2023年法律專題培訓(xùn)之商業(yè)賄賂培訓(xùn)資料

專題培訓(xùn)之“商業(yè)賄賂”公開數(shù)據(jù)顯示，2023年7月至2023年12月，全國共查處商業(yè)賄賂案件102214件，涉案金額260.6億元。2023年，據(jù)國家工商總局記錄，當(dāng)年全國工商系統(tǒng)共查處商業(yè)賄賂案件4521件，案值15.24億元?！缎谭ㄐ拚浮罚ň牛┠壳罢谔嵴垖徸h中，擬進(jìn)一步加大賄賂等犯罪的處罰力度。為進(jìn)一步明晰何為商業(yè)賄賂，便于大家在經(jīng)紀(jì)、投行、產(chǎn)品代銷及投顧等各項(xiàng)業(yè)務(wù)開展過程中嚴(yán)防商業(yè)賄賂風(fēng)險，依法合規(guī)展業(yè)，我部特制作本期《法律知識傳遞之商業(yè)賄賂》，供參閱。一、什么是商業(yè)賄賂我國無專門的“商業(yè)賄賂法”，對商業(yè)賄賂的規(guī)定散見于《反不合法競爭法》、國家工商管理總局《關(guān)于嚴(yán)禁商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》以及《刑法》中與行賄、受賄有關(guān)的十項(xiàng)罪名及相關(guān)司法解釋中。（一）《反不合法競爭法》及《關(guān)于嚴(yán)禁商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》規(guī)定1、商業(yè)賄賂界定《反不合法競爭法》規(guī)定“經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品（含服務(wù)）。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實(shí)入帳。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實(shí)入帳?！眹夜ど坦芾砜偩帧蛾P(guān)于嚴(yán)禁商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》（簡稱《規(guī)定》）對“回扣”及“帳外暗中”進(jìn)行了明確的界定，“本規(guī)定所稱回扣，是指經(jīng)營者銷售商品時在帳外暗中以鈔票、實(shí)物或者其他方式退給對方單位或者個人的一定比例的商品價款?！薄氨疽?guī)定所稱帳外暗中，是指未在依法設(shè)立的反映其生產(chǎn)經(jīng)營活動或者行政事業(yè)經(jīng)費(fèi)收支的財務(wù)帳上按照財務(wù)會計制度規(guī)定明確如實(shí)記載，涉及不記入財務(wù)帳、轉(zhuǎn)入其他財務(wù)帳或者做假帳等?！贝送猓兑?guī)定》還進(jìn)一步明確“經(jīng)營者在商品交易中不得向?qū)Ψ絾挝换蛘咂鋫€人附贈鈔票或者物品。但按照商業(yè)慣例贈送小額廣告禮品的除外。違反前款規(guī)定的，視為商業(yè)賄賂行為?！?、法律責(zé)任（1）行政責(zé)任：不構(gòu)成犯罪的，監(jiān)督檢查部門可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款，有違法所得的，予以沒收；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。（2）民事責(zé)任：給被侵害的經(jīng)營者導(dǎo)致?lián)p害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害補(bǔ)償責(zé)任。（二）《刑法》規(guī)定1、十項(xiàng)罪名目前商業(yè)賄賂犯罪涉及的罪名有十項(xiàng)，基于犯罪主體、犯罪對象及犯罪行為等方面的差異，分為非國家工作人員受賄罪、受賄罪、單位受賄罪、運(yùn)用影響力受賄罪、對非國家工作人員行賄罪、行賄罪、對單位行賄罪、單位行賄罪、介紹賄賂罪以及對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪。