2022年江西省新余市成考專升本民法自考預測試題(含答案)

2022年江西省新余市成考專升本民法自考預測試題(含答案)學校:________班級:________姓名:________考號:________

一、單選題(20題)1.根據(jù)我國《合同法》的有關規(guī)定，要約可以撤銷的情形有()

A.要約人確定了承諾期限

B.要約已經(jīng)到達要約人，而受要約人尚未作出承諾

C.要約人明示要約不可撤銷

D.要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準備工作

2.下列屬于要約的是()

A.寄送的價目表B.拍賣公告C.招標公告D.懸賞廣告

3.甲乙簽訂化肥買賣合同，但甲卻將劣質化肥賣給乙，則該買賣合同屬于()。

A.無效合同B.可撤銷合同C.效力待定合同D.有效合同

4.根據(jù)我國《擔保法》的規(guī)定，債權人與債務人應當在合同中約定，債權人留置財產(chǎn)后，債務人應當在多長時間內履行債務（）。

A.2個月內B.不少于2個月C.1個月內D.不少于1個月

5.下列選項中，不能作為遺產(chǎn)被繼承的是（）。A.文物B.債券C.抵押權D.宅基地使用權

6.訴訟時效期間屆滿后，債權人喪失的是（）。

A.勝訴權B.抗辯權C.起訴權D.債權

7.甲在乙承包的水庫游泳，乙的雇工丙、丁誤以為甲在偷魚苗將甲打傷。下列選項說法正確的是（）。

A.乙、丙、丁應承擔連帶責任

B.丙、丁應先賠償甲的損失，再向乙追償

C.只能由丙、丁承擔連帶責任

D.只能由乙承擔賠償責任

8.訴訟時效期間屆滿后，債權人喪失了()。A.A.起訴權B.請求債務人履行的權利C.債權D.勝訴權

9.有完全民事行為能力的人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為()。

A.有效B.無效C.部分有效D.在撤銷死亡宣告后有效

10.甲、乙在火車上相識，甲怕自己到站時未醒，請求乙在A站喚醒自己下車，乙欣然同意?；疖嚨竭_A站時，甲沉睡，乙也未醒，甲未能在A站及時下車，為此支出了額外費用。甲要求乙賠償損失。對此應（）。A.由乙承擔違約責任B.由乙承擔侵權責任C.由乙承擔締約過失責任D.由甲自己承擔損失

11.下列有關質押權的表述中，錯誤的是（）。

A.除質押合同另有約定外，質押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金、質物保管費用和實現(xiàn)質權的費用

B.質押擔保中，質押物的所有人可以是債務人或者第三人

C.在質押法律關系中，質押物須移交債權人占有

D.質押物可以是動產(chǎn)、不動產(chǎn)和權利

12.贈與合同具有的法律特征是()。

A.有償合同B.無償合同C.雙務合同D.實踐合同

13.納稅人兼營不同稅率的貨物或應稅勞務，應當分別核算不同稅率的貨物或應稅勞務的銷售額，未分別核算銷售額的（）。

A.按6%征稅B.按4%征稅C.從低適用稅率D.從高適用稅率

14.某甲在飯店吃完飯后，沒有支付飯錢，就欲離開。飯店服務人員乙見此情形，就攔住甲，請求甲支付飯錢，甲聲稱自己沒有錢可以支付，乙遂將甲所騎的自行車扣留在飯店。請問，飯店扣留甲自行車的行為屬于（）

A.正當防衛(wèi)B.緊急避險C.自助行為D.防衛(wèi)過當

15.債的標的物在被提存期間發(fā)生的毀損、滅失風險責任，依法應承擔的責任人是（）

A.提存人B.債權人C.提存機關D.債務人

16.某甲將其出租的家具賣給乙，但是由于租賃期限未滿，暫時無法收回，某甲把家具的返還請求權讓與某乙，并告知占有人向某乙交付該家具，該種交付是()

A.現(xiàn)實交付B.指示交付C.簡易交付D.占有改定

17.甲農(nóng)民于夜間收割，誤將他人麥田當作自己麥田，其所收麥子屬于()。

A．自助行為

B．無因管理

C．不當?shù)美?/p>

D．侵權行為

18.個人從事運營業(yè)務，并且未辦稅務登記證者，其營業(yè)稅的納稅地點為（）。

A.居住地B.經(jīng)營所在地C.居住地或經(jīng)營所在地任選一處D.任意選擇

19.下列表述中，屬于民法的基本原則的是（）。

A.實事求是原則B.等價交換原則C.誠實信用原則D.公正原則

20.某藥業(yè)公司未經(jīng)甲的同意，擅自將甲與其未婚妻在某影樓拍攝的婚紗照用于該公司某藥品的廣告宣傳上。該藥業(yè)公司的行為侵犯了甲的（）。

A.榮譽權B.隱私權C.健康權D.肖像權

二、案例分析題(20題)21.某刺繡廠女工李某因其繡工好，深受客戶喜愛。許多愛刺繡的客戶慕名前來向其定作繡品。某年，港商向其一次性訂購10幅繡品，每幅1000元，言明1年后取貨，并預付了5000元定金。李某因當年家中雜事太多，就把活兒分給本廠幾名女工合干，言明到時貨錢平分。1年后，貨款兩清。后港商在欣賞這些繡品時，發(fā)現(xiàn)有的并不精致，不像出自李某之手。經(jīng)查明，確系出自不同人之手。港商遂要求退貨，并賠償損失。李某辯稱，這些繡品是我托人干的，別人的手藝也不差，我已經(jīng)按照你們所要的款式、花型繡好交貨了，不存在賠償問題。

問：（1）李某所承攬的工作能否由他人代理完成?為什么?

（2）本案中，李某應作何賠償?

22.丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費。因為甲、乙是合伙人，維修費屬于合伙債務，按我國現(xiàn)行法律規(guī)定，合伙債務屬連帶責任，債權人得就全部債權要求合伙人之一進行清償。合伙人之一就全部債務清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償，但不得拒絕向債權人履行全部清償義務。因此丙向甲要求全部費用的支付時甲不得拒絕，應當全部支付維修費，事后再向乙追償。

23.甲(男)與乙(女)于2006年結婚，婚后生有一子(丙)。2009年甲調動到A城工作，隨后因與乙感情不和而通過訴訟離婚。2010年A城某區(qū)人民法院判決準予離婚，并判決丙隨其母乙共同生活，甲每月支付給丙撫養(yǎng)費150元。2012年春節(jié)，丙在與鄰居小孩丁玩耍時，不慎用石頭打傷丁的眼睛。丁父母為給丁治療花去醫(yī)藥費3000余元。丁的父親要求乙賠償這一損失。但由于乙所在工廠不景氣，已經(jīng)幾個月發(fā)不出工資，又無其他經(jīng)濟收入，故無力承擔該責任。后乙找到甲，要求甲付給部分錢，以賠償丁父母的損失。甲一口拒絕，并說道：“我們早就已經(jīng)離婚，孩子是判給你撫養(yǎng)管教的，你是監(jiān)護人，孩子現(xiàn)在惹了禍是你管教不嚴造成的，責任在你。我每月已支付了撫養(yǎng)費，別的責任我就沒有了?！庇捎谝疫t遲不能賠償損失，丁的父親便以丙為被告起訴至人民法院。問：(1)夫妻離婚后，未與未成年子女共同生活的一方是否還是未成年子女的監(jiān)護人?為什么?(2)丙造成他人損害，甲是否還應承擔民事責任?為什么?

24.46.王某的妻子和女兒早年死亡，1991年王某也死亡，留有遺產(chǎn)房屋四間。遺產(chǎn)未經(jīng)分割，王某的兒子暴病而死。為繼承這四間房屋，王某的女婿、外孫女與王某的兒媳、孫子發(fā)生爭執(zhí)。一審法院判決由王某的外孫女和孫子各繼承兩間，當事人均不服，上訴到二審法院，二審法院判決四間房屋應先由王某的兒子和女兒各繼承兩間，然后，轉由女婿、外孫女各繼承一間，兒媳和孫子各繼承一間。問：

法院的判決存在哪些問題?應怎樣判決?

25.某甲是一位養(yǎng)牛專業(yè)戶，一日某甲的一頭奶牛生了重病，醫(yī)治數(shù)日未有好轉，某甲害怕該牛的病有傳染性，一旦傳染給其他的牛，損失將會很慘重，因此某甲便將該牛拋棄在野外。某乙賣完?；丶彝窘?jīng)此地時，發(fā)現(xiàn)了該病牛。某乙將該牛拉回自家中，經(jīng)過精心喂養(yǎng)和醫(yī)治，此牛病愈且成為了一頭高產(chǎn)奶牛。事后，某甲聽說此事，要求某乙將牛還給他，他愿如數(shù)支付某乙喂養(yǎng)該牛期間的合理費用，某乙回應，給出什么樣的條件也堅決不答應返還該牛。問：

(1)某甲的要求是否合理?為什么?

(2)某乙的態(tài)度是否合法?為什么?

