2023年云南省麗江市成考專升本民法自考測試卷(含答案)

2023年云南省麗江市成考專升本民法自考測試卷(含答案)學(xué)校:________班級:________姓名:________考號:________

一、單選題(20題)1.甲、乙、丙三人買了一輛汽車跑運(yùn)輸，后因甲、乙鬧矛盾，遂決定終止共有關(guān)系，但三人誰也不愿意要汽車，對此，應(yīng)采取的方法是()。

A．實(shí)物分割

B．變價(jià)分割

C．作價(jià)補(bǔ)償

D．任意分割

2.王某17歲患有精神病，不能完全辨認(rèn)自己的行為，但有勞動收入而且可以作為其主要生活來源，他屬于()。A.A.限制民事行為能力人B.無民事行為能力人C.積極治療后再定其行為能力的人D.視為完全民事行為能力人

3.以債的主體人數(shù)為標(biāo)準(zhǔn)，債可以分為（）。A.單一之債與多數(shù)人之債B.簡單之債與選擇之債C.特定之債與種類之債D.按份之債與連帶之債

4.甲委托乙運(yùn)輸一批貨物，約定貨到目的地后付運(yùn)費(fèi)。貨到后，甲無故拒絕付費(fèi)，乙可以對貨物行使()。A.A.留置權(quán)B.抵押權(quán)C.質(zhì)押權(quán)D.典權(quán)

5.某施工單位修地下管道，未設(shè)安全裝置，甲、乙兩個(gè)兒童打鬧沒有注意到下水道井蓋未蓋，乙跌人井下摔傷，花去醫(yī)藥費(fèi)3000元，乙的損失應(yīng)該由（）。

A.該施工單位負(fù)責(zé)B.甲的監(jiān)護(hù)人負(fù)責(zé)C.乙的監(jiān)護(hù)人負(fù)責(zé)D.建設(shè)單位負(fù)責(zé)

6.對被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)，繼承人（）。

A.仍應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)清償B.可不償還債務(wù)但應(yīng)清償稅款C.負(fù)限定清償責(zé)任D.由法院視繼承人償還能力而決定是否清償及清償?shù)臄?shù)額

7.我國對于不辦理登記的事業(yè)單位法人的設(shè)立原則采用()。

A.特許主義B.準(zhǔn)則主義C.行政許可主義D.嚴(yán)格準(zhǔn)則主義

8.根據(jù)他物權(quán)設(shè)立目的的不同，他物權(quán)可分為（）。A.動產(chǎn)物權(quán)與不動產(chǎn)物權(quán)B.主物權(quán)與從物權(quán)C.用益物權(quán)與擔(dān)保物權(quán)D.自物權(quán)與他物權(quán)

9.根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，下列侵權(quán)行為中適用推定過錯(cuò)責(zé)任的是()

A.國家機(jī)關(guān)工作人員職務(wù)侵權(quán)致人損害B.高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害C.建筑物及建筑物上的懸掛物致人損害D.污染環(huán)境的損害

10.江某死亡后，遺產(chǎn)已經(jīng)分割。甲按遺囑繼承5萬元現(xiàn)金，乙按遺贈分得字畫一幅（價(jià)值8萬元），丙和丁按法定繼承分得住房一套（價(jià)值40萬元）。經(jīng)查，江某生前尚欠戊債務(wù)6萬元。欠戊的債應(yīng)由（）。

A.甲、乙、丙、丁償還B.甲、丙、丁償還C.乙償還D.丙、丁償還

11.當(dāng)事人因履行離婚協(xié)議中關(guān)于財(cái)產(chǎn)分割的協(xié)議提起訴訟的時(shí)效為【】

A.1年B.2年C.3年D.4年

12.代理人在行使代理權(quán)過程中致人損害的，承擔(dān)賠償責(zé)任的是（）。

A.代理人B.代理人或被代理人C.被代理人D.代理人和被代理人

13.甲、乙兩家同住一村。甲子同乙女戀愛。兩家為子女結(jié)婚住房問題議定由乙家出錢，甲家出工，在甲家已有的三間平房上面加蓋上房三間作新房。雙方對此權(quán)屬未作約定。新房蓋成后，二青年因性情不合解除戀愛關(guān)系。兩家為房屋權(quán)屬發(fā)生爭議。根據(jù)民法原理，新建的三間房屋的所有權(quán)應(yīng)屬()。A.A.甲家因附合而取得所有權(quán)，但應(yīng)返還乙家所出之錢

B.甲家因加工而取得所有權(quán)，但應(yīng)返還乙家所出之錢

C.乙家因出錢而取得所有權(quán)，但應(yīng)給甲家適當(dāng)補(bǔ)償

D.兩家因合作建房而成為房屋的共有人

14.甲受乙的委托，為乙畫了一幅肖像。雙方未就這幅畫的著作權(quán)歸屬作出約定。乙去世后，其繼承人丙將這幅畫賣給丁。丁未經(jīng)任何人同意，將這幅畫復(fù)制出售。對丁的這一行為，下列選項(xiàng)中正確的是()。A.A.丁的行為是合法行使權(quán)利的行為B.丁侵犯了甲的著作權(quán)C.丁侵犯了乙的著作權(quán)D.丁侵犯了丙的著作權(quán)

15.受害人對于損害的發(fā)生也有過錯(cuò)的，()。

A．可以免除侵害人的民事責(zé)任

B．可以減輕侵害人的民事責(zé)任

C．由雙方平均分擔(dān)損失

D．可以免除或減輕侵害人的民事責(zé)任

16.雇傭合同是委托代理關(guān)系的基礎(chǔ)關(guān)系，因此（）

A.受雇人依雇傭關(guān)系當(dāng)然有代理權(quán)

B.雇傭人在雇傭關(guān)系中必然對受雇人授權(quán)

C.雇傭人不必另外向受雇人授權(quán)

D.雇傭人可以在雇傭合同中授權(quán)或不授權(quán)

17.根據(jù)我國法律的規(guī)定，有權(quán)處理全民所有制企業(yè)的土地所有權(quán)和使用權(quán)的爭議的機(jī)關(guān)是()。A.A.縣級以上人民政府B.爭議單位雙方的共同主管部門C.爭議土地所在地的土地管理機(jī)關(guān)D.各級人民政府

18.根據(jù)我國《物權(quán)法》的規(guī)定，不能適用于留置的合同是()。A.A.運(yùn)輸合同B.加工承攬合同C.買賣合同D.保管合同

19.保證擔(dān)保的范圍不包括()。

A．實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用

B．違約金

C．損害賠償金

D．定金

20.當(dāng)事人一方明確表示不履行合同義務(wù)的，對方要求其承擔(dān)違約責(zé)任的時(shí)間()。A.A.可以在履行期屆滿之前B.必須在履行期屆滿之后C.需在另行訂立的履行期到來時(shí)D.必須在履行期屆滿之前

二、案例分析題(20題)21.張某是畫家，劉某是圖畫愛好者，兩人是好朋友。平日里，張某常常作畫贈與劉某。幾年下來，劉某收藏張某贈畫已經(jīng)近百幅。后來，劉某精選其中的35幅畫，以《張某畫冊》命名出版。張某得知后，認(rèn)為劉某沒有經(jīng)過自己的同意，便將自己相贈的畫予以出版，侵犯了自己的著作權(quán)。劉某則認(rèn)為，既然張某已經(jīng)將畫贈與自己，自己便取得包括處分權(quán)在內(nèi)的所有權(quán)?！稄埬钞媰浴分惺占?5幅畫，原封不動地均以張某名義出版，不發(fā)生侵犯著作權(quán)問題。請問：(1)劉某是否侵犯了張某的著作權(quán)?為什么?(2)劉某的行為屬于什么性質(zhì)?

22.王某與黃某原是夫妻。1997年4月，王某因犯罪，被送勞教1年，為此，黃某訴請與王某離婚。1998年1月，法院判決準(zhǔn)予離婚并且雙方所生男孩由黃某撫養(yǎng)。在王某服刑期間，黃某擅自將孩送給姜某收養(yǎng)。姜某領(lǐng)養(yǎng)男孩子后，為他更改了姓名，遷了戶口。王某服刑期滿后，幾番周折找到收養(yǎng)人姜某，多次要求領(lǐng)回男孩，未成。無奈之下，起訴至法院。

本案中的收養(yǎng)關(guān)系是否成立?

23.丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費(fèi)。因?yàn)榧?、乙是合伙人，維修費(fèi)屬于合伙債務(wù)，按我國現(xiàn)行法律規(guī)定，合伙債務(wù)屬連帶責(zé)任，債權(quán)人得就全部債權(quán)要求合伙人之一進(jìn)行清償。合伙人之一就全部債務(wù)清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償，但不得拒絕向債權(quán)人履行全部清償義務(wù)。因此丙向甲要求全部費(fèi)用的支付時(shí)甲不得拒絕，應(yīng)當(dāng)全部支付維修費(fèi)，事后再向乙追償。

24.某設(shè)計(jì)院在一座立交橋的設(shè)計(jì)中，需要使用某研究所的一項(xiàng)發(fā)明專利，雙方協(xié)商未能達(dá)成合意，設(shè)計(jì)院向?qū)＠稚暾垙?qiáng)制許可，設(shè)計(jì)院因此獲得了實(shí)施許可，但研究所對專利局于2001年8月3日作出的實(shí)施使用費(fèi)的裁定不滿意。而且還發(fā)現(xiàn)設(shè)計(jì)院在取得強(qiáng)制許可的專利后，又擅自許可另一家設(shè)計(jì)院實(shí)施其專利，為此研究所于2001年12月1日向人民法院提起訴訟，要求重新確定使用費(fèi)并追究設(shè)計(jì)院的侵權(quán)責(zé)任。

問：(1)研究所要求重新確定使用費(fèi)的主張，是否能得到法院的支持?為什么?

(2)設(shè)計(jì)院的行為是否構(gòu)成侵權(quán)，為什么?

25.著名學(xué)者甲在臨終前將其回憶錄手稿贈送給好友乙。該手稿扉頁上題有“吾將不久于人世，謹(jǐn)以此絕筆贈吾至友，望珍藏密室，令其永不面世”的字樣。乙依遺囑秘藏之。2000年乙病故，其繼承人丙獲得該手稿。2003年丙將該手稿借于學(xué)者丁，供其研究甲的生平時(shí)參考。丙在出借時(shí)聲明“根據(jù)作者遺愿，手稿不得公之于世”，丁應(yīng)允。2005年，丁在征得丙同意后，將手稿以“內(nèi)部資料”的形式刊印400冊，在一定范圍內(nèi)散發(fā)。問：

(1)甲死亡后，其手稿著作權(quán)中的人身權(quán)部分由誰享有?其手稿著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)部分由誰享有?該手稿的所有權(quán)由誰享有?