2、規(guī)范行為涉及不限于：運(yùn)用職務(wù)上的便利，索取別人財物或者非法收受別人財物，為別人謀取利益；在經(jīng)濟(jì)往來中，運(yùn)用職務(wù)上的便利，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個人所有；為謀取不合法利益，給予公司、公司或者其他單位的工作人員以財物；為謀取不合法利益，給予國家工作人員以財物;在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以財物，或者違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)；為謀取不合法利益，給予國家機(jī)關(guān)、國有公司、公司、事業(yè)單位、人民團(tuán)隊(duì)以財物，或者在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，給予各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)；向國家工作人員介紹賄賂；為謀取不合法商業(yè)利益，給予外國公職人員或者國際公共組織官員以財物，等等。十項(xiàng)罪名的犯罪主體、行為、對象及備案追訴標(biāo)準(zhǔn)詳見附件《商業(yè)賄賂所涉十項(xiàng)罪名概況列表》。二、商業(yè)賄賂部分案例（一）以贊助費(fèi)名義賄賂銷售引致行政處罰案件當(dāng)事人上海恒乳制品公司系新恒乳業(yè)集團(tuán)在上海設(shè)立的獨(dú)資公司，主營母公司出品“安”牌乳制品在中國大陸地區(qū)餐飲業(yè)的銷售推廣活動，獲取產(chǎn)品銷售推廣的“外包服務(wù)費(fèi)”。2023年10月26日，為穩(wěn)定大客戶，該公司與北京味公司簽訂《贊助協(xié)議》，約定在2023年10至12月間，北京味公司及其關(guān)聯(lián)公司繼續(xù)采購“安”牌乳制品作為生產(chǎn)原料，作為回報，上海恒乳制品公司在此期間為北京味公司的市場活動提供商業(yè)贊助。經(jīng)辦案人員查證，2023年10至12月，北京味公司從上海恒乳制品公司指定的北京供貨商處采購“安”牌乳制品金額共計人民幣9308104.29元，上海恒乳制品公司從中獲利人民幣1405151.43元。同時，根據(jù)北京味公司規(guī)定，上海恒乳制品公司將約定的“市場贊助費(fèi)”，劃轉(zhuǎn)至河北雄縣全利公司，用于抵充北京味公司應(yīng)付印刷費(fèi)用款。河北雄縣全利公司開具發(fā)票貨品或應(yīng)稅勞務(wù)名稱為印刷費(fèi)的河北增值稅普通發(fā)票4張，給上海恒乳制品公司作為記賬憑據(jù)。在上海恒乳制品公司賬面上，此項(xiàng)支出記入科目代碼為“促銷費(fèi)用”和“應(yīng)付賬款”，會計科目為“宣傳費(fèi)一品牌維護(hù)”和“全利公司”，摘要為“市場宣傳費(fèi)”。根據(jù)上述情節(jié)，上海市工商局靜安分局最終認(rèn)定：上海恒乳制品公司違反了《反不合法競爭法》第八條和國家工商行政管理局《關(guān)于嚴(yán)禁商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》第二條的規(guī)定，構(gòu)成了商業(yè)賄賂行為，并對其作出罰款人民幣13萬元，沒收違法所得人民幣1405151.43元的行政處罰。（二）向?qū)Ψ絾挝桓劫浳锲芬滦姓幜P漳州市工商局在調(diào)查云霄縣醫(yī)院商業(yè)賄賂案時，發(fā)現(xiàn)該醫(yī)院與當(dāng)事人上海某醫(yī)療器械有限公司所簽的一份工業(yè)品買賣協(xié)議，協(xié)議載明標(biāo)的物系一臺富士能WC-88WM電子腸鏡，價格人民幣150000元，并寫明“贈送異物鉗叁支（威爾遜牌）、12V/75W燈泡肆只、閥蓋20個，價值壹萬元正”。漳州市工商局認(rèn)定，當(dāng)事人在向云霄縣醫(yī)院銷售醫(yī)療器械的過程中為排擠競爭對手，爭取交易機(jī)會，向云霄縣醫(yī)院贈送物品的行為，違反了《關(guān)于嚴(yán)禁商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》關(guān)于“經(jīng)營者在商品交易中不得向?qū)Ψ絾挝换蛘咂鋫€人附贈鈔票或者物品”的規(guī)定。依據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第二十三條、《反不合法競爭法》第二十二條和《關(guān)于嚴(yán)禁商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》第九條第一款之規(guī)定，對當(dāng)事人作出沒收違法所得65164.88元，罰款80000元的行政處罰，同時責(zé)令其改正違法行為。（三）原中信證券楊某涉嫌對非國家工作人員行賄罪據(jù)法院查明的情況，楊某，原中信證券固定收益部董事總經(jīng)理，曲某某，原遼寧省農(nóng)村信用社聯(lián)合社（簡稱遼寧農(nóng)聯(lián)社）資金營運(yùn)中心副總經(jīng)理。