工業(yè)自動化設備零部件研發(fā)公司治理

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工業(yè)自動化設備零部件研發(fā)公司治理

xxx投資管理公司

目錄一、公司簡介 4公司合并資產(chǎn)負債表主要數(shù)據(jù) 5公司合并利潤表主要數(shù)據(jù) 5二、產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析 5三、工業(yè)自動化設備零部件競爭格局 7四、必要性分析 7五、企業(yè)集團的類型 8六、企業(yè)集團定義與特征 9七、韓國模式的特點、問題及啟示 16八、美國模式的特點、問題及啟示 22九、完善我國上市公司獨立董事制度 26十、獨立董事的作用及制約因素 31十一、董事會的特征 36十二、董事會會議 37十三、股權結(jié)構(gòu)分散化 41十四、所有權和控制權分離 42十五、公司章程的制定與變更 44十六、公司章程的內(nèi)容 47十七、公司治理理論的創(chuàng)建 50十八、詹森的貢獻 54十九、法人治理 57二十、項目風險分析 69二十一、項目風險對策 71二十二、發(fā)展規(guī)劃分析 73

公司簡介（一）基本信息1、公司名稱：xxx投資管理公司2、法定代表人：韓xx3、注冊資本：1420萬元4、統(tǒng)一社會信用代碼：xxxxxxxxxxxxx5、登記機關：xxx市場監(jiān)督管理局6、成立日期：2013-11-257、營業(yè)期限：2013-11-25至無固定期限8、注冊地址：xx市xx區(qū)xx（二）公司簡介面對宏觀經(jīng)濟增速放緩、結(jié)構(gòu)調(diào)整的新常態(tài)，公司在企業(yè)法人治理機構(gòu)、企業(yè)文化、質(zhì)量管理體系等方面著力探索，提升企業(yè)綜合實力，配合產(chǎn)業(yè)供給側(cè)結(jié)構(gòu)改革。同時，公司注重履行社會責任所帶來的發(fā)展機遇，積極踐行“責任、人本、和諧、感恩”的核心價值觀。多年來，公司一直堅持堅持以誠信經(jīng)營來贏得信任。展望未來，公司將圍繞企業(yè)發(fā)展目標的實現(xiàn)，在“夢想、責任、忠誠、一流”核心價值觀的指引下，圍繞業(yè)務體系、管控體系和人才隊伍體系重塑，推動體制機制改革和管理及業(yè)務模式的創(chuàng)新，加強團隊能力建設，提升核心競爭力，努力把公司打造成為國內(nèi)一流的供應鏈管理平臺。（三）公司主要財務數(shù)據(jù)公司合并資產(chǎn)負債表主要數(shù)據(jù)項目2020年12月2019年12月2018年12月資產(chǎn)總額4092.063273.653069.05負債總額2208.621766.901656.46股東權益合計1883.441506.751412.58公司合并利潤表主要數(shù)據(jù)項目2020年度2019年度2018年度營業(yè)收入11105.218884.178328.91營業(yè)利潤2556.942045.551917.70利潤總額2147.261717.811610.45凈利潤1610.451256.151159.52歸屬于母公司所有者的凈利潤1610.451256.151159.52產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析當前時期，和平與發(fā)展仍然是時代主題，全球治理體系深刻變革，世界經(jīng)濟在深度調(diào)整中曲折復蘇，新一輪科技革命和產(chǎn)業(yè)變革蓄勢待發(fā)，蘊含著新的增長空間和機會。