26.著名學者甲在臨終前將其回憶錄手稿贈送給好友乙。該手稿扉頁上題有“吾將不久于人世，謹以此絕筆贈吾至友，望珍藏密室，令其永不面世”的字樣。乙依遺囑秘藏之。2000年乙病故，其繼承人丙獲得該手稿。2003年丙將該手稿借于學者丁，供其研究甲的生平時參考。丙在出借時聲明“根據(jù)作者遺愿，手稿不得公之于世”，丁應允。2005年，丁在征得丙同意后，將手稿以“內部資料”的形式刊印400冊，在一定范圍內散發(fā)。問：

(1)甲死亡后，其手稿著作權中的人身權部分由誰享有?其手稿著作權中的財產(chǎn)權部分由誰享有?該手稿的所有權由誰享有?

(2)丁是否享有該手稿著作權中的使用權?丁以“內部資料”形式刊印手稿，是否屬于發(fā)表行為?丁刊印手稿得到了丙的同意．，其刊印行為是否合法?

(3)丙將手稿出借與丁，是否侵犯了甲的著作權?為什么?

(4)丙有無決定該手稿是否發(fā)表的權利?為什么?

27.甲將一臺黑白電視機送到電器修理部修理，修理部讓15日取貨。甲取貨時，修理部說修理費140元，甲認為高，拒絕支付。修理部扣留了電視，并告知甲快交，否則變賣電視。半年后，甲未索要電視，也未交修理費。后來，甲又將一錄像機送修，約定1個月取貨。甲如約取貨，修理部要求甲交140元加上本次修理費170元。甲只交了170元，且說140元以電視機抵。修理部不同意，說黑白電視機沒人要，于是退了電視，扣留了錄像機，告訴甲限一月內交140元，否則變賣錄像機。雙方多次協(xié)商未果，甲訴至法院。請問：修理部是否有權扣留甲的錄像機?為什么?

28.付某7歲的兒子小強非常淘氣，經(jīng)常用石頭砸別人家的窗戶、攀摘樹木花草等。一日，當小強在馬路邊玩耍時，遇見有人用三輪車拉著鏡子。鄰居蕭某見狀說：“你有本事把那個鏡子砸碎，算你厲害?！毙娐犕戤敿淳湍闷鹗^砸過去，結果致使價值400多元的鏡子被砸碎。事后，鏡子的主人找到付某要求賠償，付某支付了相當?shù)膬r款。但隨即得知小強所為乃受蕭某唆使，便要蕭某賠償。蕭某以自家小孩調皮惹禍當然由自己負責為由拒絕賠償。問：

(1)小強平時砸壞的東西應由誰賠償?為什么?

(2)鏡子的損失最后應由誰來承擔?

29.甲在國外研修一年，將其一套房屋委托其朋友乙照看。期間發(fā)生地震，甲的房屋在地震中受到損壞，需及時修復。甲便讓乙?guī)退M行修繕，同時告訴乙有一批建材堆放在房屋附近，數(shù)量不少，可以使用。于是乙就叫人用這些材料將房屋修繕了一番。事后，甲的鄰居丙稱乙使用的建材是他的，而不是甲的，要求乙賠償他因此遭受的損失。問：

（1）乙已經(jīng)使用過的建材應該歸誰所有?為什么?

（2）乙是否應對丙的損失承擔賠償責任?為什么?

30.賀某夫妻帶著兒子賀加其到華美照相館照周歲紀念相。攝影師于某見賀加其活潑可愛，便私自多放大了幾張，在征得賀某同意后將其中一張擺放在自己的櫥窗內，以招攬顧客。其余的幾張保留了下來。后來，于某的朋友洪某見到該照片，稱其所在的印刷廠正在制作兒童掛歷，就要求于某給他一張。印刷廠以700元價格從洪某處買到照片并制作投產(chǎn)。賀某在買掛歷的過程中，發(fā)現(xiàn)兒子的大頭像也在其中，非常氣憤，找到印刷廠問明來源后，即以于某和印刷廠為被告起訴到法院，要求停止侵害，賠禮道歉，并賠償損失2000元。法院在審理過程中應于某要求追加洪某為被告。法院經(jīng)調查，認定上述事實屬實。問：

(1)本案中于某的行為是否構成侵權?說明理由。

(2)法院應怎樣判決?

31.甲與乙于2000年結婚，甲、乙約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有。2003年甲以個人名義向其弟借款20萬元購買商品房一套，夫妻共同居住。2009年甲、乙離婚。問：（1）甲乙的約定是否有效?為什么?（2）對于甲的債務，應由誰來承擔?為什么?

32.甲將一臺黑白電視機送到電器修理部修理，修理部讓15日后取貨。甲取貨時，修理部說修理費140元，甲認為此費用過高，拒絕支付。修理部扣留了電視機，并告知甲快交，否則將變賣電視機。半年后，甲未索要電視機，也未交修理費。后來，甲又將一錄像機送修，約定1個月取貨。甲如約取貨，修理部要求甲交140元加上本次修理費170元。甲只交了170元，且說140元以電視機抵。修理部不同意，說黑白電視機沒人要，于是退了電視機，扣留了錄像機，告訴甲限1個月內交140元，否則變賣錄像機。雙方多次協(xié)商未果，甲訴之法院。問：修理部是否有權扣留甲的錄像機?為什么?

33.被告若須賠償，賠償?shù)姆秶鞘裁?

34.某幼兒園一群幼兒在教室里圍著火爐烤火，教師張某將孩子們安排好后暫時離開教室去取東西。幼兒甲玩火點燃了幼兒乙的衣服，乙?guī)Щ鹋艹鼋淌?，被人發(fā)現(xiàn)將火撲滅。經(jīng)檢查，乙被燒傷面積達35%，住院治療造成經(jīng)濟損失1．3萬余元。問：

（1）幼兒乙的住院費用應由誰來承擔?為什么?

（2）教師張某是否應承擔責任?為什么?

35.王某承租趙某私房兩間。租期屆滿前。王某向趙某提出愿以6萬元購買該房，趙某表示同意。王某當即交給趙某5萬元，并約定：(1)余下的1萬元于一個月內付清；(2)一周后共同到房管部門辦理房屋過戶手續(xù)。三天后，王某雇請個體戶李某將事先委托其制作的家具搬到該房中，并答應辦理完房屋過戶手續(xù)后再給付其加工費和搬運費。不料，當天夜里，該房屋遭雷擊著火，房屋和家具均因此毀損。事故發(fā)生后，王某向趙某索還自己已經(jīng)交付的5萬元房款，趙某不僅不返還，而且還要求王某給付所欠余款1萬元。李某聞訊也前來追索其家具加工費和搬運費，遭到王某拒絕。三人發(fā)生爭執(zhí)。問：(1)本案中毀損房屋的所有權是否移轉。為什么?(2)本案中家具的加工費和搬運費應由誰承擔?為什么?

36.王某2002年9月9日在乘渡輪時，該渡輪遇大浪而沉沒，王某在事故中失蹤。后來作為死亡處理，把死亡保險金給了王某的妻子陳某。陳某以為丈夫死了，就把丈夫婚前的財產(chǎn)，包括4間瓦房、1頭耕牛都交給了公婆，自己返回娘家。過了兩年，在律師的指點下，陳某向縣人民法院提出申請，要求宣告其夫王某死亡。法院在調查后，于2005年10月15日宣告王某死亡。陳某遂嫁給鄰村一村民。王某的財產(chǎn)分給其父母和陳某，王某的承包責任田也被鄉(xiāng)政府收回。

2005年11月6日，王某從溫州返回家鄉(xiāng)。原來他落水后被漁民救起，以后就留在溫州學技術，也沒給家里通信。這次回家見妻子與他人結婚，財產(chǎn)被分光，田地也被收回，他想挽回這些損失?？伤姆块g只收回兩間，地也收不回來，妻子更不愿回來。問：

王某的要求是否合理?根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，應該如何處理此事?

37.甲向乙購買一批鋼材，已支付價款，約定1個月后，由甲到乙所在地提貨。1個月后，乙向甲提出交貨，甲以其庫存鋼材積壓不再需要該批鋼材為由拒絕提貨，并要求乙返還已付購買鋼材的價款。乙拒絕，甲訴至法院。問：

本案如何處理?理由是什么?

38.2005年6月，A市某食品公司經(jīng)理李某委托去B市辦事的某個體商行負責人王某將該公司的營業(yè)執(zhí)照副本和蓋有該公司合同專用章的空白合同書交給公司駐B市辦事處的劉某。王某到BT市后，因事務纏身一直未將營業(yè)執(zhí)照副本和空白合同書交到劉某手中。同年7月2日，王某從朋友處得知B市某糧油加工廠欲購買大豆，便持營業(yè)執(zhí)照副本和空白合同書與加工廠簽訂了供應300噸大豆的合同。7月4日，加工廠按合同約定將30萬元定金匯入A市工商銀行王某指定的賬戶。后因種種原因，王某組織貨源不成，致合同無法履行。加工廠便找到李某，要求食品公司承擔違約責任。李某以該合同不是本公司人員所簽且定金未匯人本公司賬戶為由，拒絕承擔責任。雙方爭執(zhí)不下，加工廠訴至法院。問：(1)本案涉及哪些民事法律關系?試作簡要分析。(2)食品公司是否應對王某的簽約行為承擔責任?為什么?(3)本案應如何處理?