(2)丁是否享有該手稿著作權(quán)中的使用權(quán)?丁以“內(nèi)部資料”形式刊印手稿，是否屬于發(fā)表行為?丁刊印手稿得到了丙的同意．，其刊印行為是否合法?

(3)丙將手稿出借與丁，是否侵犯了甲的著作權(quán)?為什么?

(4)丙有無決定該手稿是否發(fā)表的權(quán)利?為什么?

26.甲、乙簽訂一批陶瓷制品的買賣合同，合同約定由甲負(fù)責(zé)代辦托運(yùn)。甲遂與丙物流運(yùn)輸公司簽訂運(yùn)輸合同，合同中載明乙為收貨人。運(yùn)輸途中，因丙的駕駛員丁的重大過失致使發(fā)生三車追尾的連環(huán)交通事故，使該批貨物嚴(yán)重受損，無法向乙按約定時(shí)間交貨。問：

（1）上述案件中存在幾個(gè)合同關(guān)系?分別是什么合同關(guān)系?

（2）乙應(yīng)向誰主張權(quán)利?為什么?

27.甲與乙于2000年結(jié)婚，甲、乙約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有。2003年甲以個(gè)人名義向其弟借款20萬元購買商品房一套，夫妻共同居住。2009年甲、乙離婚。問：（1）甲乙的約定是否有效?為什么?（2）對于甲的債務(wù)，應(yīng)由誰來承擔(dān)?為什么?

28.甲紡織廠有一批存貨急需處理，號召全廠人員出去推銷，并言明：凡推銷出去者，按銷出貨物合同總額的百分比給獎金。宋明是甲廠的銷售經(jīng)理，某天無意中得知其妻弟肖飛所在乙市工藝品公司需紡織用品，遂取出加蓋單位公章的合同書與肖飛簽訂了價(jià)值3萬元購銷合同，肖飛也在合同上加蓋了工藝品公司的公章。肖飛回公司向經(jīng)理報(bào)告后預(yù)付了全部貨款，并提走了一半貨物。后發(fā)現(xiàn)該紡織產(chǎn)品不符合本公司所需款式要求，遂提出拒絕繼續(xù)履行合同，并要求甲廠返還余款。此時(shí)肖飛因公司不景氣已辭職。工藝品公司將甲廠起訴到法院要求還款，并聲稱肖飛未經(jīng)授權(quán)，所為行為為無權(quán)代理，另稱因肖飛與宋明有親屬關(guān)系，此代理行為為雙方代理行為，應(yīng)判其無效。甲廠反訴：肖飛的行為屬代理行為，肖飛是為了工藝品公司的利益才與甲廠簽約的，合同真實(shí)有效，不能撤銷。問：(1)肖飛的行為是否屬于無權(quán)代理?是否是雙方代理?(2)肖飛的行為實(shí)質(zhì)上屬于什么性質(zhì)?工藝品公司所做的付款行為又屬于什么性質(zhì)?(3)本案應(yīng)如何處理?

29.張某出國前將家中祖?zhèn)鞯囊粚ㄆ拷唤o胡某保管。幾個(gè)月后，胡某突發(fā)心肌梗死病故。胡某的女兒胡楠以為花瓶為其父所有，因辦喪事需大筆現(xiàn)金，故將花瓶以合理價(jià)格賣給了朋友陳某。第二天，陳某依約交付了全款，并將花瓶取走。一年后，張某回國，到胡某家欲取走花瓶，得知胡楠已將花瓶賣給了陳某。問：

（1）張某是否有權(quán)向陳某要回花瓶?為什么?

（2）張某對胡楠是否可以請求損害賠償?為什么?

30.甲和乙訂立了一份買賣牛的合同，合同約定甲賣給乙3頭牛，總價(jià)款為6000元。乙向甲預(yù)付3000元，余下款項(xiàng)在半年內(nèi)付清。雙方還約定，在乙向甲付清?？钪埃妆Ａ羧^牛的所有權(quán)。甲向乙交付了三頭牛，一天，一頭牛把丙頂傷，為此，丙花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)2000元。問：

該損失應(yīng)由誰來承擔(dān)，理由是什么?

31.甲、乙二人平均出資購買一套洗衣機(jī)房設(shè)備，擬共同經(jīng)營一家洗衣店，洗衣店建成營運(yùn)之后半年，洗衣機(jī)設(shè)備出現(xiàn)故障。甲找到一位機(jī)械師丙進(jìn)行維修，維修費(fèi)為2萬元。修好之后，甲僅向丙支付1萬元，要求丙向乙索要剩余的1萬元，理由是，自己僅就其出資份額承擔(dān)債務(wù)。丙多次向甲索要剩余維修費(fèi)均遭拒絕，無奈訴至法院。問：

丙是否能向法院請求由甲支付剩余的1萬元維修費(fèi)?為什么?

32.甲向乙購買一批鋼材，已支付價(jià)款，約定1個(gè)月后，由甲到乙所在地提貨。1個(gè)月后，乙向甲提出交貨，甲以其庫存鋼材積壓不再需要該批鋼材為由拒絕提貨，并要求乙返還已付購買鋼材的價(jià)款。乙拒絕，甲訴至法院。問：

本案如何處理?理由是什么?

33.王某和華某于1982年結(jié)婚，1995年王某的父親在老家去世，王某1人奔喪回家，王某料理完喪事，將變賣房屋的1800元錢，連同遺留的5000元錢一起以自己的名義存人銀行。1997年夫妻倆想在家鄉(xiāng)開飯館，華某主張租房王某主張買房最后兩個(gè)人決定讓劉某先給他們租了間房，如果有價(jià)格合適的房再通知他們。劉某得知一家飯館正好要出賣，價(jià)錢也是同地段商品房的2／3，于是劉某沒有通知王某夫婦就自己墊付以王某的名義先買下來，知道此事后華某堅(jiān)決反對，但王某卻同意，并在自己的存款中取出錢匯給劉某，并委托劉某以他的名義辦理了產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)，夫婦倆回家經(jīng)營飯館1年后，由于兩人關(guān)系惡化，王某提出離婚。華某同意離婚，但主張房屋應(yīng)有其一半產(chǎn)權(quán)。

問：(1)劉某的行為是否屬于無權(quán)代理?其效力對華某最終是否有效?

(2)該房屋華某是否享有所有權(quán)?

34.小毛是小學(xué)四年級學(xué)生，為完成老師布置的命題作文：《給孩子多一點(diǎn)關(guān)心》，虛構(gòu)了自家鄰居李威離婚后，脾氣暴躁，經(jīng)常虐待兒子的故事。由于文章感人，老師推薦給《××都市報(bào)》發(fā)表，文章發(fā)表后，李威受到同事朋友指責(zé)，十分氣憤，于是李威起訴到法院。

問：(1)本案李威的什么權(quán)利受到侵犯?

(2)本案中侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)人是誰?為什么?

(3)李威可以請求何種方式救濟(jì)?

35.甲公司與乙公司于200}4年6月1日簽訂一份合同，約定甲公司向乙公司購進(jìn)3000套汽車輪胎，每套汽車輪胎的單價(jià)1000元，6月22日交貨，乙公司負(fù)責(zé)代辦托運(yùn)。甲公司于貨到后立即付款。乙公司于6月13日在火車站發(fā)出了該3000套汽車輪胎。甲公司由于發(fā)生資金周轉(zhuǎn)困難，于6月15日傳真告知乙公司將不能履行合同。乙公司收到傳真后另尋買家，于6月18日與丙公司簽訂了該3000套汽車輪胎的合同。合同約定：丙公司買下這3000套托運(yùn)中的汽車輪胎，每套單價(jià)950元，丙公司于合同訂立時(shí)向乙公司支付l萬元定金，在收到貨物后15日內(nèi)付清全部貨款；如有違約，違約方應(yīng)承擔(dān)合同總價(jià)款15％的違約金。乙公司同時(shí)于當(dāng)日傳真通知甲公司解除與甲公司簽訂的合同。鐵路運(yùn)輸過程中于6月19日遇上泥石流，致使900套托運(yùn)中的汽車輪胎毀損。丙公司于6月22日收到2100套完好無損的汽車輪胎后，以其未能如約收到3000套汽車輪胎為由拒絕向乙公司付款。問：(1)乙公司在與甲公司的合同履行期屆滿前解除合同的理由是什么?在解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主張違約責(zé)任?(2)在乙與丙的買賣合同中，乙公司是否構(gòu)成違約，為什么?(3)乙公司認(rèn)為丙公司拒絕付款構(gòu)成違約，決定不返還其定金，還要求其支付違約金，問其主張能否得到支持，并簡述其理由。

36.甲與妻子乙以及兒子丙一家3口出門旅游。途中不幸飛機(jī)失事，3人身亡。經(jīng)清理，夫妻倆共有財(cái)產(chǎn)50萬元，另外有一套登記為乙所有的住房。這套住房是乙7年前尚未結(jié)婚時(shí)繼承父母的遺產(chǎn)，現(xiàn)在乙的弟弟提出要回房子的要求，甲的父母不同意，雙方為此發(fā)生糾紛。問：(1)如何確認(rèn)3人死亡的先后次序?(2)如何確認(rèn)甲和乙的遺產(chǎn)范圍?(3)甲、乙、丙的遺產(chǎn)最終歸誰繼承?為什么?

37.王某2002年9月9日在乘渡輪時(shí)，該渡輪遇大浪而沉沒，王某在事故中失蹤。王某后作為死亡處理，死亡保險(xiǎn)金給了王某的妻子陳某。陳某以為丈夫死了，就把丈夫婚前的財(cái)產(chǎn)，包括4間瓦房、1頭耕牛都交給了公婆，自己返回娘家。過了兩年，在律師的指點(diǎn)下，陳某向縣人民法院提出申請，要求宣告其夫王某死亡。法院在調(diào)查后，于2005年10月15日宣告王某死亡。陳某遂嫁給鄰村一村民。王某的財(cái)產(chǎn)分給其父母和陳某，王某的承包責(zé)任田也被鄉(xiāng)政府收回。2005年11月6日，王某從溫州返回家鄉(xiāng)。原來他落水后被漁民救起，以后就留在溫州學(xué)技術(shù)，也沒給家里通信。這次回家見妻子與他人結(jié)婚，財(cái)產(chǎn)被分光，田地也被收回，他想挽回這些損失?？伤姆课葜皇栈貎砷g，地也收不回來，妻子更不愿回來。問：

王某的要求是否合理?根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，應(yīng)該如何處理此事?