我國經(jīng)濟發(fā)展進入速度變化、結(jié)構(gòu)優(yōu)化、動力轉(zhuǎn)換的新常態(tài)，經(jīng)濟長期向好基本面沒有改變，仍處于可以大有作為的重要戰(zhàn)略機遇期。國家實施“一帶一路”戰(zhàn)略，深入推進西部大開發(fā)，加快推進結(jié)構(gòu)性改革，全面部署打贏脫貧攻堅戰(zhàn)，不斷加大對民族地區(qū)、貧困地區(qū)、革命老區(qū)全方位的扶持，為我區(qū)加快發(fā)展提供了重大機遇。經(jīng)過多年努力，我區(qū)工業(yè)化、城鎮(zhèn)化、農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化新動能正在形成，新的增長點和增長動力正在培育，深化改革的紅利正在釋放，開放開發(fā)的空間正在拓展，全區(qū)上下加快實現(xiàn)經(jīng)濟繁榮、民族團結(jié)、環(huán)境優(yōu)美、人民富裕，確保與全國同步建成全面小康社會的信心更加堅定，完全有條件在新的起點上，實現(xiàn)更高質(zhì)量、更有效率、更可持續(xù)的發(fā)展。我區(qū)“十二五”雖然取得了巨大成就，但必須清醒看到，經(jīng)濟社會發(fā)展中還存在著一些深層次問題和明顯短板，突出表現(xiàn)為：經(jīng)濟社會發(fā)展整體水平不高，產(chǎn)業(yè)發(fā)展層次低，鏈條短，競爭力不強，發(fā)展方式粗放，資源環(huán)境約束日益加大，結(jié)構(gòu)調(diào)整任重道遠；創(chuàng)新型人才短缺，自主創(chuàng)新能力不強，科技對經(jīng)濟的貢獻率低；山川發(fā)展不平衡，基本公共服務供給不足，脫貧攻堅任務艱巨；基礎設施現(xiàn)代化水平不高，對外開放通道不暢，水資源瓶頸突出等。這些問題和短板，嚴重制約了我區(qū)經(jīng)濟社會的發(fā)展。工業(yè)自動化設備零部件競爭格局工業(yè)自動化設備零部件由于其定制化程度高，客戶更換供應商的頻率較低，因此行業(yè)內(nèi)的競爭相對不激烈，零部件生產(chǎn)企業(yè)往往為固定的客戶提供定制化產(chǎn)品。隨著國內(nèi)鑄件技術和機加工技術的發(fā)展，國內(nèi)企業(yè)在生產(chǎn)設備的先進性、產(chǎn)品質(zhì)量、自動化水平上迅速追趕國際企業(yè)。近年來發(fā)達國家受人工成本、環(huán)境因素、下游產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移等的影響，工業(yè)零部件產(chǎn)業(yè)面臨產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移和結(jié)構(gòu)性調(diào)整，而國內(nèi)企業(yè)在人工成本、市場環(huán)境上的優(yōu)勢日益凸顯。部分國內(nèi)領先企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品質(zhì)量高，交貨期穩(wěn)定，成本管理良好，在國內(nèi)市場，甚至國際市場中取得了優(yōu)勢。必要性分析1、現(xiàn)有產(chǎn)能已無法滿足公司業(yè)務發(fā)展需求作為行業(yè)的領先企業(yè)，公司已建立良好的品牌形象和較高的市場知名度，產(chǎn)品銷售形勢良好，產(chǎn)銷率超過100%。預計未來幾年公司的銷售規(guī)模仍將保持快速增長。隨著業(yè)務發(fā)展，公司現(xiàn)有廠房、設備資源已不能滿足不斷增長的市場需求。公司通過優(yōu)化生產(chǎn)流程、強化管理等手段，不斷挖掘產(chǎn)能潛力，但仍難以從根本上緩解產(chǎn)能不足問題。