經(jīng)二人商議，2023年，成立了一家以徐某作為法定代表人的丙類戶公司--北京大德投資管理有限公司（簡稱大德公司），運(yùn)用該公司與遼寧農(nóng)聯(lián)社資金營運(yùn)中心開展債券代持業(yè)務(wù)，公司實(shí)際控制人為楊某。2023年10月，因債券市場變化因素，楊某與曲某合意通過曲某送人民幣給遼寧農(nóng)聯(lián)社資金營運(yùn)中心總經(jīng)理，請求李某批準(zhǔn)將大德公司名義持有的9支公司債券由遼寧農(nóng)聯(lián)社資金營運(yùn)中心買入自營。李某批準(zhǔn)由遼寧農(nóng)聯(lián)社買入大德公司債券自營，同時與曲某約定根據(jù)各自職責(zé)分工風(fēng)險，將楊某行賄的200萬元按照六四提成，后楊某向曲某轉(zhuǎn)款200萬元，曲某將其中120萬元支付李某，剩余80萬元據(jù)為己有。法院認(rèn)為，楊某、曲某為謀取不合法利益，給予金融機(jī)構(gòu)工作人員以財物，數(shù)額巨大，其二人行為構(gòu)成對非國家工作人員行賄犯罪。李某身為金融機(jī)構(gòu)工作人員，非法收受別人財物，為別人謀取利益，數(shù)額巨大，其行為構(gòu)成非國家工作人員受賄犯罪。三、提醒及啟示（一）在業(yè)務(wù)開展過程中，不得以任何方式為不存在的或虛假的服務(wù)支付任何費(fèi)用在業(yè)務(wù)開展過程中，任何費(fèi)用的支付必須以真實(shí)服務(wù)為基礎(chǔ)，且對方須具有合法的經(jīng)營資格（如具有相關(guān)金融業(yè)務(wù)許可的機(jī)構(gòu)），服務(wù)費(fèi)用支付的數(shù)額亦應(yīng)符合法律規(guī)定及一般行業(yè)慣例，并必須如實(shí)入賬。不得以任何方式為不存在的或虛假的服務(wù)支付任何費(fèi)用，涉及不限于向未提供相應(yīng)服務(wù)的機(jī)構(gòu)或個人支付所謂“勞務(wù)費(fèi)”、“顧問費(fèi)”“服務(wù)費(fèi)”“傭金”等等。（二）不得借助員工薪資或經(jīng)紀(jì)人提成等方式變相違規(guī)向有關(guān)機(jī)構(gòu)或個人支付費(fèi)用借助員工薪酬或經(jīng)紀(jì)人提成向有關(guān)機(jī)構(gòu)或個人支付費(fèi)用，符合上文所述“商業(yè)賄賂”特性，會被認(rèn)定為商業(yè)賄賂行為，構(gòu)成犯罪的，依法會被追究刑事責(zé)任。鑒于通過員工薪資或經(jīng)紀(jì)人提成等方式實(shí)行商業(yè)賄賂比較隱蔽，在此重申公司規(guī)定，嚴(yán)禁通過員工薪資或經(jīng)紀(jì)人提成等方式變相違規(guī)向有關(guān)機(jī)構(gòu)或個人支付費(fèi)用，與此同時，提請總部各部門及各分支機(jī)構(gòu)加強(qiáng)管理，避免員工及經(jīng)紀(jì)人采用賄賂方法進(jìn)行展業(yè)。（三）不得采用賄賂手段銷售或者購買商品或服務(wù)，涉及銷售產(chǎn)品或服務(wù)不得附贈鈔票或者物品，按照商業(yè)慣例贈送小額廣告禮品的除外不得采用賄賂手段銷售或者購買商品或服務(wù)，涉及采用財物或者其他手段進(jìn)行賄賂，所稱財物，是指鈔票和實(shí)物，涉及經(jīng)營者為銷售或者購買商品，假借促銷費(fèi)、宣傳費(fèi)、贊助費(fèi)、科研費(fèi)、勞務(wù)費(fèi)、征詢費(fèi)、傭金等名義，或者以報銷各種費(fèi)用等方式，給付對方單位或者個人的財物。所稱其他手段，是指提供國內(nèi)外各種名義的旅游、考察等給付財物以外的其他利益的手段。（四）不得在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣，亦不得收受回扣帳外暗中給付或收受回扣是標(biāo)準(zhǔn)的商業(yè)賄賂行為，在證券業(yè)務(wù)中的表現(xiàn)涉及不限于：在經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)中，為做大交易量，增長收入，向機(jī)構(gòu)客戶的負(fù)責(zé)人或居間人賬外暗中給予好處費(fèi)和返傭；在投資銀行業(yè)務(wù)中，為了拉項(xiàng)目，違規(guī)向發(fā)行人及有關(guān)負(fù)責(zé)人或居間人賬外暗中支付顧問費(fèi)、公關(guān)費(fèi)；在產(chǎn)品代銷或債券承銷過程中，向有關(guān)單位、個人賬外暗中給予好處費(fèi)；為投資者提供證券投資征詢服務(wù)時，為謀取別人賬外暗中支付的鈔票、實(shí)物等其他不合法利益，故意誘導(dǎo)投資者買賣證券等等。