38.甲將一臺黑白電視機(jī)送到電器修理部修理，修理部讓15日后取貨。甲取貨時(shí)，修理部說修理費(fèi)140元，甲認(rèn)為此費(fèi)用過高，拒絕支付。修理部扣留了電視機(jī)，并告知甲快交，否則將變賣電視機(jī)。半年后，甲未索要電視機(jī)，也未交修理費(fèi)。后來，甲又將一錄像機(jī)送修，約定1個(gè)月取貨。甲如約取貨，修理部要求甲交140元加上本次修理費(fèi)170元。甲只交了170元，且說140元以電視機(jī)抵。修理部不同意，說黑白電視機(jī)沒人要，于是退了電視機(jī)，扣留了錄像機(jī)，告訴甲限1個(gè)月內(nèi)交140元，否則變賣錄像機(jī)。雙方多次協(xié)商未果，甲訴之法院。問：修理部是否有權(quán)扣留甲的錄像機(jī)?為什么?

39.某甲是一位養(yǎng)牛專業(yè)戶，一日某甲的一頭奶牛生了重病，醫(yī)治數(shù)日未有好轉(zhuǎn)，某甲害怕該牛的病有傳染性，一旦傳染給其他的牛，損失將會很慘重，因此某甲便將該牛拋棄在野外。某乙賣完?；丶彝窘?jīng)此地時(shí)，發(fā)現(xiàn)了該病牛。某乙將該牛拉回自家中，經(jīng)過精心喂養(yǎng)和醫(yī)治，此牛病愈且成為了一頭高產(chǎn)奶牛。事后，某甲聽說此事，要求某乙將牛還給他，他愿如數(shù)支付某乙喂養(yǎng)該牛期間的合理費(fèi)用，某乙回應(yīng)，給出什么樣的條件也堅(jiān)決不答應(yīng)返還該牛。問：(1)某甲的要求是否合理?為什么?(2)某乙的態(tài)度是否合法?為什么?

40.1997年12月，楊某所在單位派他到加拿大學(xué)習(xí)，因?yàn)檗k理出國手續(xù)錢一時(shí)不夠用，遂向朋友吳某借款3萬元，并立字據(jù)約定楊某在出國前將錢還清，楊某于1998年7月27日出國，3萬元借款沒有還，楊某在國外期間與吳某有過聯(lián)系，但未提錢的事。2000年6月回國，2000年7月15日，吳某因買房急需錢，找到楊某，楊某當(dāng)即表示，下個(gè)月月初付清，并在原借據(jù)上作了注明，8月7日當(dāng)吳某再次找到楊某要錢時(shí)，楊某卻稱，他的一個(gè)朋友說他們之間的債務(wù)已過訴訟時(shí)效，可以不用還了！問：(1)楊某和吳某之間債務(wù)的訴訟時(shí)效期間為多長?如何起算?(2)楊某債務(wù)的訴訟時(shí)效實(shí)際上是否已經(jīng)屆滿?為什么?

三、簡答題(10題)41.簡述承諾的概念及構(gòu)成要件。

42.簡述按份共有人的權(quán)利義務(wù)。

43.簡述訴訟時(shí)效中止與中斷的區(qū)別。

44.簡述不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成要件。

45.簡述一般侵權(quán)行為民事責(zé)任的構(gòu)成要件。

46.簡述身份權(quán)的概念與特征。

47.簡述抵押權(quán)的概念與特征。

48.簡述善意占有與惡意占有劃分的意義。

49.何為單一之債?何為多數(shù)人之債?區(qū)分二者的意義是什么?

50.簡述違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合。

四、主觀題(10題)51.論述合同履行的概念及原則。

52.黎某從杭州買回一件藍(lán)色真絲連衣裙，價(jià)值250元。黎某的男朋友白某見后，覺得顏色有些單調(diào)。這位青年畫家決定在連衣裙的前襟上繪幾朵白玉蘭花。幾天后的一個(gè)傍晚，白某將白玉蘭繪制完畢，準(zhǔn)備騎自行車給黎某送連衣裙。連衣裙就夾在自行車后座上。途經(jīng)夜市時(shí)，白某下車吃了些東西，待來到黎某家門口時(shí)，他發(fā)現(xiàn)夾在后座上的連衣裙已丟失，白某急忙順原路往回找，未找到。

事隔兩個(gè)月，黎某與白某偶然發(fā)現(xiàn)，那件與眾不同的連衣裙穿在一位姓張的小姐身上。從張小姐那兒，他們了解到：這件連衣裙是張小姐不久前以260元的價(jià)格，從同事王小姐手中買來的。當(dāng)時(shí)，王小姐聲稱，連衣裙是托別人代買的，自己穿上不合體，因此才賣掉。于是黎某與白某找到了這位王小姐。在白某的再三追問下，王小姐不得不承認(rèn)，連衣裙是兩個(gè)月前拾得的。黎某掌握情況后，就要求張小姐返還連衣裙。張小姐則說連衣裙是自己花錢買的，并且當(dāng)時(shí)并不知道連衣裙是王小姐拾來的，拒絕返還。于是，黎某起訴至人民法院，要求返還連衣裙。

請問：(1)誰有權(quán)取得該連衣裙?為什么?

(2)本案應(yīng)如何處理?說明理由。

53.1996年10月6日，楊樹清從縣良種場以每頭800元的價(jià)格購得8頭奶牛和部分越冬飼草。同羈，楊樹清又與同村周振華達(dá)成購買飼草的口頭協(xié)議。協(xié)議商定，楊樹清以每公斤2角的價(jià)格，共計(jì)800元人民幣購買周振華的飼草4000公斤，約定于1997年2月10日交錢交貨。1997年1月1日，楊樹清之子燃放鞭炮，不慎將自家飼草燒光，楊樹清便找到周振華要求提前交付購買的飼草。周振犟稱“飼草可以按去年的價(jià)格，但我現(xiàn)在要牛不要錢，購買4000公斤飼草所需要的800元錢要用兩安良種奶牛來折抵?！睏顦淝迤扔诖笱┓馍?，又沒有別的辦法可想，被迫同意將兩頭良種奶牛折抵,1000公斤飼草。但第二天，楊樹清又找到周振華，表示愿以1500元的價(jià)格買回兩頭奶牛，周振華則稱“買賣既做，決無反悔之理”，堅(jiān)持不同意，楊樹清只得起訴于人民法院，要求返還兩頭奶牛。

問：本案應(yīng)如何處理?

54.宅基地使用權(quán)人的主要權(quán)利有哪些?

55.論他物權(quán)和自物權(quán)的聯(lián)系與區(qū)別。

56.什么是單一之債?什么是多數(shù)人之債?二者分類的標(biāo)準(zhǔn)和意義是什么?

57.簡要回答民事法律行為的成立要件。

58.試述雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)。

59.簡述合憲性解釋。

60.論民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系的特點(diǎn)。

五、論述題(0題)61.試論物權(quán)法的基本原則。

六、判斷題(0題)62.合同中的抗辯權(quán)發(fā)生在各種合同之中。()

參考答案

1.BB。汽車是不可分物，實(shí)物分割不可用，任意分割純屬錯(cuò)誤；應(yīng)在變價(jià)分割與作價(jià)補(bǔ)償二者之間選擇。因合伙人誰也不愿要汽車，作價(jià)補(bǔ)償失去條件，只能出賣即變價(jià)，然后分割價(jià)款，故答案是B。

2.A本題考查自然人的民事行為能力問題。雖然根據(jù)有關(guān)法律的規(guī)定，16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。但是，王某不能完全辨認(rèn)自己行為，按照法律規(guī)定應(yīng)該屬于限制民事行為能力人。

3.A本題屬于概念理解辨析題，考核的知識點(diǎn)是債的分類。依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可以將債分為不同的種類。若以債的雙方主體的人數(shù)為標(biāo)準(zhǔn)，債可分為單一之債與多數(shù)人之債?？梢?，本題中選項(xiàng)A符合題意，是正確的答案。選項(xiàng)B中，簡單之債與選擇之債卻不是以債的主體人數(shù)為標(biāo)準(zhǔn)的，而是以債的標(biāo)的有無選擇性為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分的，選項(xiàng)B被排除；選項(xiàng)C中，特定之債與種類之債也不是以債的主體人數(shù)為標(biāo)準(zhǔn)，而是以債的標(biāo)的物性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分的，即以特定物為標(biāo)的物的債稱為特定之債，以種類物為標(biāo)的物的債稱為種類之債，選項(xiàng)C也被排除；選項(xiàng)D中，按份之債與連帶之債是以一方主體內(nèi)部多數(shù)人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)來劃分的，選項(xiàng)D同樣也不是以債的主體人數(shù)為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行的劃分，所以選項(xiàng)D同樣也被排除。(1)債的分類出題概率是極高的，幾乎每年都有考題出現(xiàn)，而且題目類型多樣化，應(yīng)該引起特別注意。(2)對于債的分類應(yīng)全面地予以理解和掌握，這樣才能做出準(zhǔn)確的判斷。

4.A按照《合同法》的規(guī)定，運(yùn)輸合同的托運(yùn)人不支付合同約定的運(yùn)費(fèi)的，承運(yùn)人可以留置貨物．A項(xiàng)正確。

5.A根據(jù)《民法通則》第125條，在公共場所、道旁或者通道上挖坑、修繕安裝地下設(shè)施等，沒有設(shè)置明顯標(biāo)志和采取安全措施造成他人損害的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。本題中，施工單位修地下管道，沒設(shè)置安全裝置，應(yīng)該對乙的損失負(fù)擔(dān)責(zé)任。

6.C我國《繼承法》實(shí)行“限定繼承”原則。即繼承人對被繼承人應(yīng)清償?shù)亩惪詈蛡鶆?wù)，以遺產(chǎn)實(shí)際價(jià)值為限，負(fù)限定清償責(zé)任。

7.A

8.C根據(jù)他物權(quán)設(shè)立目的的不同，他物權(quán)分為用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。用益物權(quán)指以標(biāo)的物的使用和收益為目的而設(shè)立的他物權(quán)。擔(dān)保物權(quán)指為擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而設(shè)立的他物權(quán)。A項(xiàng)是根據(jù)標(biāo)的物性質(zhì)所作的分類。B項(xiàng)是根據(jù)物權(quán)能否獨(dú)立存在所作的分類D項(xiàng)是以物權(quán)支配力的范圍為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類。

9.C

10.D本題屬于法條應(yīng)用題，考核的知識點(diǎn)是遺產(chǎn)債務(wù)的清償程序和方法。依據(jù)我國《繼承法意見》第62條的規(guī)定，遺產(chǎn)已被分割而未清償債務(wù)時(shí)，如有法定繼承又有遺囑繼承和遺贈的，首先由法定繼承人用其所得遺產(chǎn)清償債務(wù)；不足清償時(shí)，剩余的債務(wù)由遺囑繼承人和受遺贈人按比例用所得遺產(chǎn)償還；如果只有遺囑繼承和遺贈的，由遺囑繼承人和受遺贈人按比例用所得遺產(chǎn)償還。本題中，既有法定繼承，又有遺囑繼承，所以應(yīng)由法定繼承人丙和丁首先用其所得遺產(chǎn)清償債務(wù)，丙和丁所得遺產(chǎn)住房一套，價(jià)值40萬元，被繼承人生前欠戊債務(wù)6萬元，法定繼承人丙和丁所得遺產(chǎn)足以清償債務(wù)。因此選項(xiàng)D正確，其他選項(xiàng)不選。