通過本次項目的建設，公司將有效克服產(chǎn)能不足對公司發(fā)展的制約，為公司把握市場機遇奠定基礎。2、公司產(chǎn)品結(jié)構(gòu)升級的需要隨著制造業(yè)智能化、自動化產(chǎn)業(yè)升級，公司產(chǎn)品的性能也需要不斷優(yōu)化升級。公司只有以技術創(chuàng)新和市場開發(fā)為驅(qū)動，不斷研發(fā)新產(chǎn)品，提升產(chǎn)品精密化程度，將產(chǎn)品質(zhì)量水平提升到同類產(chǎn)品的領先水準，提高生產(chǎn)的靈活性和適應性，契合關鍵零部件國產(chǎn)化的需求，才能在與國外企業(yè)的競爭中獲得優(yōu)勢，保持公司在領域的國內(nèi)領先地位。企業(yè)集團的類型通過分析古今中外的各種企業(yè)聯(lián)合如康采恩、卡特爾、托拉斯等壟斷體以及當今的跨國企業(yè)集團等，企業(yè)集團基本可以分為兩類：財團型企業(yè)集團、母子公司型企業(yè)集團，或者稱為環(huán)形持股型集團、垂直持股型集團。財團型企業(yè)集團的核心以金融機構(gòu)為主，有的也包括工商企業(yè)，成員企業(yè)環(huán)狀持股，集團沒有統(tǒng)一的投資和累積機構(gòu)，其規(guī)模往往龐大，實力雄厚。如日本的三菱、三井等大財團。母子公司型企業(yè)集團是以大型公司為核心，通過控股、參股或契約而形成比較緊密的企業(yè)聯(lián)合。其核心公司在從事經(jīng)營活動的同時又是控股公司（母公司）。通過控制、協(xié)調(diào)和影響眾多的子公司、關聯(lián)企業(yè)、協(xié)作企業(yè)，形成具有共同經(jīng)濟利益的企業(yè)聯(lián)合體。母子公司型企業(yè)集團的特征①產(chǎn)權聯(lián)結(jié)性。無論是財團型企業(yè)集團還是垂直持股型企業(yè)集團，集團內(nèi)的企業(yè)之間以產(chǎn)權聯(lián)結(jié)為主要紐帶。當然也不排除以技術、契約為聯(lián)結(jié)方式。②組織規(guī)模性。企業(yè)集團是若干企業(yè)的聯(lián)合，必須是一個具有相當規(guī)模的組織。集團的組織規(guī)模性體現(xiàn)在兩個方面：一是資本規(guī)模與資產(chǎn)規(guī)模；二是具有獨立法律地位的企業(yè)的數(shù)量規(guī)模。③非法人性。集團不具有獨立的法律人格。集團內(nèi)的母公司、子公司、關聯(lián)公司、協(xié)作企業(yè)各自都是獨立的企業(yè)法人。④層級組織性。集團內(nèi)企業(yè)之間基于產(chǎn)權聯(lián)結(jié)程度不同形成控制程度不同的多層次結(jié)構(gòu)。企業(yè)集團定義與特征（一）企業(yè)集團的定義日本是最早使用“企業(yè)集團”概念的國家，日本《經(jīng)濟詞典》將企業(yè)集團概述為“多數(shù)企業(yè)相互保持獨立性、并相互持股，在融資關系、人員派遣、原材料供應、產(chǎn)品銷售、制造技術等方面建立緊密關系而協(xié)調(diào)行動的企業(yè)集體”。歐美等國雖沒有明確的“企業(yè)集團”概念，但是以壟斷形式存在的卡特爾、辛迪加、托拉斯和康采恩，在西方各國的經(jīng)濟生活中一直發(fā)揮著企業(yè)集團的功能。在中國，有關“企業(yè)集團”的定義有很多種，有的則摻雜了所有制關系在內(nèi)。有學者提出，應撇開國家特點和所有制問題，定義“企業(yè)集團”為“企業(yè)集團是多個法人企業(yè)在共同利益的基礎上，通過資產(chǎn)等聯(lián)系紐帶，以實力雄厚的企業(yè)為核心，組建的具有多層次的組織結(jié)構(gòu)及多種經(jīng)濟功能的大型法人企業(yè)聯(lián)合體”。