結(jié)語：“商業(yè)賄賂”行為目前界定較寬泛，行政執(zhí)法尚缺少明晰統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，處罰的范圍和力度均較大。從刑事備案追訴和量刑標(biāo)準(zhǔn)來看，《刑法》對商業(yè)賄賂犯罪處罰非常嚴(yán)格，在反腐大背景下，賄賂犯罪的刑事處罰力度亦有進(jìn)一步趨嚴(yán)的趨勢。在此提醒公司員工，任何情況下，嚴(yán)格按照法律規(guī)定及公司規(guī)定履職，在業(yè)務(wù)活動中，潔身自好，杜絕帳外暗中給予對方單位或個人回扣、手續(xù)費(fèi)，不得采用向?qū)Ψ絾挝换騻€人行賄的方式展業(yè)，拒絕對方單位或個人的行賄行為，遠(yuǎn)離商業(yè)賄賂及犯罪。附件：商業(yè)賄賂所涉十項(xiàng)罪名概況列表序號罪名犯罪主體犯罪行為犯罪對象備案追訴標(biāo)準(zhǔn)其他說明1非國家工作人員受賄罪公司、公司或者其他單位的工作人員，涉及國有公司、公司以及其他國有單位中的非國家工作人員運(yùn)用職務(wù)上的便利，索取別人財物或者非法收受別人財物，為別人謀取利益，數(shù)額較大的；在經(jīng)濟(jì)往來中，運(yùn)用職務(wù)上的便利，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個人所有的無數(shù)額在五千元以上的，應(yīng)予備案追訴從“謀取利益”的性質(zhì)上看，既涉及別人應(yīng)當(dāng)?shù)玫降暮戏ǖ摹⒑戏ǖ睦?，也涉及別人不應(yīng)當(dāng)?shù)玫降姆欠ǖ?、不合法的利益。該利益是否已謀取到，均不影響本罪的成立2受賄罪國家工作人員運(yùn)用職務(wù)上的便利，索取別人財物的，或者非法收受別人財物，為別人謀取利益的；在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個人所有的；運(yùn)用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不合法利益，索取請托人財物或者收受請托人財物的無１、個人受賄數(shù)額在５千元以上的；２、個人受賄數(shù)額不滿５千元，但具有下列情形之一的：（１）因受賄行為而使國家或者社會利益遭受重大損失的；（２）故意刁難、要挾有關(guān)單位、個人，導(dǎo)致惡劣影響的；（３）強(qiáng)行索取財物的。對索取別人財物的，法律沒有規(guī)定要以“為別人謀取利益”為條件。“謀取不合法利益”，涉及非法利益和其它不應(yīng)當(dāng)?shù)玫降睦妗?單位受賄罪國家機(jī)關(guān)、國有公司、公司、事業(yè)單位、人民團(tuán)隊(duì)索取、非法收受別人財物，為別人謀取利益，情節(jié)嚴(yán)重的；在經(jīng)濟(jì)往來中，在帳外暗中收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的無１、單位受賄數(shù)額在１０萬元以上的；２、單位受賄數(shù)額不滿１０萬元，但具有下列情形之一的：（１）故意刁難、要挾有關(guān)單位、個人，導(dǎo)致惡劣影響的；（２）強(qiáng)行索取財物的；（３）致使國家或者社會利益遭受重大損失的。對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接負(fù)責(zé)人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。4運(yùn)用影響力受賄罪國家工作人員的關(guān)系密切人、離職的國家工作人員及其關(guān)系密切人。通過該國家工作人員職務(wù)上的行為，或者運(yùn)用該國家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不合法利益，索取請托人財物或者收受請托人財物，數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的；離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人，運(yùn)用該離職的國家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件實(shí)行前款行為無同【受賄罪】5對非國家工作人員行賄罪一般主體，即，達(dá)成刑事責(zé)任年齡，具有刑事責(zé)任能力的自然人，單位也可構(gòu)成本罪為謀取不合法利益，給予公司、公司或者其他單位的工作人員以財物，數(shù)額較大的非國家工作人員個人行賄數(shù)額在一萬元以上的，單位行賄數(shù)額在二十萬元以上的，應(yīng)予備案追訴。