【評注】熟記《繼承法意見》第62條關(guān)于遺產(chǎn)債務(wù)清償?shù)某绦蚝头椒ǚ矫娴姆梢?guī)定，就可以輕松應(yīng)答此類題目了。

11.A離婚后當(dāng)事人向人民法院提起財(cái)產(chǎn)分割訴訟的，只要是在離婚后1年內(nèi)提出的，人民法院都應(yīng)依法予以受理。故本題應(yīng)選A項(xiàng)。

12.C本題考查代理的效果。根據(jù)法律的規(guī)定，被代理人對代理人的代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。

13.A新蓋的房屬“附合”，應(yīng)依附合之規(guī)定處理，即由甲家取得所有權(quán)，但甲家不應(yīng)無償取得，故A正確。

14.B丁雖是畫的所有人，但不是著作權(quán)人，無權(quán)復(fù)制出售。依據(jù)《著作權(quán)法》，甲是這幅畫的著作權(quán)人，故答案是B。

15.BB。依《民法通則》的規(guī)定，可以減輕侵害人的民事責(zé)任，故應(yīng)選B。

16.D

17.A《土地管理法》規(guī)定，解決土地權(quán)屬爭議的是縣級以上人民政府，所以選A。

18.C根據(jù)我國《物權(quán)法》的規(guī)定，可以適用留置的合同不僅包括運(yùn)輸合同、保管合同、加工承攬合同、行紀(jì)合同和倉儲合同，而且基于不當(dāng)?shù)美o因管理、侵權(quán)行為以及各類服務(wù)合同，只要符合物權(quán)法規(guī)定的留置權(quán)的適用條件，都可以適用留置權(quán)，但買賣合同屬于轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)類合同，無法適用留置權(quán)。故選C。

19.D

20.A本題考查預(yù)期違約的救濟(jì)問題?！逗贤ā返?08條對此作了規(guī)定。

21.(1)劉某侵犯了張某的著作權(quán)。理由是：張某將畫贈與劉某只是將作品原件所有權(quán)移轉(zhuǎn)給劉某。依我國《著作權(quán)法》的規(guī)定美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移劉某只享有對作品原件的展覽權(quán)著作權(quán)中的其他權(quán)利仍然屬于作者張某。(2)劉某未經(jīng)張某同意而擅自出版張某所贈之畫屬于“未經(jīng)著作權(quán)人許可發(fā)表其作品”的侵權(quán)行為。

22.不成立?！妒震B(yǎng)法》規(guī)定：生父母送養(yǎng)子女，須雙方共同送養(yǎng)。生父母一方不明或者查找不到的可以單方送養(yǎng)。本案中，黃某未經(jīng)孩子生父王某同意擅自將孩子送養(yǎng)，且王某在服刑期間，不屬于生父母一方不明或查找不到的情形，因此收養(yǎng)關(guān)系不成

23.丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應(yīng)負(fù)償還6萬元欠款的義務(wù)且償還之后有向甲公司追償?shù)臋?quán)利；對于甲公司第二次的4萬元貸款丙公司沒有清償義務(wù)因?yàn)楸ＷC人對于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務(wù)不承擔(dān)保證責(zé)任。丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應(yīng)負(fù)償還6萬元欠款的義務(wù)，且償還之后有向甲公司追償?shù)臋?quán)利；對于甲公司第二次的4萬元貸款，丙公司沒有清償義務(wù)，因?yàn)楸ＷC人對于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務(wù)，不承擔(dān)保證責(zé)任。

24.(1)不能得到支持因?yàn)楦鶕?jù)專利法規(guī)定對專利局作出的實(shí)施強(qiáng)制許可使用費(fèi)的裁決不服的可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴研究所在2001年12月1日提起訴訟時(shí)超過了法律規(guī)定的期限因此法院不予支持。(2)設(shè)計(jì)院的行為已經(jīng)構(gòu)成侵權(quán)。專利法規(guī)定：取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或個(gè)人不享有獨(dú)占的實(shí)施權(quán)無權(quán)許可他人實(shí)施設(shè)計(jì)院擅自許可其他單位實(shí)施研究所的專利構(gòu)成對研究所的侵權(quán)。(1)不能得到支持，因?yàn)楦鶕?jù)專利法規(guī)定對專利局作出的實(shí)施強(qiáng)制許可使用費(fèi)的裁決不服的，可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴，研究所在2001年12月1日提起訴訟時(shí)，超過了法律規(guī)定的期限,因此法院不予支持。(2)設(shè)計(jì)院的行為已經(jīng)構(gòu)成侵權(quán)。專利法規(guī)定：取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或個(gè)人不享有獨(dú)占的實(shí)施權(quán)，無權(quán)許可他人實(shí)施，設(shè)計(jì)院擅自許可其他單位實(shí)施研究所的專利，構(gòu)成對研究所的侵權(quán)。

25.(1)甲死亡后其著作權(quán)中的人身權(quán)部分仍由其自身保留；其著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)部分由其繼承人繼承；甲手稿的所有權(quán)通過贈與轉(zhuǎn)移給乙丙通過繼承獲得手稿的所有權(quán)。(2)丁只是獲得了手稿的使用權(quán)如果要獲得作品的使用權(quán)必須得到甲的繼承人的授權(quán)；丁以“內(nèi)部資料”形式刊印手稿屬于發(fā)表行為。丁的行為不合法。(3)丙將手稿出借于丁不侵犯甲的著作權(quán)。因?yàn)檫@是丙行使對手稿的所有權(quán)的行為。(4)丙無權(quán)決定該作品的發(fā)表。因?yàn)槠渲焕^承了手稿的所有權(quán)而不享有對手稿著作權(quán)中的人身權(quán)而發(fā)表權(quán)屬于人身權(quán)的范疇。(1)甲死亡后，其著作權(quán)中的人身權(quán)部分仍由其自身保留；其著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)部分由其繼承人繼承；甲手稿的所有權(quán)通過贈與轉(zhuǎn)移給乙，丙通過繼承獲得手稿的所有權(quán)。(2)丁只是獲得了手稿的使用權(quán)，如果要獲得作品的使用權(quán)必須得到甲的繼承人的授權(quán)；丁以“內(nèi)部資料”形式刊印手稿，屬于發(fā)表行為。丁的行為不合法。(3)丙將手稿出借于丁，不侵犯甲的著作權(quán)。因?yàn)檫@是丙行使對手稿的所有權(quán)的行為。(4)丙無權(quán)決定該作品的發(fā)表。因?yàn)槠渲焕^承了手稿的所有權(quán)而不享有對手稿著作權(quán)中的人身權(quán)，而發(fā)表權(quán)屬于人身權(quán)的范疇。解析：(1)本題考查著作權(quán)的繼承問題。根據(jù)《著作權(quán)法》第19條第1款的規(guī)定，著作權(quán)屬于公民。公民死亡后，著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)由繼承人享有，但人身權(quán)并不發(fā)生繼承。手稿是物，對手稿的所有權(quán)按照《繼承法》的規(guī)定轉(zhuǎn)移。

(2)本題要注意區(qū)分手稿的使用權(quán)和手稿著作權(quán)中的使用權(quán)。發(fā)表權(quán)，是決定作品是否公之于眾的權(quán)利，屬于著作權(quán)中的人身權(quán)。

(3)本題要注意區(qū)分對手稿的所有權(quán)的行使和對手稿的著作權(quán)的行使。

(4)發(fā)表權(quán)是著作權(quán)中的人身權(quán)，不發(fā)生繼承。只有在作者未明確表示不發(fā)表作品的情況下，其發(fā)表權(quán)才可由繼承人或者受遺贈人在法定期間內(nèi)行使。

26.(1)存在兩個(gè)合同法律關(guān)系。它們分別是：甲與乙之間的貨物買賣合同關(guān)系和甲與丙之間的貨物運(yùn)輸合同關(guān)系。

(2)乙應(yīng)向甲主張權(quán)利。理由：乙與甲之間存在買賣合同關(guān)系，依照法律規(guī)定，當(dāng)事人一方由于第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。本案中，甲由于丙的原因不能向乙如約履行義務(wù)，依法應(yīng)向乙承擔(dān)違約責(zé)任；而乙與丙之間沒有直接的法律關(guān)系，基于合同的相對性，乙不能向丙提出賠償請求。

27.(1)有效。理由：我國《婚姻法》第19條第1款規(guī)定：“夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有?！币虼耍着c乙約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有的行為是合法的，所以約定是有效的。(2)由甲、乙共同承擔(dān)。理由：我國《婚姻法》第19條第2款規(guī)定：“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力。”可見，夫妻財(cái)產(chǎn)約定對夫妻雙方當(dāng)事人是有拘束力的，這是夫妻財(cái)產(chǎn)約定的對內(nèi)效力。同時(shí)，夫妻財(cái)產(chǎn)約定還有對外的效力。對此，我國《婚姻法》第19條第3款規(guī)定：“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負(fù)的債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財(cái)產(chǎn)清償。”據(jù)此，夫妻財(cái)產(chǎn)約定是否對第三人發(fā)生效力，以第三人是否知悉該約定的存在和約定的內(nèi)容為準(zhǔn)。如果第三人明知或應(yīng)知該約定的，則該約定對第三人具有對抗效力。此外，第三人知道該約定的，夫妻一方對此負(fù)有舉證責(zé)任(《婚姻法解釋(一)》第18條)。因此，本案中，除非乙能夠舉證證明，甲之弟明知或應(yīng)知甲、乙之間的財(cái)產(chǎn)約定，否則就應(yīng)由甲、乙共同承擔(dān)甲的對外債務(wù)。解析：本題屬于案例綜合分析題，考核的知識點(diǎn)是夫妻間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系約定制及其效力。(1)熟悉并掌握我國法律對于夫妻間財(cái)產(chǎn)關(guān)系約定制方面的法律規(guī)定；(2)熟知夫妻財(cái)產(chǎn)約定的法律效力，特別應(yīng)注意其對外的效力。因?yàn)樗苯記Q定著夫妻對外債務(wù)的承擔(dān)。

28.(1)不屬于無權(quán)代理，不是雙方代理。(2)肖飛的行為實(shí)質(zhì)上屬于表見代理。工藝品公司所做的付款行為屬于對肖飛代理行為的追認(rèn)。(3)雙方已經(jīng)履行的合同部分無須返還，未履行部分不再履行，甲廠返還余款。