要正確理解企業(yè)集團的概念，有必要區(qū)分與其有密切相關的幾個概念：（1）母公司母公司是指通過掌握其他公司一定比例的股權，從而控制其經(jīng)營活動的公司。從其定義可知，母公司是一種控股公司，屬于控股公司中的混合控股公司。控股公司有兩類，一類是純粹控股公司，一類是混合控股公司。純粹控股公司是指只對其他公司實施投資行為并取得控股地位，而自己沒有其他業(yè)務的公司。其設立的目的只是為了掌握子公司的股份，從事資本運作，通過控制子公司的股權，影響股東大會和董事會，控制子公司的重大決策和生產(chǎn)經(jīng)營活動。各類投資公司就屬于純粹控股公司?；旌峡毓晒臼侵笇ζ渌炯扔型顿Y關系并取得控股地位又有自身業(yè)務的公司。一方面，它掌握子公司的控股權，支配其生產(chǎn)經(jīng)營活動，使被控股公司的業(yè)務活動有利于控股公司營業(yè)活動的發(fā)展，如多元化經(jīng)營、跨地區(qū)以至跨國經(jīng)營等；另一方面，它又直接從事某種實際業(yè)務的生產(chǎn)經(jīng)營活動。企業(yè)集團中的母公司一般都屬于此類控股公司。（2）子公司子公司是指受母公司控制但在法律上獨立的公司。界定子公司應注意其遵循的三個原則：一是主動原則，即要有支配公司的意思；二是控制原則，即對公司主要的經(jīng)營活動實施控制，通常表現(xiàn)為對公司的重大經(jīng)營決策施加影響和控制，以貫徹母公司的經(jīng)營戰(zhàn)略；三是持續(xù)原則，對公司的控制是永久和強力的，即有計劃而持續(xù)，并非偶然而暫時的。（3）關聯(lián)公司公司A以少數(shù)股權參股B公司，且公司A在B公司的董事會中只有發(fā)言權，其意志在公司B的體現(xiàn)程度取決于B公司董事會成員間討價還價的結(jié)果。這樣，我們稱公司B為公司A的關聯(lián)公司；或者公司A和公司B同為一公司的子公司，則二者為關聯(lián)公司。【閱讀】企業(yè)集團的本質(zhì)在新古典經(jīng)濟學的研究與闡述中，企業(yè)是被抽象化了的一系列生產(chǎn)函數(shù)的集合，所有要素都是作為自變量投入企業(yè)（這個生產(chǎn)函數(shù)）中的，而市場價格可以引導企業(yè)的收益最大化。Coase則認為，如果市場機制能完全有效地決定價格以及協(xié)調(diào)產(chǎn)品和服務的交換就不需要企業(yè)這種組織來協(xié)調(diào)，而現(xiàn)實中存在大量的交易成本，為了降低交易成本個體經(jīng)濟參與者通過建立企業(yè)來協(xié)調(diào)這些交易活動，因此企業(yè)可以看做是社會降低交易成本的一種替代組織或裝置。新制度經(jīng)濟學家McNulty（1984）甚至認為企業(yè)和市場是一個相互作用體系中的組成部分。威廉姆森則用資產(chǎn)專用性理論將企業(yè)性質(zhì)的核心問題轉(zhuǎn)化為“契約”，即“企業(yè)組織可以看成是一個包含契約的治理結(jié)構(gòu)而不單單是生產(chǎn)函數(shù)”（威廉姆森，1985，《資本主義經(jīng)濟制度》）。上述學者在對企業(yè)性質(zhì)的研究中并沒有區(qū)分“企業(yè)”與“企業(yè)集團”，他們只是把企業(yè)集團視為大企業(yè)而已。Granoyetter（1994）將Coase等人的研究擴展到企業(yè)間的互動和其他組織形式相關問題上。他認為，為了實現(xiàn)市場交換，企業(yè)之間必然存在互動的關系，當這種互動關系不斷被重復和保持穩(wěn)定時，通常會形成一種契約性質(zhì)的聯(lián)合關系，企業(yè)集團就是這樣一種聯(lián)合關系。日本學者今井賢一（1992、1995）按照威廉姆森的分析框架提出“企業(yè)集團是克服市場失靈和組織失靈的制度性方法”。