專(zhuān)利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)等。土地使用權(quán)是指國(guó)有土地和農(nóng)民集體所有的土地，依法明確給單位或者給個(gè)人使用的權(quán)利。以上述財(cái)產(chǎn)出資的，必須評(píng)估作價(jià)，并依法辦理轉(zhuǎn)讓手續(xù)。

(３)其他可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)，如股權(quán)、債權(quán)、探礦權(quán)、采礦權(quán)等，可以用于出資。

(４)法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)。如《公司登記管理?xiàng)l例》第14條第2款規(guī)定股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。2.財(cái)產(chǎn)權(quán)權(quán)屬轉(zhuǎn)移（1）以貨幣出資的，只要將足額的貨幣存人公司在銀行開(kāi)設(shè)的賬戶(hù)即可。

（2）以一般動(dòng)產(chǎn)出資的，只要向公司交付該動(dòng)產(chǎn)即發(fā)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移效力，但是以船舶、飛行器和機(jī)動(dòng)車(chē)等動(dòng)產(chǎn)出資的，還應(yīng)辦理所有權(quán)變更登記；

（3）以不動(dòng)產(chǎn)和土地使用權(quán)出資的，必須辦理所有權(quán)和使用權(quán)變更登記；

（4）以知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資的，亦應(yīng)依法辦理有關(guān)專(zhuān)有權(quán)的變更登記。

（5）公司章程應(yīng)當(dāng)就出資的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移事宜作出規(guī)定，在公司成立后6個(gè)月內(nèi)完成過(guò)戶(hù)手續(xù)，并報(bào)公司登記機(jī)關(guān)備案。某城市市郊原有一國(guó)營(yíng)農(nóng)機(jī)廠，因銷(xiāo)路不好而停產(chǎn)。張某看中農(nóng)機(jī)廠鄰近公路旁的一棟2層共3000平方米的空置廠房，便與農(nóng)機(jī)廠協(xié)商，將該廠房裝修后做成建材市場(chǎng)賺取租金。雙方一拍即合，決定共同出資成立一家飛龍實(shí)業(yè)有限公司來(lái)進(jìn)行該項(xiàng)目的經(jīng)營(yíng)。為此，雙方擬訂了公司章程，章程規(guī)定：（l）農(nóng)機(jī)廠占公司股權(quán)88.57％，張某占股權(quán)11.43％。雙方按持股比例進(jìn)行收益分配，承擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)與虧損。（2）公司成立后農(nóng)機(jī)廠應(yīng)負(fù)責(zé)辦理房產(chǎn)的變更登記，將該廠房的產(chǎn)權(quán)從農(nóng)機(jī)廠變更為飛龍公司。（3）公司法定代表人由農(nóng)機(jī)廠指派，張某擔(dān)任公司總經(jīng)理。公司成立后，3個(gè)月即招租完畢。飛龍公司共收取商戶(hù)租金及保證金1600萬(wàn)元。建材市場(chǎng)開(kāi)業(yè)2個(gè)月后，張某利用公司財(cái)務(wù)制度不健全和身份之便，將飛龍公司1500萬(wàn)元全部從飛龍公司賬戶(hù)劃走，人也一走了之。由于市場(chǎng)無(wú)錢(qián)，經(jīng)營(yíng)管理混亂，一年后，合同期滿(mǎn)的商戶(hù)紛紛要求退出，并要求飛龍公司退還保證金，但公司已無(wú)款可退。

商戶(hù)們便向法院提起訴訟，要求法院拍賣(mài)飛龍公司的房產(chǎn)，以拍賣(mài)價(jià)款返還商戶(hù)的保證金。但飛龍公司辯稱(chēng)，該房產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)人為農(nóng)機(jī)廠，農(nóng)機(jī)廠只是為飛龍公司的股東，不能代替飛龍公司承擔(dān)責(zé)任。經(jīng)法院調(diào)查查明，農(nóng)機(jī)廠的房產(chǎn)在飛龍公司成立后并未辦理向飛龍公司的轉(zhuǎn)讓登記。在農(nóng)機(jī)廠出資的房產(chǎn)并未辦理轉(zhuǎn)讓登記的情況下，商戶(hù)們向法院提出的執(zhí)行該房產(chǎn)的請(qǐng)求可否予以支持？