29.【答案要點(diǎn)】(1)張某無權(quán)向陳某要回花瓶。理由：胡楠將花瓶賣給陳某，屬于無權(quán)處分行為。而陳某取得花瓶時(shí)是符合善意取得所有權(quán)條件的，故陳某已取得花瓶所有權(quán)。

(2)張某對胡楠有權(quán)請求損害賠償。理由：陳某的善意取得，使張某喪失了對花瓶的所有權(quán)；但是胡楠的無權(quán)處分行為，損害了張某的權(quán)益，依法負(fù)有損害賠償責(zé)任。

【解析】本題屬于案例綜合分析題，考核的知識點(diǎn)是善意取得和無權(quán)處分行為應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

【評注】應(yīng)全面理解和掌握侵權(quán)責(zé)任各種方式的含義和適用情形，并能就實(shí)例進(jìn)行準(zhǔn)確的分析和判斷。

30.丙的損失應(yīng)由乙承擔(dān)。因?yàn)楦鶕?jù)《民法通則》的規(guī)定：飼養(yǎng)的動物造成他人損害的動物的飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。乙在接受甲的交付后雖然對三頭牛還沒有取得所有權(quán)但卻是牛的飼養(yǎng)人和管理人所以乙應(yīng)對丙的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。丙的損失應(yīng)由乙承擔(dān)。因?yàn)?，根?jù)《民法通則》的規(guī)定：飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物的飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。乙在接受甲的交付后，雖然對三頭牛還沒有取得所有權(quán)，但卻是牛的飼養(yǎng)人和管理人，所以，乙應(yīng)對丙的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。解析：解答本題時(shí)首先應(yīng)分析案件性質(zhì)，在得出其為動物侵權(quán)的判斷后，即可依據(jù)法律對動物侵權(quán)這一特殊侵權(quán)行為的規(guī)定確定責(zé)任的承擔(dān)者。

31.丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費(fèi)。因?yàn)榧?、乙是合伙人維修費(fèi)屬于合伙債務(wù)按我國現(xiàn)行法律規(guī)定合伙債務(wù)屬連帶責(zé)任債權(quán)人得就全部債權(quán)要求合伙人之一進(jìn)行清償。合伙人之一就全部債務(wù)清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償?shù)坏镁芙^向債權(quán)人履行全部清償義務(wù)。因此丙向甲要求全部費(fèi)用的支付時(shí)甲不得拒絕應(yīng)當(dāng)全部支付維修費(fèi)事后再向乙追償。丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費(fèi)。因?yàn)榧住⒁沂呛匣锶?，維修費(fèi)屬于合伙債務(wù)，按我國現(xiàn)行法律規(guī)定，合伙債務(wù)屬連帶責(zé)任，債權(quán)人得就全部債權(quán)要求合伙人之一進(jìn)行清償。合伙人之一就全部債務(wù)清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償，但不得拒絕向債權(quán)人履行全部清償義務(wù)。因此丙向甲要求全部費(fèi)用的支付時(shí)甲不得拒絕，應(yīng)當(dāng)全部支付維修費(fèi)，事后再向乙追償。解析：本題考查合伙人的責(zé)任問題。根據(jù)我國法律的規(guī)定，就合伙的債務(wù)，合伙人對外承擔(dān)連帶責(zé)任，只有在合伙人內(nèi)部，合伙人才承擔(dān)按份責(zé)任。

32.本案中乙可將鋼材提交有關(guān)部門提存。理由是甲無正當(dāng)理由拒絕接受乙的履行乙可依法以提存方式消滅與甲之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。甲主張解除合同要求乙返還價(jià)款是不合法的因?yàn)樵摪钢形窗l(fā)生法定解除事由除非甲、乙協(xié)商解除合同否則甲應(yīng)當(dāng)按合同履行其受領(lǐng)義務(wù)。本案中乙可將鋼材提交有關(guān)部門提存。理由是甲無正當(dāng)理由拒絕接受乙的履行，乙可依法以提存方式消滅與甲之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。甲主張解除合同，要求乙返還價(jià)款是不合法的，因?yàn)樵摪钢形窗l(fā)生法定解除事由，除非甲、乙協(xié)商解除合同，否則甲應(yīng)當(dāng)按合同履行其受領(lǐng)義務(wù)。解析：本題從債的消滅——提存的角度作答。

33.(1)劉某的行為是無權(quán)代理因?yàn)橥跄撤驄D只授權(quán)劉某租房并沒有要求他買房。劉某是超越代理權(quán)的無權(quán)代理。但是王某在后來的匯款和委托辦理過戶的事實(shí)對劉某的行為予以了追認(rèn)。王某的追認(rèn)應(yīng)不僅僅對王某本人有效、對華某也同樣有效。因?yàn)橥跄澈腿A某是夫妻；王某的行為可以構(gòu)成表見代理劉某有理由相信其妻同意買房。王某的行為可以構(gòu)成表見代理而且華某在事后并沒有表示反對而是與王某一同回家以此房經(jīng)營飯館。其行為已經(jīng)是對王某表見代理的默認(rèn)。(2)華某對該房屋享有所有權(quán)此房是王某與華某夫妻關(guān)系存續(xù)期間所購買的．應(yīng)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。(1)劉某的行為是無權(quán)代理，因?yàn)橥跄撤驄D只授權(quán)劉某租房，并沒有要求他買房。劉某是超越代理權(quán)的無權(quán)代理。但是王某在后來的匯款和委托辦理過戶的事實(shí)對劉某的行為予以了追認(rèn)。王某的追認(rèn)應(yīng)不僅僅對王某本人有效、對華某也同樣有效。因?yàn)橥跄澈腿A某是夫妻；王某的行為可以構(gòu)成表見代理，劉某有理由相信其妻同意買房。王某的行為可以構(gòu)成表見代理，而且，華某在事后并沒有表示反對，而是與王某一同回家以此房經(jīng)營飯館。其行為已經(jīng)是對王某表見代理的默認(rèn)。(2)華某對該房屋享有所有權(quán)，此房是王某與華某夫妻關(guān)系存續(xù)期間所購買的．應(yīng)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

34.(1)侵犯了李威的名譽(yù)權(quán)。(2)本案中侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)人有：小毛的父母因?yàn)楦改肛?fù)監(jiān)護(hù)責(zé)任；老師因?yàn)槠鋫鞑デ謾?quán)事實(shí)；《Bx都市報(bào)》社因?yàn)閳?bào)社傳播侵權(quán)事實(shí)。(3)李威可以要求停止侵害、賠償損失、消除影響、恢復(fù)名譽(yù)．賠禮道歉。(1)侵犯了李威的名譽(yù)權(quán)。(2)本案中侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)人有：小毛的父母，因?yàn)楦改肛?fù)監(jiān)護(hù)責(zé)任；老師，因?yàn)槠鋫鞑デ謾?quán)事實(shí)；《Bx都市報(bào)》社，因?yàn)閳?bào)社傳播侵權(quán)事實(shí)。(3)李威可以要求停止侵害、賠償損失、消除影響、恢復(fù)名譽(yù)．賠禮道歉。

35.(1)根據(jù)合同法的規(guī)定，在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)，非違約方可以單方解除合同。解除合同時(shí)，乙公司可以向甲公司主張違約責(zé)任。(2)乙公司不構(gòu)成違約。乙公司未按合同所約定的數(shù)量履行是由于不可抗力造成的，可以免除責(zé)任。(3)乙公司的主張不能得到支持。因?yàn)橐該?dān)保當(dāng)事人履約為目的的定金與違約金作用相同，兩者不能并用。合同法規(guī)定當(dāng)事人在合同中既約定了違約金，又約定了定金的。只能選擇執(zhí)行其中之一。

36.(1)推定甲與乙同時(shí)死亡，丙晚于甲、乙死亡。(2)分割甲、乙的共有財(cái)產(chǎn)50萬元每人一半，房屋為乙個(gè)人財(cái)產(chǎn)，甲的遺產(chǎn)即為25萬元，乙的遺產(chǎn)為25萬元加上一套房子。(3)甲的遺產(chǎn)應(yīng)由其父母和丙繼承，丙死后遺產(chǎn)由丙的祖父母即甲的父母繼承，乙的遺產(chǎn)由丙繼承，丙死亡后，也由丙的袒父母繼承。即遺產(chǎn)最終歸甲的父母繼承。

37.首先王某的失蹤屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況失蹤人的利害關(guān)系人即王某的妻子有權(quán)在2004年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡結(jié)束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。其次在法院作出宣告王某死亡的判決后陳某與他人結(jié)婚是合法的受法律保護(hù)不受任何人干涉。當(dāng)王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后對陳某的婚姻無權(quán)干涉無權(quán)要求陳某仍然做他的妻子。最后王某因生還而要求返還財(cái)產(chǎn)符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財(cái)產(chǎn)”的規(guī)定。所以原來屬于他的財(cái)產(chǎn)只要原物還在就應(yīng)返還給他。他原來承包的責(zé)任田也應(yīng)發(fā)還給他承包經(jīng)營使他有一定的生活保障。首先，王某的失蹤屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況，失蹤人的利害關(guān)系人，即王某的妻子有權(quán)在2004年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡，結(jié)束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。其次，在法院作出宣告王某死亡的判決后，陳某與他人結(jié)婚是合法的，受法律保護(hù)，不受任何人干涉。當(dāng)王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后，對陳某的婚姻無權(quán)干涉，無權(quán)要求陳某仍然做他的妻子。最后，王某因生還而要求返還財(cái)產(chǎn)，符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財(cái)產(chǎn)”的規(guī)定。所以，原來屬于他的財(cái)產(chǎn)，只要原物還在就應(yīng)返還給他。他原來承包的責(zé)任田也應(yīng)發(fā)還給他承包經(jīng)營，使他有一定的生活保障。

38.修理部無權(quán)扣留甲的錄像機(jī)。理由：根據(jù)我國《擔(dān)保法》的規(guī)定留置權(quán)的成立必須同時(shí)具備三個(gè)條件：一是債權(quán)人須基于合同占有留置物；二是債務(wù)人所負(fù)債務(wù)須與該留置物有牽連關(guān)系；三是須債務(wù)已屆履行期而債務(wù)人不履行債務(wù)。本案中甲與修理部之間存在兩個(gè)電器修理合同：一是修理電視機(jī)的合同；二是修理錄像機(jī)的合同。甲不付修理電視機(jī)的錢修理部可以留置電視機(jī)但修理部將與該合同沒有牽連關(guān)系的錄像機(jī)予以扣留不符合“債務(wù)人所負(fù)債務(wù)須與該留置物有牽連關(guān)系”這一留置權(quán)的成立要件所以不能扣留錄像機(jī)。修理部無權(quán)扣留甲的錄像機(jī)。理由：根據(jù)我國《擔(dān)保法》的規(guī)定，留置權(quán)的成立必須同時(shí)具備三個(gè)條件：一是債權(quán)人須基于合同占有留置物；二是債務(wù)人所負(fù)債務(wù)須與該留置物有牽連關(guān)系；三是須債務(wù)已屆履行期而債務(wù)人不履行債務(wù)。本案中，甲與修理部之間存在兩個(gè)電器修理合同：一是修理電視機(jī)的合同；二是修理錄像機(jī)的合同。甲不付修理電視機(jī)的錢，修理部可以留置電視機(jī)，但修理部將與該合同沒有牽連關(guān)系的錄像機(jī)予以扣留，不符合“債務(wù)人所負(fù)債務(wù)須與該留置物有牽連關(guān)系”這一留置權(quán)的成立要件，所以不能扣留錄像機(jī)。解析：運(yùn)用留置權(quán)的條件加以分析。