我國也有些學者（張富春，1998；陶向京等，2001；趙增耀等，2004）參照交易成本對企業(yè)性質(zhì)的分析框架進行了研究，他們認為企業(yè)集團是一種市場與組織的混成物，是市場和組織之外的另一種制度安排。（二）企業(yè)集團的基本特征雖然不同國家、不同類型的企業(yè)集團，都具有各自的一些特點，但是也具有一些共同的基本特征。1、企業(yè)集團是資本為中心的多元聯(lián)結(jié)紐帶將企業(yè)集團各成員緊密聯(lián)結(jié)在一起的最基本、最重要的紐帶就是資本，即持股、控股、融通資金等。它是企業(yè)集團成員間最堅固的紐帶。通過持股、控股等方式，將會使企業(yè)集團成員的緊密度大大加強。當然，企業(yè)集團中僅有資本聯(lián)結(jié)紐帶是遠遠不夠的，在此基礎上，基于生產(chǎn)經(jīng)營的需要，還要有生產(chǎn)、技術、產(chǎn)品、銷售、人事參與等聯(lián)結(jié)紐帶，但它們是否牢固取決于資金聯(lián)結(jié)紐帶的緊密度。企業(yè)集團還會有另一種重要的聯(lián)結(jié)紐帶—一契約紐帶。它雖然不是企業(yè)集團的最主要紐帶，但在很大程度上，它會關系到企業(yè)集團的整個經(jīng)營活動的成敗。企業(yè)集團成員企業(yè)間多存在人事上的參與、交流，這是由成員企業(yè)間的關系特點決定的，如企業(yè)間的單方或相互持股關系、信貸和資金融通關系、生產(chǎn)經(jīng)營上長期緊密的聯(lián)系等。企業(yè)集團成員企業(yè)基本上都是股份制企業(yè)，企業(yè)間的人事參與也多采取單方或相互派遣董事的方式。組建企業(yè)集團的重要原因之一就是要充分發(fā)揮企業(yè)集團的內(nèi)部資源協(xié)調(diào)與分配優(yōu)勢，在獲取規(guī)模經(jīng)濟效益的同時，通過成員企業(yè)間在生產(chǎn)經(jīng)營上的緊密協(xié)作，實現(xiàn)共贏互利。因此，在許多企業(yè)集團中成員企業(yè)之間都存在著生產(chǎn)、技術和銷售等經(jīng)營方面的緊密聯(lián)系。2、企業(yè)集團的多法人性企業(yè)集團是以一個實力雄厚的大型企業(yè)為核心，以產(chǎn)權、資本、事業(yè)為基準聯(lián)結(jié)在一起，具有多層次結(jié)構(gòu)的以母子公司為主體的多法人經(jīng)濟聯(lián)合體。企業(yè)集團的規(guī)模在一定程度上取決于參加企業(yè)集團的法人企業(yè)數(shù)量，因此，有的大型企業(yè)集團擁有幾十個甚至上百個成員企業(yè)，小的企業(yè)集團也擁有十幾個成員企業(yè)。雖然集團的成員企業(yè)各自都具有法人資格，但集團本身不是法人。企業(yè)集團不是一般的大企業(yè)，也不是獨立的法人，而是包括母企業(yè)在內(nèi)的經(jīng)濟聯(lián)合體。集團內(nèi)各成員都是獨立的法人實體，相互之間是平等的法人關系。有一種觀點認為，企業(yè)集團與其成員企業(yè)一樣具有法人資格。這種觀點可以稱之為“兩級法人觀”。“兩級法人觀”的觀點是錯誤的。這一理論違反了民法特權理論的一物一權的原則。如果在實際組建和發(fā)展國有企業(yè)集團的過程中按照這一理論去做的話，也必然會造成企業(yè)集團產(chǎn)權界限模糊，導致企業(yè)集團內(nèi)部權利、責任不清。在中國經(jīng)濟體制改革中，容易為行政機關“翻牌”改建企業(yè)集團、企業(yè)利用其原來享有的行政管理權力無償調(diào)撥其下屬企業(yè)的財產(chǎn)制造理論上的基礎。因為按照“兩級法人觀”的觀點，企業(yè)集團作為一級法人對成員企業(yè)的財產(chǎn)就享有了財產(chǎn)權。