39.一天早晨，劉莉將自家的一只黑貝犬，帶上犬鏈，牽到樓門準備遛早，遇上鄰居張老太太。張老太太見該犬很可愛，便駐足觀賞，誰料這只犬一時興起，竟撲向張老太太，張老太太在躲閃時不慎摔倒在地，致使右手腕克雷式骨折，腰I椎體壓縮性骨折，住院治療共支出醫(yī)療費等人民幣1．2萬元。張老太太請求劉莉賠償因此而支出的各項費用。劉莉認為，當時狗雖然有撲向的動作，但并沒有碰到張老太太，而張老太太是自己不小心摔傷的，因此，不同意承擔賠償責任。問：

(1)張老太太為躲閃撲向自己的狗所受到的傷害是否構成侵權的民事責任?為什么?

(2)劉莉應否承擔張老太太的醫(yī)療費等經(jīng)濟損失?為什么?

40.2004年3月，張某、高某、劉某、段某、王某等5人協(xié)議組成“五興石碴廠”，共同經(jīng)營、利潤平分、債務均攤。在領取營業(yè)執(zhí)照時，因故未寫王某的姓名。張某任廠長，高某任會計，劉某任保管兼發(fā)料，段某、王某任業(yè)務員負責聯(lián)系業(yè)務。同年4月至7月間，該廠購買吳某開辦的“吳記石碴廠”石碴600立方，每立方10元錢，共計6000元整，當時未付款。8月初，經(jīng)張某手一次付給吳1500元，9月初經(jīng)高某手付給吳2000元。9月底，“五興石碴廠”因內部矛盾，出現(xiàn)虧損，張、高2人要求退股，經(jīng)5人協(xié)商達成協(xié)議：2004年3月至9月30日的賬目結清，盈虧5個人平分；9月30日后張、高退股，與盈虧無關。但在張、高交接手續(xù)過程中，5人因賬目不清發(fā)生糾紛，所欠吳某2500元錢也因虧損無錢一直沒有償還。吳某多次討要均未得，遂于2005年5月10日向人民法院起訴。在審理過程中，張、高提出自己已退伙，沒有清償責任。王某則提出，營業(yè)執(zhí)照中無自己的名字，自己未入伙，只是幫工，與2500元債務無關。問：

本案中的債務人是誰?如何處理這一債務糾紛?理由是什么?

三、簡答題(10題)41.簡述什么是相鄰關系及相鄰關系的種類。

42.簡述身份權的概念與特征。

43.簡述債的保全制度。

44.簡要回答民事法律行為的成立要件。

45.簡述違約責任與侵權責任的區(qū)別。

46.簡述商標權人的權利和義務。

47.簡述動物致人損害的民事責任的構成要件。

48.簡述債的種類。

49.如何確定合同成立的時間和地點?

50.簡述按份共有人的權利義務。

四、主觀題(10題)51.簡述婚姻無效的法律后果。

52.某甲是一位十分受觀眾喜愛的著名小品演員，某演出公司欲以某甲的出演來提高晚會的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同，約定于新年晚會上由某甲出演小品節(jié)目，演出結束后支付全部演出酬金。晚會當天，由于當?shù)仂F氣較重，航班停飛，某甲無法按計劃趕赴晚會。于是，某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問：（1）某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?（2）其徒弟某乙的行為是否屬于無權代理?為什么?

53.簡要回答民事法律行為的成立要件。

54.黎某從杭州買回一件藍色真絲連衣裙，價值250元。黎某的男朋友白某見后，覺得顏色有些單調。這位青年畫家決定在連衣裙的前襟上繪幾朵白玉蘭花。幾天后的一個傍晚，白某將白玉蘭繪制完畢，準備騎自行車給黎某送連衣裙。連衣裙就夾在自行車后座上。途經(jīng)夜市時，白某下車吃了些東西，待來到黎某家門口時，他發(fā)現(xiàn)夾在后座上的連衣裙已丟失，白某急忙順原路往回找，未找到。

事隔兩個月，黎某與白某偶然發(fā)現(xiàn)，那件與眾不同的連衣裙穿在一位姓張的小姐身上。從張小姐那兒，他們了解到：這件連衣裙是張小姐不久前以260元的價格，從同事王小姐手中買來的。當時，王小姐聲稱，連衣裙是托別人代買的，自己穿上不合體，因此才賣掉。于是黎某與白某找到了這位王小姐。在白某的再三追問下，王小姐不得不承認，連衣裙是兩個月前拾得的。黎某掌握情況后，就要求張小姐返還連衣裙。張小姐則說連衣裙是自己花錢買的，并且當時并不知道連衣裙是王小姐拾來的，拒絕返還。于是，黎某起訴至人民法院，要求返還連衣裙。

請問：(1)誰有權取得該連衣裙?為什么?

(2)本案應如何處理?說明理由。

55.公民A、B、C訂立協(xié)議，約定：三人各出資2萬元共同購買汽車從事貨物運輸，共同管理，按出資比例分利和承擔虧損。后三人依約出資買下一臺卡車，由A駕駛，B、C負責裝卸貨物，長期為飛云公司運輸貨物。某日，A、B、C三人飲酒吃飯后運送貨物，途中A操作失當發(fā)生車禍，致使卡車毀壞，所運價值6萬元的貨物全部損失。飛云公司向三人索賠時，B、C稱此車禍系由A不慎駕駛所導致，因此發(fā)生的貨物損失應由A承擔全部賠償責任；A辯稱該車系自己同B、C三人共同購置，因車禍引起的損失應由三人共同承擔，故不同意承擔全部賠償責任。飛云公司遂向人民法院起訴，要求A、B、C三人共同承擔賠償責任。問：

(1)A、B、C三人系何種法律關系?理由是什么?

(2)飛云公司遭受的損失應當由誰負責賠償?根據(jù)何在?

56.什么是單一之債?什么是多數(shù)人之債?二者分類的標準和意義是什么?

57.1996年10月6日，楊樹清從縣良種場以每頭800元的價格購得8頭奶牛和部分越冬飼草。同羈，楊樹清又與同村周振華達成購買飼草的口頭協(xié)議。協(xié)議商定，楊樹清以每公斤2角的價格，共計800元人民幣購買周振華的飼草4000公斤，約定于1997年2月10日交錢交貨。1997年1月1日，楊樹清之子燃放鞭炮，不慎將自家飼草燒光，楊樹清便找到周振華要求提前交付購買的飼草。周振犟稱“飼草可以按去年的價格，但我現(xiàn)在要牛不要錢，購買4000公斤飼草所需要的800元錢要用兩安良種奶牛來折抵。”楊樹清迫于大雪封山，又沒有別的辦法可想，被迫同意將兩頭良種奶牛折抵,1000公斤飼草。但第二天，楊樹清又找到周振華，表示愿以1500元的價格買回兩頭奶牛，周振華則稱“買賣既做，決無反悔之理”，堅持不同意，楊樹清只得起訴于人民法院，要求返還兩頭奶牛。

問：本案應如何處理?

58.論民法調整的財產(chǎn)關系的特點。

59.論他物權和自物權的聯(lián)系與區(qū)別。

60.甲培訓中心急需一批電腦，遂同時向A、B兩家電腦公司發(fā)函：“我中心急需x型號電腦100臺，如果公司有貨，速來電，并請告知價格?！盇公司收到甲函電后，回函告知有貨，并報上電腦價格。A公司在發(fā)函的同時，給甲送去了100臺電腦。在該批電腦送到甲之前，甲得知B公司電腦質量好且價格合理，因此向B公司發(fā)函：“我中心愿意購買貴公司100臺x型號電腦，盼速發(fā)貨，運費由我中心負擔?！钡诙?，A公司的100臺電腦送到。甲告訴A公司。其已決定購買B公司的電腦。A公司以甲拒收貨物構成違約為由訴至法院。

問：(1)甲同時向兩家電腦公司發(fā)出的函電是否構成要約?為什么?

(2)甲拒收A公司電腦的行為是否構成違約?為什么?