如同一般債不履行的法律后果一樣，不履行房產(chǎn)出資義務(wù)的法律后果同樣包括實(shí)際履行和賠償損失。在司法程序中，如本案的情況，更為具體和最為經(jīng)常出現(xiàn)的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題是房產(chǎn)的強(qiáng)制執(zhí)行。在出資人未履行房產(chǎn)出資義務(wù)的情況下，對(duì)于以公司為被執(zhí)行人的債務(wù)，人民法院是否可對(duì)其股東應(yīng)出資的土地使用權(quán)予以強(qiáng)制執(zhí)行呢？問(wèn)題3：出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識(shí)產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)，或者已辦理權(quán)屬變更登記但未實(shí)際交付，因此而起訴至人民法院的，應(yīng)如何處理？

根據(jù)公司法司法解釋(三)的規(guī)定，出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識(shí)產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)權(quán)屬變更手續(xù)；在前述期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其已經(jīng)履行了出資義務(wù)；出資人主張自其實(shí)際交付財(cái)產(chǎn)給公司使用時(shí)享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。出資人以前款規(guī)定的財(cái)產(chǎn)出資，已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用，公司或者其他股東主張其向公司交付、并在實(shí)際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。問(wèn)題4：出資人以劃撥土地使用權(quán)出資，或者以設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資，應(yīng)如何處理？根據(jù)公司法司法解釋(三)的規(guī)定，出資人以劃撥土地使用權(quán)出資，或者以設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人末履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負(fù)擔(dān)；逾期未辦理或者未解除的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。袁隆平以信用入股實(shí)例袁隆平先生是隆平高科股份有限公司的六個(gè)發(fā)起人之一，以379．16萬(wàn)元現(xiàn)金投入股份公司。隆平高科股份有限公司的名字是由袁隆平先生授權(quán)使用的，根據(jù)公司和袁隆平簽訂的協(xié)議，袁隆平同意在股份公司存續(xù)期間將其姓名作為股份公司的名稱(chēng)和公司股票上市時(shí)的簡(jiǎn)稱(chēng)，公司則向袁隆平先生支付姓名使用權(quán)費(fèi)580萬(wàn)元。

這樣，等于是其他發(fā)起人股東同意用支付姓名使用權(quán)費(fèi)的方式，使袁隆平先生擁有了一筆資金，并用來(lái)入股企業(yè)，成為公司發(fā)起人之一。據(jù)湖南省四達(dá)資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所1998年的評(píng)估，袁隆平”品牌的評(píng)估價(jià)值為1008，9億。這一點(diǎn)兒姓名使用權(quán)費(fèi)，相對(duì)于品牌價(jià)值來(lái)說(shuō)，是微不足道的。問(wèn)題5：出資人以其他公司股權(quán)出資應(yīng)符合什么條件才可以認(rèn)定為已履行出資義務(wù)？

根據(jù)公司法司法解釋(三)第11條的規(guī)定：“出資人以其他公司股權(quán)出資，符合下列條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人已履行出資義務(wù)：(一)出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓?zhuān)?/p>

(二)出資的股權(quán)無(wú)權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān)；(三)出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)(四)出資的股權(quán)已依法進(jìn)行了價(jià)值評(píng)估。股權(quán)出資不符合前款第(一)、(二)、(三)項(xiàng)的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令該出資人在指定的合理期間內(nèi)采取補(bǔ)正措施，以符合上述條件；逾期未補(bǔ)正的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其未依法全面履行出資義務(wù)。股權(quán)出資不符合本條第一款第(四)項(xiàng)的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照本規(guī)定第九條的規(guī)定處理?！?.違反出資義務(wù)的情況(1)股東未履行或未全面履行出資義務(wù)第一是不繳納出資（包括不足額繳納出資）；第二是股東出資的價(jià)值不實(shí)，即《公司法》第31條規(guī)定的股東雖有出資，但其非貨幣出資的“實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的”；第三是股東虛假出資，即名義上履行了出資義務(wù)，但其出資行為是虛假的；問(wèn)題6：股東未履行或未全面履行出資義務(wù)的，公司或者其他股東可否提起訴訟？