一方面，一旦企業(yè)集團發(fā)生債務，企業(yè)集團就憑借其一級法人的地位，就可調(diào)用二級法人的財產(chǎn)承擔債務清償責任；另一方面，二級法人一旦拖欠債務，按照揭開公司面紗的法理，企業(yè)集團便要承擔連帶責任。由于企業(yè)集團不具有自己的財產(chǎn)，于是，企業(yè)集團便會調(diào)撥其他二級法人財產(chǎn)償還債務。3、企業(yè)集團組織結(jié)構(gòu)的層次性企業(yè)集團必須有能起主導作用的核心企業(yè)，可稱之為母公司。這個核心企業(yè)可以是一個從事生產(chǎn)經(jīng)營和資本經(jīng)營的企業(yè)法人，也可以是一個專門從事資本經(jīng)營的企業(yè)法人，母公司規(guī)模較大。在企業(yè)集團內(nèi)，母公司依據(jù)產(chǎn)權關系，行使出資者所有權（股權）職能。企業(yè)集團往往是圍繞核心企業(yè)組織起來的，由于成員企業(yè)與核心企業(yè)在聯(lián)系紐帶方面存在著差異，企業(yè)集團形成了多層次性的組織結(jié)構(gòu)。一般說來，企業(yè)集團內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)可以分為這樣幾個層次，即核心層、關聯(lián)層以及協(xié)作層體系。多個企業(yè)通過股權和契約紐帶逐步形成母公司、子公司、孫公司的控制與控股關系，構(gòu)成多層次的內(nèi)部經(jīng)濟關系。4、企業(yè)集團的規(guī)模大型化企業(yè)集團規(guī)模的大型化指企業(yè)集團整體的規(guī)模，也指企業(yè)集團母公司（核心企業(yè)）的規(guī)模。企業(yè)集團是以母公司為核心，通過相互持股、單方參股控股方式，運用資本紐帶，把若干企業(yè)聯(lián)合在一起，并形成多層次的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)。這樣的企業(yè)集團組織表現(xiàn)為在社會化大生產(chǎn)及專業(yè)化分工基礎上的企業(yè)聯(lián)合，通過這種聯(lián)合所聚焦起來的龐大生產(chǎn)力，能產(chǎn)生單個企業(yè)難以實現(xiàn)的組合效應，具有強大的輻射能力和凝聚力，能夠迅速滿足現(xiàn)代規(guī)模經(jīng)濟的要求。5、企業(yè)集團經(jīng)營范圍的多元化企業(yè)集團在經(jīng)營方向上一般都實行多元化經(jīng)營，這種多元化經(jīng)營包括相關聯(lián)品種的多元化和無關聯(lián)品種的多元化，也可以說是經(jīng)營層次上的多元化和產(chǎn)品經(jīng)營的多元化。韓國模式的特點、問題及啟示在韓國，由兩大類型的企業(yè)集團：一是以家族為背景的大集團，如“現(xiàn)代集團”、“三星集團”、“樂喜集團”等；二是由政府投資的大企業(yè)，如“大韓石油”、“韓國信托”等，在戰(zhàn)后韓國的經(jīng)濟發(fā)展過程中，這兩類企業(yè)集團發(fā)展迅速，在國民經(jīng)濟中占十分重要的地位，其特點如下：①規(guī)模大。1985年，“三星”、“現(xiàn)代”兩大企業(yè)集團進入全球500強其中，在1990年，“三星”實現(xiàn)銷售收入450億美元，名列全球11位。②經(jīng)營多元化。在韓國，各企業(yè)集團之間的競爭相當激烈，企業(yè)之間很少相互訂購零配件，因而就形成了各企業(yè)集團經(jīng)營的項目無所不包?！叭恰毕聦俚?1家關聯(lián)企業(yè)，遍布食品、造紙、石化、重機、造船等11個行業(yè)，“現(xiàn)代”下屬43家企業(yè)，除經(jīng)營產(chǎn)業(yè)外，還介入金融業(yè)。