五、論述題(0題)61.論善意取得制度。

六、判斷題(0題)62.財產(chǎn)已經(jīng)交付，但當事人約定財產(chǎn)所有權轉移附條件的，該財產(chǎn)所有權自所附條件成就時起轉移。()

參考答案

1.B

2.D

3.B

4.B根據(jù)《擔保法》第87條，債權人與債務人應當在合同中約定，債權人留置財產(chǎn)后，債務人應當在不少于2個月的期限內履行債務。故選B項。

5.D本題屬于法條記憶理解題，考核的知識點是遺產(chǎn)的范圍。我國《繼承法》第3條所規(guī)定的遺產(chǎn)的具體內容，上題中已加以闡述，此處不再贅述。選項A中的文物依法屬于遺產(chǎn)的范圍；選項B中的債券屬于公民的其他合法財產(chǎn)；選項C中的抵押權是以財產(chǎn)為履行標的的債權，也屬于公民的其他合法財產(chǎn)?？梢娺x項A、B、C均在遺產(chǎn)的范圍之內，只有選項D中的宅基地使用權不在法定遺產(chǎn)范圍之內，因此選項D正確。應熟記《繼承法》第3條所規(guī)定的遺產(chǎn)的范圍，繼承權的標的只能是遺產(chǎn)。

6.A本題是基本知識識記題，考核的知識點是訴訟時效的效力。訴訟時效，是指權利人不行使權利的狀態(tài)持續(xù)到達法定期限，即發(fā)生該權利不受法律保護后果的法律制度。訴訟時效的效力，是指訴訟時效期間屆滿發(fā)生的法律后果。主要表現(xiàn)在下列幾個方面：(1)訴訟時效期間屆滿，權利人的起訴權并不消滅；(2)訴訟時效期間屆滿，權利人喪失了勝訴權；(3)訴訟時效期間屆滿，權利人的實體權利本身并不消滅。據(jù)此訴訟時效期間屆滿后，債權人喪失的不是起訴權，也不是債權，而是勝訴權，因此選項A是正確的，選項B、C、D被排除。此類題目有一定的出題概率。如2004年統(tǒng)考第11題：訴訟時效期間屆滿后，債權人喪失：

A．起訴權，B．實體權利，C．請求債務人履行的權利，D．勝訴權。答案選D。

【評注】應準確掌握訴訟時效期間屆滿，權利人喪失的僅是勝訴權；同時應注意勝訴權、起訴權和抗辯權的不同點。

7.D《侵權責任法》第35條規(guī)定，個人之間形成勞務關系，提供勞務一方因勞務造成他人損害的，由接受勞務一方承擔侵權責任。因此選D項。

8.D本題考查訴訟時效的效力問題。根據(jù)我國法律的規(guī)定，訴訟時效期間屆滿，權利人只喪失了勝訴權。

9.A

10.D本題中，甲、乙約定乙在A站叫醒甲，但乙并沒有在法律上受該約定約束的意思，屬于好意施惠關系，甲、乙之間并不存在合同關系，因此A、C兩項均不正確。既然甲、乙的約定對于乙沒有法律上的約束力，就無義務叫醒甲，也談不上侵權責任的問題，因此B項錯誤。

11.D根據(jù)法律的規(guī)定，質押標的只能是動產(chǎn)和法律規(guī)定的權利。

12.B解析：贈與合同不能有償，也不可能雙方當事人都有義務，因此應為無償、單務合同；依我國《合同法》的規(guī)定，贈與合同一般是諾成性合同，故B正確。

13.D

14.C

15.B

16.B

17.C

18.B

19.C民法基本原則包括誠實信用原則、自愿原則、平等原則、公平原則、公序良俗原則和禁止權利濫用原則。

20.D《民法通則》第100條規(guī)定：“公民享有肖像權，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像?！薄睹裢ㄒ庖姟返?39條規(guī)定：“以營利為目的，未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告、商標、裝飾櫥窗等，應當認定為侵犯公民肖像權的行為。”因此，本題中選項D是正確的，排除其他選項。

21.(1)不能。依照民法規(guī)定，按照當事人雙方的約定，應當由本人實施的民事法律行為不得代理。此案中，這些繡品只能由李某自己單獨完成。(2)李某應依約給港商重做由別人代做的幾件繡品，并賠償因此給港商造成的損失。

22.丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應負償還6萬元欠款的義務且償還之后有向甲公司追償?shù)臋嗬粚τ诩坠镜诙蔚?萬元貸款丙公司沒有清償義務因為保證人對于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務不承擔保證責任。丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應負償還6萬元欠款的義務，且償還之后有向甲公司追償?shù)臋嗬?；對于甲公司第二次?萬元貸款，丙公司沒有清償義務，因為保證人對于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務，不承擔保證責任。

23.(1)甲、乙離婚后，未與未成年子女共同生活的甲仍是丙的監(jiān)護人。根據(jù)我國《民法典》第27條規(guī)定，父母是未成年子女監(jiān)護人。(2)應承擔責任?！睹穹ǖ洹返?084條規(guī)定，父母與子女間的關系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或者母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。離婚后，父母對于子女仍有撫養(yǎng)、教育、保護的權利和義務。對于父母離婚的未成年人侵害他人權益的，原則上由與其共同生活的監(jiān)護人承擔民事責任，如果共同生活的監(jiān)護人獨立承擔民事責任確有困難，法院仍可以判決未成年人的父母雙方共同承擔民事責任。

24.一審法院判決的B在于把王某兒媳和孫子的轉繼承當作代位繼承處理；二審法院判決的B在于把王某外孫女的代位繼承當作轉繼承處理。因此一、二審法院的判決都是B的。本案中由于王某的女兒先于王某死亡所以王某的外孫女適用代位繼承取得王某的遺產(chǎn)王某的女婿沒有繼承權。而王某的兒子則是在王某死后遺產(chǎn)分割之前死亡的對其應繼承的遺產(chǎn)份額依法應適用轉繼承的規(guī)定由王某的兒媳和孫子共同繼承。又由于我國《婚姻法》規(guī)定夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)除另有約定外歸夫妻共同所有。所以王某兒子繼承的王某的遺產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn)其中的一半是王某兒媳的個人財產(chǎn)而另一半才是王某兒子的遺產(chǎn)由其配偶和兒子共同繼承。所以本案應判決：對王某的四間房屋王某的外孫女繼承兩間；王某的兒媳取得一間半；王某的孫子繼承半間。一審法院判決的B在于把王某兒媳和孫子的轉繼承當作代位繼承處理；二審法院判決的B在于把王某外孫女的代位繼承當作轉繼承處理。因此，一、二審法院的判決都是B的。本案中，由于王某的女兒先于王某死亡，所以，王某的外孫女適用代位繼承取得王某的遺產(chǎn)，王某的女婿沒有繼承權。而王某的兒子則是在王某死后，遺產(chǎn)分割之前死亡的，對其應繼承的遺產(chǎn)份額，依法應適用轉繼承的規(guī)定，由王某的兒媳和孫子共同繼承。又由于我國《婚姻法》規(guī)定，夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)，除另有約定外，歸夫妻共同所有。所以，王某兒子繼承的王某的遺產(chǎn)，屬于夫妻共同財產(chǎn)，其中的一半是王某兒媳的個人財產(chǎn)，而另一半才是王某兒子的遺產(chǎn)，由其配偶和兒子共同繼承。所以，本案應判決：對王某的四間房屋，王某的外孫女繼承兩間；王某的兒媳取得一間半；王某的孫子繼承半間。解析：主要是區(qū)別代位繼承和轉繼承。區(qū)別清了，結論就容易得出。

25.(1)不合理。理由：因為該牛是某甲主動拋棄的，而非丟失的。如果是丟失或走失的，那么，某甲和某乙之間形成無因管理之債。本案中，該牛是由某甲拋棄的，某甲因此喪失了對該牛的所有權，某甲與某乙之間沒有形成債的關系，某甲自然也不能以債權人的身份要求某乙返還該牛。

(2)合法。理由：因為，某甲拋棄該牛的行為使其對該牛的所有權消滅；拾得該牛的行為是先占而取得，因此某乙對該牛擁有所有權，某乙有權拒絕返還該牛。

26.答案要點：(1)甲死亡后，其著作權中的人身權部分仍由其自身保留；其著作權中的財產(chǎn)權部分由其繼承人繼承；甲手稿的所有權通過贈與轉移給乙，丙通過繼承獲得手稿的所有權。

(2)丁只是獲得了手稿的使用權，如果要獲得作品的使用權必須得到甲的繼承人的授權；丁以“內部資料”形式刊印手稿，屬于發(fā)表行為。丁的行為不合法。

(3)丙將手稿出借于丁，不侵犯甲的著作權。因為這是丙行使對手稿的所有權的行為。

(4)丙無權決定該作品的發(fā)表。因為其只繼承了手稿的所有權而不享有對手稿著作權中的人身權，而發(fā)表權屬于人身權的范疇。

[解題指導](1)本題考查著作權的繼承問題。根據(jù)《著作權法》第19條第1款的規(guī)定，著作權屬于公民。公民死亡后，著作權中的財產(chǎn)權由繼承人享有，但人身權并不發(fā)生繼承。手稿是物，對手稿的所有權按照《繼承法》的規(guī)定轉移。

(2)本題要注意區(qū)分手稿的使用權和手稿著作權中的使用權。發(fā)表權，是決定作品是否公之于眾的權利，屬于著作權中的人身權。

(3)本題要注意區(qū)分對手稿的所有權的行使和對手稿的著作權的行使。

(4)發(fā)表權是著作權中的人身權，不發(fā)生繼承。只有在作者未明確表示不發(fā)表作品的情況下，其發(fā)表權才可由繼承人或者受遺贈人在法定期間內行使。