根據(jù)公司法司法解釋(三)第13條的規(guī)定：“股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。公司債權(quán)人請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請(qǐng)求的，人民法院不予支持。股東在公司設(shè)立時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請(qǐng)求公司的發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。股東在公司增資時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請(qǐng)求未盡公司法第一百四十八條第一款規(guī)定的義務(wù)而使出資未繳足的董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償?！保?）股東抽逃出資問(wèn)題7：什么是抽逃出資？第十二條公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請(qǐng)求認(rèn)定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持：（一）將出資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶(hù)驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)出（二）通過(guò)虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出（三）制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配（四）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出（五）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。第十四條股東抽逃出資，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司債權(quán)人請(qǐng)求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；抽逃出資的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請(qǐng)求的，人民法院不予支持。（3）對(duì)股東權(quán)利限制和股東資格的解除問(wèn)題8：股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司對(duì)其股東權(quán)利作出相應(yīng)合理限制，或者解除該股東的股東資格，是否有效?法院應(yīng)如何處理？

根據(jù)公司法司法解釋(三)第17、18條的規(guī)定，“股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會(huì)決議對(duì)其利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請(qǐng)求認(rèn)定該限制無(wú)效的，人民法院不予支持?！薄坝邢挢?zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格，該股東請(qǐng)求確認(rèn)該解除行為無(wú)效的，人民法院不予支持。

在前款規(guī)定的情形下，人民法院在判決時(shí)應(yīng)當(dāng)釋明，公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理法定減資程序或者由其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資。在辦理法定減資程序或者其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資之前，公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條或者第十四條請(qǐng)求相關(guān)當(dāng)事人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！眴?wèn)題：股東未履行或未全面履行出資義務(wù)或抽逃出資，并以超過(guò)訴訟失效期間為由進(jìn)行抗辯，應(yīng)如何處理？公司股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司全面履行出資義務(wù)或者返還出資，被告股東以訴訟時(shí)效為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。公司債權(quán)人的債權(quán)未過(guò)訴訟時(shí)效期間，其依照本規(guī)定第13條第2款、第14條第2款的規(guī)定請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資的股東承擔(dān)賠償責(zé)任，被告股東以出資義務(wù)或者返還出資義務(wù)超過(guò)訴訟時(shí)效期間為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。