③對政府的依賴性強?？梢哉f，韓國的大企業(yè)集團主要在20世紀50年代戰(zhàn)爭結(jié)束后，在美國等西方國家的扶持下成長起來的，以“金星”、“雙龍”為代表。60年代，韓國政府又實施了五年發(fā)展規(guī)劃并在發(fā)展道路上采取了“不平衡發(fā)展戰(zhàn)略”，政府將有限的資源配置于重化工業(yè)部門，以期帶動相關產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。在產(chǎn)業(yè)組織和企業(yè)模式上，開始涉入由政府控制與大財團壟斷的模式，政府、財團和銀行之間緊密結(jié)合，政府采取各種手段支持和扶植大型企業(yè)集團，以“大宇”、“現(xiàn)代”為代表。目前，韓國國內(nèi)50家最大的企業(yè)集團中，有近40家是在這一時期形成和發(fā)展起來的。韓國的企業(yè)集團的發(fā)展可以說為韓國經(jīng)濟濟身“亞洲四小龍”的位置奠定了基礎。其治理結(jié)構(gòu)特征如下：①采用“集團會長一營運委員會一子公司一工廠”的四級組織結(jié)構(gòu)。在這一形式中集團會長是最高領導，在會長之下設營運委員會，相當于顧問委員會。營運委員會聘請子公司會長和社長參加，對集團的重大經(jīng)營活動和發(fā)展戰(zhàn)略，提出意見和實施方案。營運委員會作為一個協(xié)助會長的管理和決策參謀機構(gòu)，同時擁有人事任免權、投資決策權、合資公司營業(yè)計劃審批權。子公司是獨立的法人，獨立核算、自負盈虧，自身可以發(fā)行股票、募集上市。工廠是子公司的生產(chǎn)單位。②家族控制與家族經(jīng)營。韓國企業(yè)集團多是以血緣、親緣和地緣為基礎形成的，其中以家族經(jīng)營為中心的壟斷色彩異常濃厚。即使是一些實行了股份制的企業(yè)集團，從表面上看，企業(yè)已經(jīng)實行了社會化、股份化，但實際上這些公司只是以家族、親屬、朋友的名義將自己的股份分散開來，其實際控制權仍然掌握在創(chuàng)辦人手中。③對政府的依賴程度過大，與政府關系密切。政府采用優(yōu)惠貸款和稅收等措施，促使企業(yè)集團的形成，對于國家所選定的重點扶持的企業(yè)集團，政府也擁有很大的控制權，甚至直接干涉其經(jīng)營。比如政府為了擴大企業(yè)經(jīng)營規(guī)模，可以在極短的時期內(nèi)將重要企業(yè)合并，政府還可以直接干涉企業(yè)經(jīng)營的確定，甚至責成某些企業(yè)必須實現(xiàn)年度目標，并對實現(xiàn)目標的企業(yè)予以有形或無形的獎勵。④資本結(jié)構(gòu)總負債率過高，債務約束不力。由于政府的多種優(yōu)惠措施，韓國大企業(yè)集團采用兼并和多元化手段積極擴張，而這部分資金主要來源是銀行貸款，這就造成了企業(yè)集團過度負債經(jīng)營。上述的企業(yè)集團的治理模式，到1997年以前曾經(jīng)作為一種成功的典范，它不僅為韓國重化工部門奠定了雄厚的基礎，也造成了韓國經(jīng)濟30年的高速增長。然而自1997年初特別是東南亞金融風暴后，這種模式暴露出了它先天性的不足，主要是其龐大的債務直接致使其破產(chǎn)。在30家最大的企業(yè)中，有11家宣布破產(chǎn)，其他幸存下來的企業(yè)紛紛減少投資規(guī)模，降低資產(chǎn)負債率。從上述的后果中我們可以得到如下幾點啟示：啟示之一：加強企業(yè)集團治理結(jié)構(gòu)的建設，根據(jù)實際情況不斷完善相關政策和法規(guī)。我國企業(yè)集團在組建和運作中存在的很多問題與治理結(jié)構(gòu)上的缺陷密切相關，而治理結(jié)構(gòu)上存在的主要問題集中在產(chǎn)權和董事會的職能發(fā)揮上。