27.(1)修理部無權扣留甲的錄像機。(2)理由：根據(jù)我國《擔保法》的規(guī)定留置權的成立必須同時具備三個條件：一是債權人須基于合同占有留置物;二是債務人所負債務須與該留置物有牽連關系;三是須債務已屆履行期而債務人不履行債務。本案中甲與修理部之間存在兩個電器修理合同：一是修理電視機的合同，二是修理錄像機的合同。甲不付修理電視機的錢修理部可以留置電視機但修理部將與該合同沒有牽連關系的錄像機予以扣留不符合“債務人所負債務與該留置物有牽連關系”這一留置權的成立要件所以不能扣留錄像機。

28.(1)小強平時造成的他人的損害應由付某來承擔因為小強今年只有7歲根據(jù)《民法通則》的有關規(guī)定不滿10周歲的未成年人是無民事行為能力人無民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人；未成年人的父母是未成年人的法定代理人?！睹穹ㄍ▌t》第一百三十三條規(guī)定無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的由監(jiān)護人承擔民事責任。付某作為小強的法定監(jiān)護人當然應對小強的行為負責。(2)鏡子的損失最后應由蕭某來承擔。根據(jù)《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第一百四十八條第二款的規(guī)定：“教唆、幫助無民事行為能力人實施侵權行為的人為侵權人應當承擔民事責任?！北景钢行娫溢R子的行為是由蕭某教唆所致所以蕭某是侵權人損失應由蕭某承擔此時小強充當了蕭某侵權的工具。(1)小強平時造成的他人的損害應由付某來承擔，因為小強今年只有7歲，根據(jù)《民法通則》的有關規(guī)定，不滿10周歲的未成年人是無民事行為能力人，無民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人；未成年人的父母是未成年人的法定代理人?！睹穹ㄍ▌t》第一百三十三條規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔民事責任。付某作為小強的法定監(jiān)護人，當然應對小強的行為負責。(2)鏡子的損失最后應由蕭某來承擔。根據(jù)《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第一百四十八條第二款的規(guī)定：“教唆、幫助無民事行為能力人實施侵權行為的人，為侵權人，應當承擔民事責任?！北景钢行娫溢R子的行為是由蕭某教唆所致，所以蕭某是侵權人，損失應由蕭某承擔，此時小強充當了蕭某侵權的工具。

29.(1)乙已經(jīng)使用過的建材應該歸甲所有。理由：乙在修繕過程中使用的建材于該房屋修繕完畢后，便成為甲的房屋的不可分割的一部分，因而甲通過附合取得這些建材的所有權。附合是添附的一種。它是指不同的所有人的兩個或者兩個以上的有體物相結合，從而形成一個物體。本案中，乙誤以為丙的建材為甲所有而用其為甲修繕房屋，客觀上導致了丙的動產(chǎn)成為了甲的不動產(chǎn)房屋的不可分割的一部分。法律特別規(guī)定，不同所有人的動產(chǎn)與不動產(chǎn)附合時，動產(chǎn)成為不動產(chǎn)的重要組成部分，不能分離或者可以分離但是所需費用巨大，不動產(chǎn)所有權人取得動產(chǎn)的所有權。因為不動產(chǎn)的價值比動產(chǎn)大，但是應當支付給動產(chǎn)的原所有權人相當?shù)馁M用。甲因此而取得該建材的所有權，并應當由甲支付給丙相關的費用。

(2)乙不應對丙的損失承擔賠償責任。理由：丙要求乙賠償其因此遭受的損失是沒有法律依據(jù)的，乙雖然是具體侵權行為的實施者，但乙是受甲的委托而為該行為的，因此該行為的后果應由甲來承擔。

【解析】對于所有權的相關理論和知識有充分的理解和掌握，才能應對此類題目。

30.(1)于某的行為構成侵權。因為雖然于某在自己的櫥窗內使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意但其將照片贈給洪某供在掛歷上使用卻沒有征得權利人的同意而且其蹭與行為并無合法理由。所以于某的行為構成侵權。(2)法院應當判決：于某向原告賠禮道歉；洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進行一定的經(jīng)濟賠償；收繳洪某和印刷廠的非法所得。(1)于某的行為構成侵權。因為，雖然于某在自己的櫥窗內使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意，但其將照片贈給洪某供在掛歷上使用卻沒有征得權利人的同意，而且其蹭與行為并無合法理由。所以，于某的行為構成侵權。(2)法院應當判決：于某向原告賠禮道歉；洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進行一定的經(jīng)濟賠償；收繳洪某和印刷廠的非法所得。解析：(1)本小題考查侵犯肖像權的構成要件問題。最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見(試行)》第139條對侵犯公民肖像權的行為進行了界定。

(2)本小題考查侵犯肖像權的救濟問題?！睹穹ㄍ▌t》第120條對侵害公民肖像權的救濟作廠規(guī)定。

31.(1)有效。理由：我國《婚姻法》第19條第1款規(guī)定：“夫妻可以約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有?！币虼?，甲與乙約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有的行為是合法的，所以約定是有效的。(2)由甲、乙共同承擔。理由：我國《婚姻法》第19條第2款規(guī)定：“夫妻對婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力?！笨梢?，夫妻財產(chǎn)約定對夫妻雙方當事人是有拘束力的，這是夫妻財產(chǎn)約定的對內效力。同時，夫妻財產(chǎn)約定還有對外的效力。對此，我國《婚姻法》第19條第3款規(guī)定：“夫妻對婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償?！睋?jù)此，夫妻財產(chǎn)約定是否對第三人發(fā)生效力，以第三人是否知悉該約定的存在和約定的內容為準。如果第三人明知或應知該約定的，則該約定對第三人具有對抗效力。此外，第三人知道該約定的，夫妻一方對此負有舉證責任(《婚姻法解釋(一)》第18條)。因此，本案中，除非乙能夠舉證證明，甲之弟明知或應知甲、乙之間的財產(chǎn)約定，否則就應由甲、乙共同承擔甲的對外債務。解析：本題屬于案例綜合分析題，考核的知識點是夫妻間的財產(chǎn)關系約定制及其效力。(1)熟悉并掌握我國法律對于夫妻間財產(chǎn)關系約定制方面的法律規(guī)定；(2)熟知夫妻財產(chǎn)約定的法律效力，特別應注意其對外的效力。因為它直接決定著夫妻對外債務的承擔。

32.修理部無權扣留甲的錄像機。理由：根據(jù)我國《擔保法》的規(guī)定留置權的成立必須同時具備三個條件：一是債權人須基于合同占有留置物；二是債務人所負債務須與該留置物有牽連關系；三是須債務已屆履行期而債務人不履行債務。本案中甲與修理部之間存在兩個電器修理合同：一是修理電視機的合同；二是修理錄像機的合同。甲不付修理電視機的錢修理部可以留置電視機但修理部將與該合同沒有牽連關系的錄像機予以扣留不符合“債務人所負債務須與該留置物有牽連關系”這一留置權的成立要件所以不能扣留錄像機。修理部無權扣留甲的錄像機。理由：根據(jù)我國《擔保法》的規(guī)定，留置權的成立必須同時具備三個條件：一是債權人須基于合同占有留置物；二是債務人所負債務須與該留置物有牽連關系；三是須債務已屆履行期而債務人不履行債務。本案中，甲與修理部之間存在兩個電器修理合同：一是修理電視機的合同；二是修理錄像機的合同。甲不付修理電視機的錢，修理部可以留置電視機，但修理部將與該合同沒有牽連關系的錄像機予以扣留，不符合“債務人所負債務須與該留置物有牽連關系”這一留置權的成立要件，所以不能扣留錄像機。解析：運用留置權的條件加以分析。

33.應為信賴利益的損失。其范圍包括因他方的締約過失行為而致信賴人的直接財產(chǎn)損失也包括應增加而未增加的利益。具體到本案例應為捐資款、利息。應為信賴利益的損失。其范圍包括因他方的締約過失行為而致信賴人的直接財產(chǎn)損失,也包括應增加而未增加的利益。具體到本案例,應為捐資款、利息。

34.(1)幼兒乙受到的損害應由侵權人幼兒甲的監(jiān)護人承擔，幼兒園承擔補充責任。理由：《侵權責任法》第32條規(guī)定，被監(jiān)護人侵權行為的后果由其監(jiān)護人來承擔，《民法通則》第133條也有類似規(guī)定。另外，《侵權責任法》第40條規(guī)定，無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構學習、生活期間，受到幼兒園、學校或者其他教育機構以外的人員人身損害的，由侵權人承擔侵權責任；幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構未盡到管理職責的，承擔相應的補充責任。《民通意見》第160條也有類似規(guī)定。

(2)教師張某擅離崗位，對該事件的發(fā)生負有一定的責任，但不直接對受害人承擔賠償責任。對受害人承擔賠償責任的應是幼兒園和幼兒甲的監(jiān)護人，但幼兒園有權對教師張某追究相應的行政責任和民事責任。