39.(1)不合理。理由：因?yàn)樵撆Ｊ悄臣字鲃訏仐壍?，而非丟失的。如果是丟失或走失的，那么，某甲和某乙之間形成無因管理之債。本案中，該牛是由某甲拋棄的，因此某甲喪失了對該牛的所有權(quán)，某甲與某乙之間沒有形成債的關(guān)系，某甲自然也不能以債權(quán)人的身份要求某乙返還該牛。(2)合法。理由：因?yàn)?，某甲拋棄該牛的行為使其對該牛的所有?quán)消滅，拾得該牛的行為是先占而取得，因此某乙對該牛擁有所有權(quán)，某乙有權(quán)拒絕返還該牛。

40.(1)楊某和吳某之間的債務(wù)關(guān)系適用一般訴訟時(shí)效期間，根據(jù)我國《民法通則》規(guī)定一般訴訟時(shí)效期間為2年。一般訴訟時(shí)效期間從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算，本案中，時(shí)效期間應(yīng)從1998年7月27日起計(jì)算。時(shí)效期間應(yīng)到2000年7月27日。(2)楊某債務(wù)的訴訟時(shí)效期間并未屆滿。因?yàn)?000年7月15日在兩年時(shí)效期間吳某向楊某提出了要求還款的請求，使訴訟時(shí)效期間中斷，時(shí)效期間應(yīng)重新計(jì)算，所以說到8月7日當(dāng)吳某主張權(quán)利時(shí)，他們的債務(wù)并未超過兩年訴訟時(shí)效期間。

41.所謂承諾是指受要約人同意要約的意思表示。承諾須具備以下條件：(1)承諾必須由受要約人作出。(2)承諾必須向要約人作出。(3)承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約內(nèi)容一致。(4)承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。

42.(1)按份共有人按其份額對共有財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。(2)要求分出自己份額的權(quán)利。(3)對其他共有人出售的份額在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)。(4)按份共有人按其份額對共有財(cái)產(chǎn)分享權(quán)利的同時(shí)也應(yīng)按其份額對共有財(cái)產(chǎn)分擔(dān)義務(wù)。(5)按份共有人有在其份額上設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的權(quán)利。(1)按份共有人按其份額對共有財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。(2)要求分出自己份額的權(quán)利。(3)對其他共有人出售的份額在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)。(4)按份共有人按其份額對共有財(cái)產(chǎn)分享權(quán)利的同時(shí)，也應(yīng)按其份額對共有財(cái)產(chǎn)分擔(dān)義務(wù)。(5)按份共有人有在其份額上設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的權(quán)利。

43.(1)發(fā)生的事由不同。中止的法定事由出自當(dāng)事人的主觀意志所不能決定的事實(shí)；中斷的法定事由為當(dāng)事人的主觀意志所能左右的事實(shí)。(2)發(fā)生的時(shí)間不同。中止只能發(fā)生在時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi)；中斷可發(fā)生于時(shí)效期間內(nèi)的任何時(shí)間。(3)法律效果不同。中止的法律效果為不將中止事由發(fā)生的時(shí)間計(jì)入時(shí)效時(shí)間；而中斷的法律效果為于中斷事由發(fā)生后，已經(jīng)經(jīng)過的時(shí)效期間全部作廢，重新開始起算時(shí)效期間。

44.不當(dāng)?shù)美侵笡]有法律或者合同上的根據(jù)去得利益,而是他人受到損害的法律事實(shí)。其構(gòu)成要件包括：(1)一方取得利益。(2)他方受有損失。(3)取得利益和受有損失之間有因果關(guān)系。(4)一方取得利益無合法根據(jù)是指一方取得利益沒有法定或者約定的根據(jù)。

45.一般侵權(quán)行為民事責(zé)任的構(gòu)成要件指在一般情況下構(gòu)成侵權(quán)行為民事責(zé)任所必須具備的條件。其構(gòu)成要件包括以下四個(gè)方面：(1)須有損害事實(shí)。損害是指權(quán)利或受法律保護(hù)的利益減少以及品質(zhì)降低。既包括財(cái)產(chǎn)損害也包括精神損害；既包括直接損害也包括間接損害。(2)須加害行為違法。即造成損害事實(shí)的行為必須具有違法性質(zhì)。違法包括違反法律也包括違反法規(guī)或公序良俗；包括作為的違法也包括不作為的違法。(3)須行為人在行為時(shí)有過錯(cuò)。一般侵權(quán)行為以過錯(cuò)責(zé)任原則為歸責(zé)原則有過錯(cuò)即有責(zé)任。所以在侵權(quán)行為實(shí)施時(shí)行為人須有過錯(cuò)才構(gòu)成侵權(quán)行為。(4)損害事實(shí)與違法行為之間有因果關(guān)系。即損害事實(shí)必須是由于違法行為所造成的。一般侵權(quán)行為民事責(zé)任的構(gòu)成要件，指在一般情況下，構(gòu)成侵權(quán)行為民事責(zé)任所必須具備的條件。其構(gòu)成要件包括以下四個(gè)方面：(1)須有損害事實(shí)。損害是指權(quán)利或受法律保護(hù)的利益減少以及品質(zhì)降低。既包括財(cái)產(chǎn)損害，也包括精神損害；既包括直接損害，也包括間接損害。(2)須加害行為違法。即造成損害事實(shí)的行為，必須具有違法性質(zhì)。違法包括違反法律，也包括違反法規(guī)或公序良俗；包括作為的違法，也包括不作為的違法。(3)須行為人在行為時(shí)有過錯(cuò)。一般侵權(quán)行為以過錯(cuò)責(zé)任原則為歸責(zé)原則，有過錯(cuò)即有責(zé)任。所以，在侵權(quán)行為實(shí)施時(shí)，行為人須有過錯(cuò)，才構(gòu)成侵權(quán)行為。(4)損害事實(shí)與違法行為之間有因果關(guān)系。即損害事實(shí)必須是由于違法行為所造成的。

46.身份權(quán)是基于身份關(guān)系所產(chǎn)生的權(quán)利。

身份權(quán)具有以下特征：(1)身份權(quán)具有專屬性；(2)身份權(quán)具有義務(wù)性；(3)身份權(quán)無時(shí)效性。

47.抵押權(quán)是指債權(quán)人對于債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移占有而提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)在債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形時(shí)依法享有將其變價(jià)并優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。抵押權(quán)除具有擔(dān)保物權(quán)的一般特征外還具有以下特征：(1)抵押權(quán)的標(biāo)的是債務(wù)人或者第三人提供的擔(dān)保物或財(cái)產(chǎn)權(quán)利；(2)抵押權(quán)不移轉(zhuǎn)標(biāo)的物的占有；(3)抵押權(quán)是意定擔(dān)保物權(quán)。抵押權(quán)，是指債權(quán)人對于債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移占有而提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)，在債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形時(shí)，依法享有將其變價(jià)并優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。抵押權(quán)除具有擔(dān)保物權(quán)的一般特征外，還具有以下特征：(1)抵押權(quán)的標(biāo)的是債務(wù)人或者第三人提供的擔(dān)保物或財(cái)產(chǎn)權(quán)利；(2)抵押權(quán)不移轉(zhuǎn)標(biāo)的物的占有；(3)抵押權(quán)是意定擔(dān)保物權(quán)。

48.善意占有與惡意占有劃分的意義在于:(1)如果占有人在購買無權(quán)處分人轉(zhuǎn)讓的動產(chǎn)時(shí)善意，其占有該財(cái)產(chǎn)也是善意的，可以依善意取得制度取得該財(cái)產(chǎn)所有權(quán)；惡意占有人則不能依善意取得制度取得該財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。(2)在時(shí)效取得中，如果占有人基于將財(cái)產(chǎn)據(jù)為己有的意思，善意、和平、公然、持續(xù)地占有某財(cái)產(chǎn)，經(jīng)過法定期間，則可以依時(shí)效制度取得占有財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)；惡意占有則不產(chǎn)生時(shí)效取得的后果。(3)在返還不當(dāng)?shù)美麜r(shí)，善意占有人只返還現(xiàn)存利益，對于已經(jīng)滅失的利益不予返還；惡意占有人則須返還所有利益。(4)在返還原物時(shí)，善意占有人可請求所有人返還為保管占有物而支付的費(fèi)用，并對所獲的孳息不負(fù)返還義務(wù)；惡意占有人則應(yīng)返還所獲的孳息，并不得請求所有人返還支付的費(fèi)用。

49.答案要點(diǎn)：單一之債是指債的雙方主體即債權(quán)人和債務(wù)人均為一人的債。多數(shù)人之債是指債的雙方主體均為二人以上或者其中一方主體為二人以上的債。二者分類的標(biāo)準(zhǔn)是：依債的主體雙方人數(shù)為單一的，還是多數(shù)的。區(qū)分二者的法律意義在于：因單一之債的主體雙方都只有一人，當(dāng)事人之間的權(quán)利、義務(wù)比較簡單明了，不發(fā)生一方主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；而多數(shù)人之債，當(dāng)事人之間的關(guān)系比較復(fù)雜，不僅有債權(quán)人和債務(wù)人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而且還發(fā)生多數(shù)債權(quán)人或多數(shù)債務(wù)人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。因此，正確區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債，有利于準(zhǔn)確地確定債的當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。

50.違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合是指在一方當(dāng)事人違約時(shí)不僅造成了對方的合同權(quán)利即債權(quán)(相對權(quán))的損害違反了約定義務(wù)而且侵害了對方的人身或者財(cái)產(chǎn)造成了對方人身權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)(絕對權(quán))的損害違反了法定的義務(wù)。我國《合同法》第122條規(guī)定因當(dāng)事人一方的違約行為侵害對方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的受侵害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。本條規(guī)定意味著受害人只能選擇一種責(zé)任形式提出請求法院也只能滿足受害人一種請求而不能使兩種責(zé)任同時(shí)并用。違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合,是指在一方當(dāng)事人違約時(shí),不僅造成了對方的合同權(quán)利即債權(quán)(相對權(quán))的損害,違反了約定義務(wù),而且侵害了對方的人身或者財(cái)產(chǎn),造成了對方人身權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)(絕對權(quán))的損害,違反了法定的義務(wù)。我國《合同法》第122條規(guī)定,因當(dāng)事人一方的違約行為,侵害對方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的,受侵害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。本條規(guī)定意味著受害人只能選擇一種責(zé)任形式提出請求,法院也只能滿足受害人一種請求,而不能使兩種責(zé)任同時(shí)并用。