問(wèn)題：當(dāng)事人對(duì)是否已履行出資義務(wù)發(fā)生爭(zhēng)議，舉證責(zé)任應(yīng)如何分配？當(dāng)事人之間對(duì)是否已履行出資義務(wù)發(fā)生爭(zhēng)議，原告提供對(duì)股東履行出資義務(wù)產(chǎn)生合理懷疑證據(jù)的，被告股東應(yīng)當(dāng)就其已履行出資義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。（二）限制違法分配利潤(rùn)我國(guó)《公司法》第167條各國(guó)公司立法都通過(guò)利潤(rùn)分配前對(duì)公司虧損的彌補(bǔ)和公積金的提取，保證資本維持原則的實(shí)現(xiàn)。在公司的利潤(rùn)分配方面，必須考慮平衡股東的投資收益與對(duì)債權(quán)人的保護(hù)兩方面利益。這兩者之間有時(shí)可能會(huì)存在一定的沖突，而對(duì)債權(quán)人的保護(hù)則是立法放在首位的，這主要是通過(guò)貫徹資本維持原則、制約利潤(rùn)違法分配而實(shí)現(xiàn)的公積金是指為了彌補(bǔ)公司虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或鞏固公司財(cái)務(wù)基礎(chǔ)、轉(zhuǎn)化為公司資本而從公司營(yíng)業(yè)的稅后利潤(rùn)中提取的積存于公司的金額。我國(guó)《公司法》第169條規(guī)定，公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損公積金的分類(lèi)從法律規(guī)定上可分為法定公積金與任意公積金。前者是基于法律規(guī)定而強(qiáng)制提取的公積金，其用途除彌補(bǔ)虧損、擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)、轉(zhuǎn)增資本外，不允許任意改變。后者是指公司于法定公積金之外，以章程規(guī)定或由股東會(huì)議決議而特別提取儲(chǔ)備的公積金，其用途由股東會(huì)議視公司情形確定公積金的分類(lèi)從構(gòu)成來(lái)源上，公積金又可分為盈余公積金和資本公積金。盈余公積金是從公司利潤(rùn)中提取的公積金。資本公積金是由公司資本及其收益中提取的公積金，如股票超過(guò)票面金額發(fā)行所得到的溢價(jià)金額，資產(chǎn)在評(píng)估中得到的增值，出售資產(chǎn)的溢價(jià)收入，吸收合并其他公司所承受的資產(chǎn)余額等（三）股票發(fā)行的價(jià)格不得低于票面金額我國(guó)《公司法》第128條規(guī)定：“股票發(fā)行價(jià)格可以按票面金額，也可以超過(guò)票面金額，但不得低于票面金額?！惫善逼泵嫔蠘?biāo)明有票面金額，代表股東向公司的投資數(shù)額，同時(shí)也表明其投資在公司總股本中所占的份額。但是股票的發(fā)行價(jià)格卻不固定限于票面金額（四）禁止公司違法收購(gòu)自己公司的股份我國(guó)《公司法》第143條我國(guó)《公司法》考慮到實(shí)際情況的復(fù)雜和需要，又規(guī)定在若干特別情況下，股份有限公司可以收購(gòu)、持有本公司股票，即規(guī)定了除外情況。第一、二種情況即減少公司注冊(cè)資本和與持有本公司股份的其他公司合并，第三、四種情況即將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工和股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的.我國(guó)《公司法》第143條也就此作了規(guī)定：公司為減少公司注冊(cè)資本而收購(gòu)本公司股份的，應(yīng)當(dāng)自收購(gòu)之日起10日內(nèi)注銷(xiāo)；因與持有本公司股份的其他公司合并，或股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的，應(yīng)當(dāng)在6個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷(xiāo)。我國(guó)《公司法》還規(guī)定，公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。這是因?yàn)楫?dāng)債務(wù)人不能履行債務(wù)，公司行使質(zhì)押權(quán)時(shí)，可能會(huì)因接受以本公司股票折價(jià)還債，而出現(xiàn)違反法律規(guī)定持有本公司股票的情況，所以此種質(zhì)押也就為法律所禁止。（五）規(guī)制公司的擔(dān)保、捐贈(zèng)與轉(zhuǎn)投資行為某甲有限責(zé)任公司，經(jīng)營(yíng)塑料產(chǎn)品的制造、加工和買(mǎi)賣(mài)，總資產(chǎn)1200萬(wàn)元，總負(fù)債200萬(wàn)元。因業(yè)務(wù)興旺，董事會(huì)決定，即日起正式實(shí)施以下方案：（l）以甲公司名義投資300萬(wàn)元，與乙公司組成合伙企業(yè)；（2）以甲公司名義向丙電腦有限責(zé)任公司投資350萬(wàn)元；（3）以甲公司財(cái)產(chǎn)為個(gè)體戶(hù)張某的債務(wù)提供擔(dān)保。請(qǐng)判斷董事會(huì)的上述決定是否合法，依據(jù)何在？1.規(guī)制公司的擔(dān)保行為

《公司法》第16條規(guī)定：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。”公司為股東個(gè)人或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保被確認(rèn)無(wú)效后如何處理？根據(jù)《擔(dān)保法》，擔(dān)保合同被確認(rèn)無(wú)效后，債務(wù)人、擔(dān)保人、債權(quán)人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過(guò)錯(cuò)各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。擔(dān)保法解釋規(guī)定，在主合同有效而擔(dān)保合同無(wú)效的情況下，債權(quán)人無(wú)過(guò)錯(cuò)的，債務(wù)人、擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)人的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任債權(quán)人、擔(dān)保人有過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過(guò)債務(wù)人不能清償部分的1／2。

2.規(guī)制轉(zhuǎn)投資行為《公司法》第15條規(guī)定：公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人?！薄豆痉ā芬?guī)定第一，公司可以向其他企業(yè)投資，但未允許其向非企業(yè)的其他組織出資。第二，公司不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人，法律另有規(guī)定的除外第三，在公司章程中可以規(guī)定對(duì)公司轉(zhuǎn)投資的限制措施以及議決程序第四、明確公司對(duì)外擔(dān)保的決策機(jī)構(gòu)。公司對(duì)外擔(dān)保只能依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或股東會(huì)、股東大會(huì)以決議方式作出決定，其他任何機(jī)的、任何個(gè)人不能擅自作出公司對(duì)外擔(dān)保的決定。其中，公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或股東大會(huì)決議；另明確公司為股東實(shí)際控制人提供擔(dān)