【解析】本題考查的是民事責任的承擔，涉及監(jiān)護人的責任和教育機構傷害責任的問題。根據(jù)《民法通則》和《侵權責任法》的規(guī)定，被監(jiān)護人侵權行為的后果由其監(jiān)護人來承擔?？梢?，監(jiān)護人承擔責任的歸責原則是無過錯責任，即只要被監(jiān)護人的行為構成侵權行為，監(jiān)護人就應當承擔侵權責任。根據(jù)《民通意見》和《侵權責任法》的規(guī)定，幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構未盡到管理職責的，承擔相應的補充責任。據(jù)此，無民事行為能力人在幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構學習、生活期間受到人身損害的，適用過錯推定原則。幼兒園、學校或者其他教育機構未盡到管理職責的，承擔相應的補充責任。對于補充責任，應當從以下兩點去理解：第一，第三人的侵權責任和安全保障義務人的補充責任有先后順序。首先由第三人承擔侵權責任，在無法找到第三人或者第三人沒有能力全部承擔侵權責任時，才由幼兒園、學校或者其他教育機構承擔侵權責任。如果第三人已經(jīng)全部承擔侵權責任，則幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構不再承擔侵權責任。第二，幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構承擔的補充責任是相應的補充責任。對于第三人沒有承擔的侵權責任，幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構不是全部承擔下來，而是在其未盡到安全保障義務的范圍內承擔，即根據(jù)幼兒園、學校或者其他教育機構未盡到的管理職責的程度來確定其應當承擔的責任和份額。

35.(1)本案中，毀損房屋的所有權尚未移轉。依照我國法律規(guī)定，房地產(chǎn)轉讓時，當事人應當依法辦理權屬登記。只有在房地產(chǎn)管理部門辦理權屬登記手續(xù)后，房屋的所有權才發(fā)生轉移。本案中，房屋買賣合同雖然已經(jīng)簽訂，但未辦理過戶登記手續(xù)，因此，房屋所有權仍然由趙某享有。(2)本案中，在李某已經(jīng)交付王某定作的家具并已經(jīng)履行搬運勞務之后，王某應當按照和李某之間的承攬合同和提供勞務合同中的約定支付酬金。由于家具的所有權已經(jīng)歸王某所有，因此，家具滅失的風險應當由王某獨立承擔。

36.首先王某的失蹤是屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況失蹤人的利害關系人即王某的妻子有權在2004年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡結束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財產(chǎn)關系。其次在法院作出宣告王某死亡的判決后陳某與他人結婚是合法的受法律保護不受任何人干涉。當王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后對陳某的婚姻無權干涉無權要求陳某仍然做他的妻子。最后王某因生還而要求返還財產(chǎn)符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產(chǎn)”的規(guī)定。所以原來屬于他的財產(chǎn)只要原物還在就應返還給他。他原來的承包責任剛也應發(fā)還給他承包經(jīng)營使他有一定的生活保障。首先，王某的失蹤是屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況，失蹤人的利害關系人，即王某的妻子有權在2004年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡，結束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財產(chǎn)關系。其次，在法院作出宣告王某死亡的判決后，陳某與他人結婚是合法的，受法律保護，不受任何人干涉。當王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后，對陳某的婚姻無權干涉，無權要求陳某仍然做他的妻子。最后，王某因生還而要求返還財產(chǎn)，符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產(chǎn)”的規(guī)定。所以，原來屬于他的財產(chǎn)，只要原物還在就應返還給他。他原來的承包責任剛也應發(fā)還給他承包經(jīng)營，使他有一定的生活保障。解析：本題可從《民法通則》中關于自然人宣告死亡的要件、效力和撤銷死亡宣告的有關規(guī)定出發(fā)分析回答。

37.本案中乙可將鋼材提交有關部門提存。理由是甲無正當理由拒絕接受乙的履行乙可依法以提存方式消滅與甲之間的債權債務關系。甲主張解除合同要求乙返還價款是不合法的因為該案中未發(fā)生法定解除事由除非甲、乙協(xié)商解除合同否則甲應當按合同履行其受領義務。本案中乙可將鋼材提交有關部門提存。理由是甲無正當理由拒絕接受乙的履行，乙可依法以提存方式消滅與甲之間的債權債務關系。甲主張解除合同，要求乙返還價款是不合法的，因為該案中未發(fā)生法定解除事由，除非甲、乙協(xié)商解除合同，否則甲應當按合同履行其受領義務。解析：本題從債的消滅——提存的角度作答。

38.(1)涉及的民事法律關系有四個：①食品公司經(jīng)理與個體戶王某的委托合同關系，委托的內容是代為轉送營業(yè)執(zhí)照副本和蓋有公章的空白合同書；②王某與食品公司之間的無權代理關系，王某超越委托轉送材料的授權范圍，未經(jīng)食品公司同意，擅自代食品公司與糧油加工廠簽訂買賣合同，屬超越代理權的無權代理：③A市食品公司與B市糧油加工廠之間的買賣合同關系，王某是無權代理人，大豆買賣合同當事人是食品公司和糧油加工廠；④王某與食品公司發(fā)生侵權行為之債關系，王某未經(jīng)許可擅自以食品公司的名義對外簽訂合同，給食品公司造成了損害。(2)應當承擔責任，因為王某的行為構成了表見代理。(3)本案應作以下處理：①王某與糧油加工廠簽訂的買賣合同有效；②合同屆期沒有履行，食品公司承擔違約責任，合同約定有違約金的，違約責任和定金罰則的適用，糧油加工廠有權進行選擇；③食品公司在承擔違約責任后可以要求王某承擔侵權責任。

39.(1)構成侵權民事責任。理由：這是一起因飼養(yǎng)的動物致人損害的民事責任案件。本案中張老太太受到的傷害雖然不是由于狗的咬傷，但是與狗撲向張老太太的動作有直接的關系，因此，構成侵權的民事責任。

(2)劉莉有義務承擔民事責任。理由：根據(jù)《民法通則》、《侵權責任法》的規(guī)定，飼養(yǎng)的動物致人損害，如果是受害人的過錯造成的，或者是由于第三人的過錯造成的，動物的飼養(yǎng)人或管理人不承擔民事責任。本案中，張老太太看狗的行為沒有過錯，狗撲向張老太太也不是第三人的過錯造成的，狗的主人沒有免責的理由；《民法通則》規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。劉莉是狗的所有人，有義務承擔民事責任。

【解析】首先，飼養(yǎng)動物損害責任，是指動物飼養(yǎng)人或者管理人因其飼養(yǎng)的動物致人損害而應當承擔的侵權責任。飼養(yǎng)動物損害責任的成立須具有以下要件：第一，須有飼養(yǎng)動物的加害行為。首先，加害動物必須為飼養(yǎng)動物，即為人們管束喂養(yǎng)的動物。野生動物，因無管理人，其造成的損害，談不上由誰承擔責任。其次，飼養(yǎng)動物所為加害行為，必須是指基于動物的本能，而非受人的驅使。如無人看管的狗在大街上咬傷行人，這屬于動物的本能動作。但如果狗是在人的驅使下去咬傷路人，則此情形不構成飼養(yǎng)動物損害責任，而是應由動物驅使者承擔一般侵權責任。第二，須有造成他人損害的事實。第三，須飼養(yǎng)動物的加害行為與損害之間存在因果關系。

因此本案構成飼養(yǎng)動物損害責任。我國《民法通則》及《侵權責任法》都規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權責任，但能夠證明損害是因被侵權人故意或者重大過失造成的，可以不承擔或者減輕責任。據(jù)此，飼養(yǎng)動物損害責任一般適用無過錯責任原則，即只要飼養(yǎng)的動物造成他人損害，動物飼養(yǎng)人或者管理人就應當承擔侵權責任。因此無論劉莉有沒有過錯，只要是她飼養(yǎng)的狗造成了他人的損害，她就要承擔民事責任。

40.五興石碴廠與吳記石碴廠債務糾紛一案因張某等5人是合伙關系所欠吳某2500元債務是合伙人的共同債務。按照《民法通則》第35條的規(guī)定這5人對債務都有償還責任都是債務人而且負連帶責任。理由：從事實來看五興石碴廠欠債在先張、高兩人退伙在后。兩人退伙時2500元債務已經(jīng)存在?！睹裢ㄒ庖姟返?3條規(guī)定：“合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損合伙人退出合伙時未按約定分擔或者未合理分擔合伙債務的退伙人對原合伙的債務應當承擔清償責任；退伙人已分擔合伙債務的對其參加合伙期間的全部債務仍負連帶責任?！边@一規(guī)定為解決本案提供了法律依據(jù)。五興石碴廠與吳記石碴廠債務糾紛一案，因張某等5人是合伙關系，所欠吳某2500元債務是合伙人的共同債務。按照《民法通則》第35條的規(guī)定，這5人對債務都有償還責任，都是債務人，而且負連帶責任。理由：從事實來看，五興石碴廠欠債在先，張、高兩人退伙在后。兩人退伙時，2500元債務已經(jīng)存在。《民通意見》第53條規(guī)定：“合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損，合伙人退出合伙時未按約定分擔或者未合理分擔合伙債務的，退伙人對原合伙的債務，應當承擔清償責任；退伙人已分擔合伙債務的，對其參加合伙期間的全部債務仍負連帶責任。”這一規(guī)定，為解決本案提供了法律依據(jù)。