51.(1)合同履行的概念合同的履行是指合同生效后合同當(dāng)事人依照合同的約定實(shí)施屬于合同標(biāo)的的行為從而使合同目的得以實(shí)現(xiàn)。合同履行是當(dāng)事人在整個(gè)實(shí)施合同過程中全面、適當(dāng)?shù)赝瓿珊贤x務(wù)的行為是當(dāng)事人實(shí)施給付義務(wù)的過程。合同的履行是合同法的核心內(nèi)容。表現(xiàn)在:合同的訂立是為了履行合同合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依據(jù);合同的移轉(zhuǎn)是履行主體的變更;合同履行是合同終止的原因之一;違約責(zé)任則能促使合同當(dāng)事人履行合同。(2)合同履行的原則①適當(dāng)履行原則:又稱正確履行原則、全面履行原則是指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的及其數(shù)量、質(zhì)量由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙?、履行地點(diǎn)以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞饺嫱瓿珊贤x務(wù)的履行原則。②實(shí)際履行原則:是指當(dāng)事人按照合同約定的標(biāo)的完成合同義務(wù)的原則。該原則要求當(dāng)事人在履行合同中要實(shí)際履行標(biāo)的不能用其他標(biāo)的代替原合同的標(biāo)的也不能以違約或賠償金代替履行標(biāo)的。實(shí)際履行原則不是絕對的在下列情況下可適用除外:以特定物為標(biāo)的物的合同當(dāng)標(biāo)的物滅失時(shí)實(shí)際履行已不可能;義務(wù)人不能按期交付標(biāo)的使實(shí)際履行對權(quán)利人已失去意義或不必要;標(biāo)的質(zhì)量不符合合同要求權(quán)利人放棄實(shí)際履行的請求。③協(xié)作履行原則:是指當(dāng)事人在合同履行過程中相互協(xié)作。共同完成合同的約定義務(wù)。合同的履行是當(dāng)事人的相互行為權(quán)利的實(shí)現(xiàn)需要義務(wù)人的合作義務(wù)的履行也需要權(quán)利人的幫助。只有債務(wù)人的給付行為沒有債權(quán)人的受領(lǐng)給付合同的內(nèi)容仍難實(shí)現(xiàn)。可以說沒有相互協(xié)作就沒有合同的履行。該原則要求當(dāng)事人應(yīng)盡量為對方的履行創(chuàng)造必要的方便條件;合同履行發(fā)生變化或確實(shí)不能履行合同時(shí)應(yīng)及時(shí)通知對方;發(fā)生合同糾紛時(shí)應(yīng)及時(shí)協(xié)商解決盡量減少或避免損失的發(fā)生。(1)合同履行的概念合同的履行,是指合同生效后,合同當(dāng)事人依照合同的約定實(shí)施屬于合同標(biāo)的的行為,從而使合同目的得以實(shí)現(xiàn)。合同履行,是當(dāng)事人在整個(gè)實(shí)施合同過程中,全面、適當(dāng)?shù)赝瓿珊贤x務(wù)的行為,是當(dāng)事人實(shí)施給付義務(wù)的過程。合同的履行是合同法的核心內(nèi)容。表現(xiàn)在:合同的訂立是為了履行合同,合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依據(jù);合同的移轉(zhuǎn)是履行主體的變更;合同履行是合同終止的原因之一;違約責(zé)任則能促使合同當(dāng)事人履行合同。(2)合同履行的原則①適當(dāng)履行原則:又稱正確履行原則、全面履行原則,是指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的及其數(shù)量、質(zhì)量,由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙?、履行地點(diǎn),以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞?全面完成合同義務(wù)的履行原則。②實(shí)際履行原則:是指當(dāng)事人按照合同約定的標(biāo)的完成合同義務(wù)的原則。該原則要求當(dāng)事人在履行合同中,要實(shí)際履行標(biāo)的,不能用其他標(biāo)的代替原合同的標(biāo)的,也不能以違約或賠償金代替履行標(biāo)的。實(shí)際履行原則不是絕對的,在下列情況下可適用除外:以特定物為標(biāo)的物的合同,當(dāng)標(biāo)的物滅失時(shí),實(shí)際履行已不可能;義務(wù)人不能按期交付標(biāo)的,使實(shí)際履行對權(quán)利人已失去意義或不必要;標(biāo)的質(zhì)量不符合合同要求,權(quán)利人放棄實(shí)際履行的請求。③協(xié)作履行原則:是指當(dāng)事人在合同履行過程中,相互協(xié)作。共同完成合同的約定義務(wù)。合同的履行是當(dāng)事人的相互行為,權(quán)利的實(shí)現(xiàn)需要義務(wù)人的合作,義務(wù)的履行也需要權(quán)利人的幫助。只有債務(wù)人的給付行為,沒有債權(quán)人的受領(lǐng)給付,合同的內(nèi)容仍難實(shí)現(xiàn)?？梢哉f,沒有相互協(xié)作,就沒有合同的履行。該原則要求當(dāng)事人應(yīng)盡量為對方的履行創(chuàng)造必要的方便條件;合同履行發(fā)生變化或確實(shí)不能履行合同時(shí)應(yīng)及時(shí)通知對方;發(fā)生合同糾紛時(shí)應(yīng)及時(shí)協(xié)商解決,盡量減少或避免損失的發(fā)生。

52.(1)黎某有權(quán)取得連衣裙。理由：根據(jù)民法原理物權(quán)有追及力即物權(quán)人的財(cái)產(chǎn)被他人非法占有時(shí)無論輾轉(zhuǎn)落入何人之手物權(quán)所有人皆可追回。同時(shí)民法又有動產(chǎn)的善意取得制度以限制物權(quán)的追及力保護(hù)交易安全。在本案中張小姐在向王小姐購買連衣裙時(shí)并不知道連衣裙的來歷也不可能知道其來歷這個(gè)行為沒有過錯(cuò)她是善意的受讓人。但張小姐能否擁有連衣裙還要看她與王小姐的買賣連衣裙的行為是否符合善意取得制度的要件。本案中張小姐與王小姐買賣拾來連衣裙的行為只符合善意取得制度的前四個(gè)條件不符合“標(biāo)的物須系依其所有人的意思而由無權(quán)處分人占有”這一條件。因?yàn)楸景钢凶屌c人王小姐占有連衣裙并不是連衣裙所有人黎某的意思所以不能適用動產(chǎn)的善意取得制度。換句話說雖然張小姐取得連衣裙是善意的但她卻不能根據(jù)動產(chǎn)的善意取得制度取得連衣裙所有權(quán)黎某對連衣裙得行使的所有權(quán)的追及力不因動產(chǎn)善意取得而阻卻可以直接要求張小姐返還。(2)本案應(yīng)如下處理：①張小姐將連衣裙返還給黎某；②王小姐將因買賣行為而得的260元貨款返還給張小姐。理由：根據(jù)《民法通則》第79條的規(guī)定拾得遺失物應(yīng)當(dāng)歸還原主。本案中王小姐拾到連衣裙后非但沒有歸還原主反將其出賣給張小姐?！睹穹ㄍ▌t》第55條規(guī)定民事法律行為必備要件之一是“不違反法律和社會公共利益”他們的買賣行為違反了法律規(guī)定因而無效。王小姐因買賣行為而得的260元貨款因買賣行為無效而構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。根?jù)《民法通則》第92條的規(guī)定王小姐應(yīng)將此不當(dāng)?shù)美颠€給受損失的張小姐。(1)黎某有權(quán)取得連衣裙。理由：根據(jù)民法原理，物權(quán)有追及力，即物權(quán)人的財(cái)產(chǎn)被他人非法占有時(shí)，無論輾轉(zhuǎn)落入何人之手，物權(quán)所有人皆可追回。同時(shí)，民法又有動產(chǎn)的善意取得制度以限制物權(quán)的追及力，保護(hù)交易安全。在本案中，張小姐在向王小姐購買連衣裙時(shí)，并不知道連衣裙的來歷，也不可能知道其來歷，這個(gè)行為沒有過錯(cuò)，她是善意的受讓人。但張小姐能否擁有連衣裙還要看她與王小姐的買賣連衣裙的行為是否符合善意取得制度的要件。本案中，張小姐與王小姐買賣拾來連衣裙的行為，只符合善意取得制度的前四個(gè)條件，不符合“標(biāo)的物須系依其所有人的意思而由無權(quán)處分人占有”這一條件。因?yàn)楸景钢凶屌c人王小姐占有連衣裙，并不是連衣裙所有人黎某的意思，所以不能適用動產(chǎn)的善意取得制度。換句話說，雖然張小姐取得連衣裙是善意的，但她卻不能根據(jù)動產(chǎn)的善意取得制度取得連衣裙所有權(quán)，黎某對連衣裙得行使的所有權(quán)的追及力，不因動產(chǎn)善意取得而阻卻，可以直接要求張小姐返還。(2)本案應(yīng)如下處理：①張小姐將連衣裙返還給黎某；②王小姐將因買賣行為而得的260元貨款返還給張小姐。理由：根據(jù)《民法通則》第79條的規(guī)定，拾得遺失物應(yīng)當(dāng)歸還原主。本案中，王小姐拾到連衣裙后，非但沒有歸還原主，反將其出賣給張小姐?！睹穹ㄍ▌t》第55條規(guī)定，民事法律行為必備要件之一是“不違反法律和社會公共利益”，他們的買賣行為違反了法律規(guī)定，因而無效。王小姐因買賣行為而得的260元貨款，因買賣行為無效而構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。根?jù)《民法通則》第92條的規(guī)定，王小姐應(yīng)將此不當(dāng)?shù)美颠€給受損失的張小姐。

53.周振華利用楊樹清家的飼草被火燒掉，大雪封山，又沒有別的辦法可想的困難境地，迫使楊樹清接受自己提出的苛刻條件，以兩頭價(jià)值1600元的奶牛折抵800元錢購買4000斤飼革。周振華和楊樹清之間進(jìn)行的飼草買賣行為屬乘人之危的民事行為，根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定，一方乘人之危使對方在違背真實(shí)意思的情況下所訂立的合同，受損害方有權(quán)請求變更或撤銷。根據(jù)上述法律規(guī)定，結(jié)合本案的實(shí)際情況，本案應(yīng)作如下處理：