單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接負(fù)責(zé)人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。行賄人在被追訴前積極交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免去處罰。6對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪同[對非國家工作人員行賄罪]為謀取不合法商業(yè)利益，給予外國公職人員或者國際公共組織官員以財物的外國公職人員、國際公共組織官員同[對非國家工作人員行賄罪]同[對非國家工作人員行賄罪]7行賄罪一般主體，即行為人是達(dá)成刑事責(zé)任年齡，具有刑事責(zé)任能力的自然人。為謀取不合法利益，給予國家工作人員以財物的;在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以財物，數(shù)額較大的，或者違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的國家工作人員1．行賄數(shù)額在一萬元以上的；2．行賄數(shù)額不滿一萬元，但具有下列情形之一的：（1）為謀取非法利益而行賄的；（2）向三人以上行賄的；（3）向黨政領(lǐng)導(dǎo)、司法工作人員、行政執(zhí)法人員行賄的；（4）致使國家或者社會利益遭受重大損失的。行賄人在被追訴前積極交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免去處罰。因被勒索給予國家工作人員以財物，沒有獲得不合法利益的，不是行賄。8單位行賄罪單位，具體涉及公司、公司、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)隊(duì)。單位為謀取不合法利益而行賄，或者違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以回扣、手續(xù)費(fèi)，情節(jié)嚴(yán)重的，國家工作人員1．二十萬元以上的；2．十萬元以上不滿二十萬元，但具有下列情形之一的：（1）為謀取非法利益而行賄的；（2）向三人以上行賄的；（3）向黨政領(lǐng)導(dǎo)、司法工作人員、行政執(zhí)法人員行賄的；（4）致使國家或者社會利益遭受重大損失的。對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接負(fù)責(zé)人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。9對單位行賄罪對單位行賄罪主體為一般主體，既涉及個人，也涉及單位為謀取不合法利益，給予國家機(jī)關(guān)、國有公司、公司、事業(yè)單位、人民團(tuán)隊(duì)以財物的，或者在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，給予各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的國家機(jī)關(guān)、國有公司、公司、事業(yè)單位、人民團(tuán)隊(duì)1．個人行賄數(shù)額在十萬元以上、單位行賄數(shù)額在二十萬元以上的；2．個人行賄數(shù)額不滿十萬元、單位行賄數(shù)額在十萬元以上不滿二十萬元，但具有下列情形之一的：（1）為謀取非法利益而行賄的；（2）向三個以上單位行賄的；（3）向黨政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、行政執(zhí)法機(jī)關(guān)行賄的；（4）致使國家或者社會利益遭受重大損失的。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接負(fù)責(zé)人員，處三年以下有期徒刑或者拘役。10介紹賄賂罪一般主體，即行為人是達(dá)成刑事責(zé)任年齡，具有刑事責(zé)任能力的自然人。向國家工作人員介紹賄賂，情節(jié)嚴(yán)重的國家工作人員