41.(1)相鄰關系的概念：相鄰關系是指不動產(chǎn)的相鄰各方在對不動產(chǎn)行使占有、使用、收益、處分權時相互間應給予便利與接受限制而產(chǎn)生的民事權利義務關系。相鄰權即是相鄰不動產(chǎn)所有人或使用人依法享有的在行使自己的物權時能從對方得到便利的權利。(2)相鄰關系的主要類型：①相鄰施工占地關系。相鄰一方因施工臨時占用他方使用的土地占用的一方如未按照雙方約定的范圍、用途和期限使用的被占用一方有權責令其及時清理現(xiàn)場、排除妨礙、恢復原狀、賠償損失。②相鄰截水關系。一方擅自堵截或獨占自然流水影響他方正常生產(chǎn)、生活的他方有權請求排除妨礙造成他方損失的他方有權要求賠償。③相鄰排水關系。相鄰一方必須使用另一方的土地排水的另一方應當予以準許但相鄰一方應在必要限度內使用并采取適當?shù)谋Ｗo措施排水如仍造成損失的由受益人合理補償。相鄰一方可以采取其他合理的措施排水而未采取并因向他方土地排水而毀損或可能毀損他方財產(chǎn)的他方可要求致害人停止侵害、消除危險、恢復原狀、賠償損失。④相鄰通行關系。一方必須在相鄰一方使用的土地上通行的相鄰一方應當予以準許。因此給對方造成損失的通行方應當給予賠償。對于一方所有的或使用的建筑物范圍內歷史形成的必經(jīng)通道所有權人或使用權人不得堵塞或改道。因堵塞或改道影響他人生產(chǎn)、生活他人要求排除妨礙或恢復原狀的應予支持但有條件另開通道的．也可另開通道。⑤相鄰防險關系。相鄰一方在自己使用的土地上挖水溝、水池、地窖等或種植的竹木根枝伸延危及另一方建筑物的安全和正常使用的應分別情況責令其消除危險、恢復原狀、賠償損失。⑥相鄰房屋滴水關系。處理相鄰房屋滴水糾紛時有過錯的一方造成他方損害的應當責令其排除妨礙、賠償損失。(1)相鄰關系的概念：相鄰關系是指不動產(chǎn)的相鄰各方在對不動產(chǎn)行使占有、使用、收益、處分權時，相互間應給予便利與接受限制而產(chǎn)生的民事權利義務關系。相鄰權即是相鄰不動產(chǎn)所有人或使用人依法享有的在行使自己的物權時能從對方得到便利的權利。(2)相鄰關系的主要類型：①相鄰施工占地關系。相鄰一方因施工臨時占用他方使用的土地，占用的一方如未按照雙方約定的范圍、用途和期限使用的，被占用一方有權責令其及時清理現(xiàn)場、排除妨礙、恢復原狀、賠償損失。②相鄰截水關系。一方擅自堵截或獨占自然流水，影響他方正常生產(chǎn)、生活的，他方有權請求排除妨礙，造成他方損失的，他方有權要求賠償。③相鄰排水關系。相鄰一方必須使用另一方的土地排水的，另一方應當予以準許，但相鄰一方應在必要限度內使用并采取適當?shù)谋Ｗo措施排水，如仍造成損失的，由受益人合理補償。相鄰一方可以采取其他合理的措施排水而未采取，并因向他方土地排水而毀損或可能毀損他方財產(chǎn)的，他方可要求致害人停止侵害、消除危險、恢復原狀、賠償損失。④相鄰通行關系。一方必須在相鄰一方使用的土地上通行的，相鄰一方應當予以準許。因此給對方造成損失的，通行方應當給予賠償。對于一方所有的或使用的建筑物范圍內歷史形成的必經(jīng)通道，所有權人或使用權人不得堵塞或改道。因堵塞或改道影響他人生產(chǎn)、生活，他人要求排除妨礙或恢復原狀的，應予支持，但有條件另開通道的．也可另開通道。⑤相鄰防險關系。相鄰一方在自己使用的土地上挖水溝、水池、地窖等或種植的竹木根枝伸延，危及另一方建筑物的安全和正常使用的，應分別情況，責令其消除危險、恢復原狀、賠償損失。⑥相鄰房屋滴水關系。處理相鄰房屋滴水糾紛時，有過錯的一方造成他方損害的，應當責令其排除妨礙、賠償損失。

42.身份權是基于身份關系所產(chǎn)生的權利。

身份權具有以下特征：(1)身份權具有專屬性；(2)身份權具有義務性；(3)身份權無時效性。

43.債的保全屬債的一般擔保。它是為彌補特別擔保及強制執(zhí)行等民事制裁的不足而設立的?，F(xiàn)代民法上，債的保全方法有二：(1)債權人的代位權。指債務人享有對第三人的權利而又不積極行使，致使其財產(chǎn)應能增加而不增加，危害債權實現(xiàn)時，債權人有權向法院請求以自己的名義代位行使屬于債務人的權利的一種權利。即債權人以自己的名義行使債務人權利的權利。(2)撤銷權。指因債務人的行為害及債權，債權人有權以訴訟程序申請法院予以撤銷的一種權利。

44.民事法律行為的成立要件，是指決定法律行為本身發(fā)生或者不發(fā)生的必要條件。

按照是一切民事法律行為都必需的，還是某些民事法律行為特別要求的，分為一般成立要件和特殊成立要件。

一般成立要件，是指一切民事法律行為都必需的必要條件。該要件只有一個，即意思表示。特殊成立要件，是指某些民事法律行為特別要求的必要條件。這些要件，相對于不同的民事法律行為而有所不同：

(1)對于有因行為來說，標的的給付原因是特殊成立要件。也就是說，除要有給付標的的意思表示這個一般成立要件外，還必須有標的給付原因這個特別要件，有因行為才能成立。

(2)對于實踐行為來說，標的物的接受是特殊成立要件。實踐行為又叫“要物行為”，它的成立以意思表示和標的物的交付為成立要件。其中，意思表示為一般成立要件，標的物的“授”與“受”共同構成特殊成立要件。

45.違約責任與侵權責任的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下幾方面：

(1)歸責原則不同；

(2)舉證責任不同；

(3)責任構成要件不同；

(4)免責條件不同；

(5)責任形式不同；

(6)損害賠償范圍不同；

(7)是否為第三人行為負責不同。

46.(1)商標權人的權利。商標權人的主要權利即商標專用權。根據(jù)我國《商標法》的規(guī)定．它包括對商標的使用、轉讓、許可等權利。①對注冊商標的專有使用權。商標權人對自己注冊的商標在法定范圍內享有專有使用權這種使用權受法律保護。②注冊商標的轉讓權。商標權人有權依法按一定的方式將商標權轉讓給他人。③注冊商標的使用許可權。商標權人可以通過簽訂商標使用許可合同。許可他人使用其成人高等學校專升本招生全國統(tǒng)一考試民法標準預測試卷參考答案第13頁(共16頁)注冊商標。(2)商標權人的義務：①遵守法律依法行使注冊商標專用權。⑦保證產(chǎn)品質量的義務。③繳納費用的義務。(1)商標權人的權利。商標權人的主要權利即商標專用權。根據(jù)我國《商標法》的規(guī)定．它包括對商標的使用、轉讓、許可等權利。①對注冊商標的專有使用權。商標權人對自己注冊的商標在法定范圍內享有專有使用權，這種使用權受法律保護。②注冊商標的轉讓權。商標權人有權依法按一定的方式將商標權轉讓給他人。③注冊商標的使用許可權。商標權人可以通過簽訂商標使用許可合同。許可他人使用其成人高等學校專升本招生全國統(tǒng)一考試民法標準預測試卷參考答案第13頁(共16頁)注冊商標。(2)商標權人的義務：①遵守法律，依法行使注冊商標專用權。⑦保證產(chǎn)品質量的義務。③繳納費用的義務。

47.答案要點：飼養(yǎng)動物致人損害的民事責任構成要件包括：

(1)須為飼養(yǎng)的動物。即它須為特定的人所有或占有，并對動物具有適當?shù)目刂屏?。飼養(yǎng)的動物在逃逸、迷失期間，原則上仍視為飼養(yǎng)的動物。

(2)須為動物加害。即必須是指基于動物本身的性質(本能行為)所造成的損害。如果是在人的駕馭下造成的損害，則應屬于人的行為，而不是動物造成的損害。

(3)須有損害后果。如被狗咬傷、青苗被損害等。

(4)須損害后果與動物的加害行為之間有因果關系。

在下列情況下，動物的飼養(yǎng)人、管理人可以免除責任：一是受害人有過錯。如逗打他人之犬而遭咬傷等。如果受害人和動物的飼養(yǎng)人、管理人均有過錯，即混合過錯時，應由他們分擔責任。二是第三人的過錯造成損害發(fā)生時，應由第三人承擔民事責任。三是其他抗辯事由。