(1)周振華應(yīng)將兩頭奶牛返還給楊樹清；

(2)楊樹清應(yīng)向周振華支付800元人民幣。

54.宅基地使用權(quán)的取得和行使(1)宅基地使用權(quán)的取得宅基地使用權(quán)的取得必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權(quán)的行使宅基地使用權(quán)人對宅基地主要享有如下權(quán)利：①為保有住宅而長期使用宅基地；②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設(shè)施；③在宅基地空閑處從事種植并收取收益；④依法轉(zhuǎn)讓房屋所有權(quán)時(shí)一并轉(zhuǎn)讓宅基地使用權(quán)。宅基地使用權(quán)人在行使其權(quán)利時(shí)負(fù)擔(dān)下列主要義務(wù)：①按批準(zhǔn)的用途使用宅基地；②按批準(zhǔn)的面積建房、造院；③服從國家、集體統(tǒng)一規(guī)劃；④不得妨礙公共利益和鄰人利益。宅基地使用權(quán)的取得和行使(1)宅基地使用權(quán)的取得宅基地使用權(quán)的取得，必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權(quán)的行使宅基地使用權(quán)人對宅基地主要享有如下權(quán)利：①為保有住宅而長期使用宅基地；②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設(shè)施；③在宅基地空閑處從事種植并收取收益；④依法轉(zhuǎn)讓房屋所有權(quán)時(shí)一并轉(zhuǎn)讓宅基地使用權(quán)。宅基地使用權(quán)人在行使其權(quán)利時(shí)，負(fù)擔(dān)下列主要義務(wù)：①按批準(zhǔn)的用途使用宅基地；②按批準(zhǔn)的面積建房、造院；③服從國家、集體統(tǒng)一規(guī)劃；④不得妨礙公共利益和鄰人利益。

55.自物權(quán)就是所有權(quán)，是指所有人對自己的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行占有、使用、收益和處分的權(quán)利。他物權(quán)是指民事主體對他人的物進(jìn)行直接支配的權(quán)利。自物權(quán)是他物權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)和根據(jù)，他物權(quán)是財(cái)產(chǎn)所有人行使其所有權(quán)的必要方式，是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的權(quán)能和財(cái)產(chǎn)所有人分離的結(jié)果，他物權(quán)與自物權(quán)有著密切的聯(lián)系。他物權(quán)與自物權(quán)的主要區(qū)別是兩者的客體不同，一個(gè)是自己的物，一個(gè)是他人的物；自物權(quán)是完全物權(quán)，權(quán)利人可以行使法律所允許的各種權(quán)能，他物權(quán)則是限制物權(quán)，權(quán)利人行使權(quán)利除受法律限制外，還要受到來自財(cái)產(chǎn)所有人的某些限制。他物權(quán)在我國民法通則中被稱為與財(cái)產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的財(cái)產(chǎn)權(quán)，包括自然資源的使用收益權(quán)、承包經(jīng)營權(quán)、經(jīng)營權(quán)，以及采礦權(quán)等。

56.這是依債的主體的人數(shù)為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。單一之債是指債權(quán)人和債務(wù)人各為一人的債也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債是指以同一給付為標(biāo)的的債中債權(quán)人為數(shù)人或債務(wù)人為數(shù)人或債權(quán)人和債務(wù)人均為數(shù)人的債也稱復(fù)數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于：單一之債的主體雙方都只有一人當(dāng)事人之間的權(quán)利、義務(wù)比較簡單明了不發(fā)生一方主體之間內(nèi)部的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系；而多數(shù)人之債除存在外部的債權(quán)債務(wù)關(guān)系外在多數(shù)債權(quán)人或多數(shù)債務(wù)人的內(nèi)部尚存在內(nèi)部關(guān)系因此較之單一之債要復(fù)雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債有利于準(zhǔn)確地確定債的當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。這是依債的主體的人數(shù)為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。單一之債，是指債權(quán)人和債務(wù)人各為一人的債，也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債，是指以同一給付為標(biāo)的的債中，債權(quán)人為數(shù)人或債務(wù)人為數(shù)人或債權(quán)人和債務(wù)人均為數(shù)人的債，也稱復(fù)數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于：單一之債的主體雙方都只有一人，當(dāng)事人之間的權(quán)利、義務(wù)比較簡單明了，不發(fā)生一方主體之間內(nèi)部的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系；而多數(shù)人之債，除存在外部的債權(quán)債務(wù)關(guān)系外，在多數(shù)債權(quán)人或多數(shù)債務(wù)人的內(nèi)部尚存在內(nèi)部關(guān)系，因此較之單一之債要復(fù)雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債，有利于準(zhǔn)確地確定債的當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。

57.民事法律行為的成立要件，是指決定法律行為本身發(fā)生或者不發(fā)生的必要條件。

按照是一切民事法律行為都必需的，還是某些民事法律行為特別要求的，分為一般成立要件和特殊成立要件。

一般成立要件，是指一切民事法律行為都必需的必要條件。該要件只有一個(gè)，即意思表示。特殊成立要件，是指某些民事法律行為特別要求的必要條件。這些要件，相對于不同的民事法律行為而有所不同：

(1)對于有因行為來說，標(biāo)的的給付原因是特殊成立要件。也就是說，除要有給付標(biāo)的的意思表示這個(gè)一般成立要件外，還必須有標(biāo)的給付原因這個(gè)特別要件，有因行為才能成立。

(2)對于實(shí)踐行為來說，標(biāo)的物的接受是特殊成立要件。實(shí)踐行為又叫“要物行為”，它的成立以意思表示和標(biāo)的物的交付為成立要件。其中，意思表示為一般成立要件，標(biāo)的物的“授”與“受”共同構(gòu)成特殊成立要件。

58.雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)是在符合法定條件時(shí)當(dāng)事人一方對抗對方當(dāng)事人的履行請求權(quán)暫時(shí)拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利是合同效力的體現(xiàn)為一時(shí)的抗辯權(quán)、延緩的抗辯權(quán)。包括：(1)同時(shí)履行抗辯權(quán)：①由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)債務(wù)；②合同中未約定履行順序；③對方當(dāng)事人未履行債務(wù)或未按照約定適當(dāng)履行債務(wù)；④對方的對待給付是可能履行的義務(wù)。(2)順序履行抗辯權(quán)(答“先履行抗辯權(quán)”或“后履行抗辯權(quán)”的也對)。①由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)債務(wù)；②債務(wù)的履行有先后順序；③應(yīng)先履行的一方未履行或履行不符合約定；④應(yīng)當(dāng)履行的債務(wù)有履行的可能。(3)不安抗辯權(quán)：①適用于有先后履行順序的雙務(wù)合同；②后履行的一方當(dāng)事人的債務(wù)未屆履行期；③后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況；④后履行債務(wù)一方未履行或提供擔(dān)保。雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)，是在符合法定條件時(shí)，當(dāng)事人一方對抗對方當(dāng)事人的履行請求權(quán)，暫時(shí)拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利，是合同效力的體現(xiàn)，為一時(shí)的抗辯權(quán)、延緩的抗辯權(quán)。包括：(1)同時(shí)履行抗辯權(quán)：①由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)債務(wù)；②合同中未約定履行順序；③對方當(dāng)事人未履行債務(wù)或未按照約定適當(dāng)履行債務(wù)；④對方的對待給付是可能履行的義務(wù)。(2)順序履行抗辯權(quán)(答“先履行抗辯權(quán)”或“后履行抗辯權(quán)”的也對)。①由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)債務(wù)；②債務(wù)的履行有先后順序；③應(yīng)先履行的一方未履行或履行不符合約定；④應(yīng)當(dāng)履行的債務(wù)有履行的可能。(3)不安抗辯權(quán)：①適用于有先后履行順序的雙務(wù)合同；②后履行的一方當(dāng)事人的債務(wù)未屆履行期；③后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況；④后履行債務(wù)一方未履行或提供擔(dān)保。

59.合憲性解釋，指依憲法及階位較高的法律規(guī)范，解釋階位較低的法律規(guī)范的一種法律解釋方法。法律秩序是一個(gè)階層結(jié)構(gòu)，猶如一座金字塔，最上層為憲法，其次為法律，再次為法規(guī)。法律規(guī)范的效力，依其階位而定，即法律和法規(guī)不得抵觸憲法，法規(guī)不得抵觸法律。因此產(chǎn)生了一項(xiàng)基本原則，即階位較低的法律規(guī)范，應(yīng)依階位較高的法律規(guī)范解釋之，以貫徹上層法律規(guī)范的價(jià)值判斷，維護(hù)法秩序的統(tǒng)一性。此即合憲性解釋。

60.民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系具有以下特點(diǎn)：

(1)主體處于平等地位，即財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系的參加者各自獨(dú)立，彼此互不隸屬，不具有命令、服從的關(guān)系。

(2)當(dāng)事人意思表示自由，即財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系的參加者之間發(fā)生的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，必須堅(jiān)持自愿原則，這是由民事主體地位的平等性所決定的。平等、自愿的特點(diǎn)，也是民法區(qū)別于行政法和經(jīng)濟(jì)法的界限。

(3)堅(jiān)持等價(jià)有償原則，即當(dāng)事人之間發(fā)生財(cái)產(chǎn)關(guān)系時(shí)，必須按照互惠互利、等價(jià)有償?shù)脑瓌t進(jìn)行，即獲得財(cái)產(chǎn)利益應(yīng)支付相應(yīng)對價(jià)，才能為雙方所接受。不等價(jià)的交換是違背商品經(jīng)濟(jì)客觀規(guī)律的。

(4)民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系包括財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。因具有金錢價(jià)值的物質(zhì)資料和智力成果的歸屬發(fā)生的關(guān)系，是基本的財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系；財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)的基本內(nèi)容是商品交換關(guān)系，其表現(xiàn)形式有商品買賣關(guān)系、貨幣借貸關(guān)系、貨物運(yùn)送關(guān)系、物品保管關(guān)系以及知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系等

【解析】本題是論述題，考核的知識點(diǎn)是財(cái)產(chǎn)關(guān)系的特點(diǎn)。民法調(diào)整財(cái)產(chǎn)關(guān)系，但并非所

有的財(cái)產(chǎn)關(guān)系都由民法來調(diào)整。民法只調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，這種財(cái)產(chǎn)關(guān)系所具有的特點(diǎn)在答案要點(diǎn)中已明確，在此不贅述。

61.(1)物權(quán)法定原則①概念：是指物權(quán)的種類、內(nèi)容、取得和變更等由法律直接規(guī)定不允許當(dāng)事人依其意思設(shè)定與法律規(guī)定不同的物權(quán)。②物權(quán)法定原則的要求主要有：第一物權(quán)的種類不得創(chuàng)設(shè)即不得創(chuàng)設(shè)法律未規(guī)定的新種類的物權(quán)；第二物權(quán)的內(nèi)容不得創(chuàng)設(shè)禁止任何人超越法律規(guī)定行使物權(quán)；第三物權(quán)的取得和