48.根據(jù)不同的標準，債的種類主要有：(1)按照債的發(fā)生根據(jù)，債可分為合同之債和非合同之債。(2)按照債的標的物是特定物還是種類物，債可分為特定物之債和種類物之債。(3)按照債的主體數(shù)量多少的不同，債可分為單一之債和多數(shù)人之債。(4)按照多數(shù)債權人或多數(shù)債務人各自對債權或債務的承受情況，多數(shù)人之債可分為按份之債和連帶之債。(5)按照債的標的是否可由當事人選擇，債可分為簡單之債和選擇之債。(6)按照兩個相互聯(lián)系的債之間的關系，債可分為主債和從債。

49.(1)不要式合同一般自雙方的意思表示一致即成立，因此，要約人收到承諾的時間和地點也就是合同成立的時間和地點。(2)要式合同需辦理特定手續(xù)才能成立，因此應以辦完規(guī)定程序的時間和地點為合同成立的時間和地點。(3)書面合同中寫明的簽訂地點的，以合同寫明的為準；未寫明的，以雙方在合同上共同簽字蓋章的地點為合同簽訂地；雙方簽字蓋章不在同一地點的，以最后一方簽字蓋章的地點為合同簽訂地。

50.(1)按份共有人按其份額對共有財產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權利。(2)要求分出自己份額的權利。(3)對其他共有人出售的份額在同等條件下享有優(yōu)先購買權。(4)按份共有人按其份額對共有財產(chǎn)分享權利的同時，也應按其份額對共有財產(chǎn)分擔義務。(5)按份共有人有在其份額上設定擔保物權的權利。

51.無效婚姻將產(chǎn)生以下三方面法律后果：

(1)當事人之間身份關系上的效力。根據(jù)《婚姻法》規(guī)定，無效婚姻，自始無效。當事人不具有夫妻的權利和義務。

(2)當事人之間財產(chǎn)關系上的效力。其一，不適用《婚姻法》中有關夫妻財產(chǎn)制的規(guī)定。其二，在財產(chǎn)分割時，以協(xié)議分割為原則，判決分割為例外；若是判決分割，則推定為當事人共有，主張個人所有的要承擔舉證責任。其三，判決分割應照顧無過錯方利益。其四，保護合法婚姻當事人的財產(chǎn)權益。

(3)親子關系上的效力。《婚姻法》規(guī)定，無效婚姻并不影響父母子女之間的親子關系，他們之間的關系仍然適用《婚姻法》中有關父母子女的規(guī)定。

52.(1)不能。理由：《民法通則》第63條第3款規(guī)定，依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定，應當由本人實施的民事法律行為，不得代理。本題中合同約定由某甲在晚會上出演小品節(jié)目，其演出行為具有很強的人身屬性，又由于某甲是著名演員，有相對的知名度和人氣，具有特定性。該演出行為必須由其本人親自實施，是屬于依法不得代理的行為，因此，某甲無權委托他人代其演出。(2)不屬于無權代理。理由：無權代理，是指沒有代理權而以他人的名義進行代理活動的民事行為，它包括沒有代理權、超越代理權或代理權終止后的代理行為。無權代理經(jīng)被代理人追認可以產(chǎn)生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不例外。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。因此，其徒弟某乙的行為不屬于無權代理。解析：本題中，首先要注意代理行為區(qū)別于事務性的委托承辦行為。代理行為是一種民事法律行為，即代理人的行為能夠使被代理人與第三人之間產(chǎn)生法律上的權利義務關系。本題中某甲委托他的徒弟乙代為演出，其徒弟乙的代替演出行為不能與第三人之間產(chǎn)生法律關系，所以徒弟乙的代為演出行為不是代理行為，某甲的行為也不是委托代理的行為。其次要注意依據(jù)我國法律規(guī)定和合同的約定，具有人身屬性的行為不得代理，必須由義務人自己親自實施。

53.民事法律行為的成立要件，是指決定法律行為本身發(fā)生或者不發(fā)生的必要條件。

按照是一切民事法律行為都必需的，還是某些民事法律行為特別要求的，分為一般成立要件和特殊成立要件。

一般成立要件，是指一切民事法律行為都必需的必要條件。該要件只有一個，即意思表示。特殊成立要件，是指某些民事法律行為特別要求的必要條件。這些要件，相對于不同的民事法律行為而有所不同：

(1)對于有因行為來說，標的的給付原因是特殊成立要件。也就是說，除要有給付標的的意思表示這個一般成立要件外，還必須有標的給付原因這個特別要件，有因行為才能成立。

(2)對于實踐行為來說，標的物的接受是特殊成立要件。實踐行為又叫“要物行為”，它的成立以意思表示和標的物的交付為成立要件。其中，意思表示為一般成立要件，標的物的“授”與“受”共同構成特殊成立要件。

54.(1)黎某有權取得連衣裙。理由：根據(jù)民法原理物權有追及力即物權人的財產(chǎn)被他人非法占有時無論輾轉落入何人之手物權所有人皆可追回。同時民法又有動產(chǎn)的善意取得制度以限制物權的追及力保護交易安全。在本案中張小姐在向王小姐購買連衣裙時并不知道連衣裙的來歷也不可能知道其來歷這個行為沒有過錯她是善意的受讓人。但張小姐能否擁有連衣裙還要看她與王小姐的買賣連衣裙的行為是否符合善意取得制度的要件。本案中張小姐與王小姐買賣拾來連衣裙的行為只符合善意取得制度的前四個條件不符合“標的物須系依其所有人的意思而由無權處分人占有”這一條件。因為本案中讓與人王小姐占有連衣裙并不是連衣裙所有人黎某的意思所以不能適用動產(chǎn)的善意取得制度。換句話說雖然張小姐取得連衣裙是善意的但她卻不能根據(jù)動產(chǎn)的善意取得制度取得連衣裙所有權黎某對連衣裙得行使的所有權的追及力不因動產(chǎn)善意取得而阻卻可以直接要求張小姐返還。(2)本案應如下處理：①張小姐將連衣裙返還給黎某；②王小姐將因買賣行為而得的260元貨款返還給張小姐。理由：根據(jù)《民法通則》第79條的規(guī)定拾得遺失物應當歸還原主。本案中王小姐拾到連衣裙后非但沒有歸還原主反將其出賣給張小姐。《民法通則》第55條規(guī)定民事法律行為必備要件之一是“不違反法律和社會公共利益”他們的買賣行為違反了法律規(guī)定因而無效。王小姐因買賣行為而得的260元貨款因買賣行為無效而構成不當?shù)美８鶕?jù)《民法通則》第92條的規(guī)定王小姐應將此不當?shù)美颠€給受損失的張小姐。(1)黎某有權取得連衣裙。理由：根據(jù)民法原理，物權有追及力，即物權人的財產(chǎn)被他人非法占有時，無論輾轉落入何人之手，物權所有人皆可追回。同時，民法又有動產(chǎn)的善意取得制度以限制物權的追及力，保護交易安全。在本案中，張小姐在向王小姐購買連衣裙時，并不知道連衣裙的來歷，也不可能知道其來歷，這個行為沒有過錯，她是善意的受讓人。但張小姐能否擁有連衣裙還要看她與王小姐的買賣連衣裙的行為是否符合善意取得制度的要件。本案中，張小姐與王小姐買賣拾來連衣裙的行為，只符合善意取得制度的前四個條件，不符合“標的物須系依其所有人的意思而由無權處分人占有”這一條件。因為本案中讓與人王小姐占有連衣裙，并不是連衣裙所有人黎某的意思，所以不能適用動產(chǎn)的善意取得制度。換句話說，雖然張小姐取得連衣裙是善意的，但她卻不能根據(jù)動產(chǎn)的善意取得制度取得連衣裙所有權，黎某對連衣裙得行使的所有權的追及力，不因動產(chǎn)善意取得而阻卻，可以直接要求張小姐返還。(2)本案應如下處理：①張小姐將連衣裙返還給黎某；②王小姐將因買賣行為而得的260元貨款返還給張小姐。理由：根據(jù)《民法通則》第79條的規(guī)定，拾得遺失物應當歸還原主。本案中，王小姐拾到連衣裙后，非但沒有歸還原主，反將其出賣給張小姐?！睹穹ㄍ▌t》第55條規(guī)定，民事法律行為必備要件之一是“不違反法律和社會公共利益”，他們的買賣行為違反了法律規(guī)定，因而無效。王小姐因買賣行為而得的260元貨款，因買賣行為無效而構成不當?shù)美?。根?jù)《民法通則》第92條的規(guī)定，王小姐應將此不當?shù)美颠€給受損失的張小姐。

55.(1)A、B、C三人系合伙法律關系。理由是：三人共同出資、共同勞動、共同管理按出資比例分紅和承擔風險完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應當由A、B、