從產(chǎn)權上看，不少國有企業(yè)集團產(chǎn)權主體不清，所有者缺位，即使進行了股份化改制，國有股比重仍然過高，普遍存在一股獨大的特點，小股東的權力根本無法保護，這與韓國企業(yè)集團家族控制有相似之處；在董事會的構(gòu)成上，內(nèi)部董事所占比重太高，這也與韓國企業(yè)相似，而且我國的外部獨立董事并不是真正意義上獨立，其在受聘、報酬、董事會、決策程序等方面受經(jīng)理層的控制，不少被用來作為“花瓶”，沒有真正的話語權。對我國民營企業(yè)來說，家族色彩更為明顯，盡管這種體制在企業(yè)發(fā)展初期因管理成本、協(xié)調(diào)成本小有利于發(fā)展，但在企業(yè)規(guī)模擴大到一定的程度后進一步發(fā)展肯定會受資金和職業(yè)管理人才的制約。我們只有充分地利用社會資本和職業(yè)經(jīng)理人員，才能達到上述目標。我們認為，無論是國有企業(yè)還是民營企業(yè)，其治理結(jié)構(gòu)都必須進行改革，并可在股權結(jié)構(gòu)和董事會改革方面借鑒韓國企業(yè)集團的做法，大力推行企業(yè)集團股權的多元化，大大增加獨立董事的比例，并完善獨立董事發(fā)揮作用的條件。在完善股東大會職能的做法上，利用現(xiàn)代通信技術如互聯(lián)網(wǎng)、電視電話等方式鼓勵小股東參加股東大會，尤其是在提名相關管理人員時可以采取網(wǎng)絡技術，以保證公開、公正的競爭。啟示之二：不要盲目追求規(guī)模和多元化經(jīng)營。從韓國的大企業(yè)集團的經(jīng)營情況可以看出，由于政府給予大企業(yè)一些優(yōu)惠待遇，使企業(yè)競相擴大生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模和領域，最終出現(xiàn)生產(chǎn)能力過剩，導致企業(yè)間發(fā)生惡性競爭，以致嚴重虧損。在我國這種情況并不少見，不少企業(yè)在沒有深入了解市場的情況下，盲目以兼并、聯(lián)合等形式，擴大生產(chǎn)規(guī)模，甚至通過政府行政干預，將根本沒有聯(lián)系的企業(yè)捆綁在一起。由于這種企業(yè)在兼并和多元化后，在技術、資金、管理等方面沒有跟上，淡化或分散了主業(yè)經(jīng)營，或者內(nèi)部成員企業(yè)間的關系難以調(diào)和，使原本生產(chǎn)和經(jīng)營效益不錯的母公司，背上了沉重的包獄，下屬企業(yè)由于喪失了作為獨立企業(yè)所具有的高強度的市場激勵和約束及市場所賦予的靈活性，同時又得不到集團公司的支持，使各成員公司的生產(chǎn)經(jīng)營處于被動的境地。我們認為，我國現(xiàn)在不少地方為了享受國家在稅收、減債、資金等方面的優(yōu)惠政策，組建了眾多“集而不團”的公司，因此我們在進行公司改制時，應該按市場的需要，建立真正的母子公司體制，同時建立一個良好的退出機制，一旦出現(xiàn)那種不適應集團發(fā)展目標的成員企業(yè)，堅決按市場機制出售或分立。啟示之三：建立合理的資本結(jié)構(gòu)。利用銀行的信貸資金是企業(yè)發(fā)展的重要手段，但是韓國企業(yè)過度依賴債務擴張，給企業(yè)造成過高的債務負擔和風險，我們要引以為戒。我國企業(yè)的發(fā)展，主要是靠銀行貸款，這點與韓國十分相似，雖然經(jīng)過幾次減息，與世界金融市場相比，我國的貸款利率仍然偏高，企業(yè)的利息負擔依然很重。所以，企業(yè)要盡量增加企業(yè)自用資金的比例，降低負債率，安排好投資計劃絕對不能為追求規(guī)模，將短期負債用于長期項目建設。啟示之四：減少政府對大企業(yè)集團的過度扶持和干涉。由于條塊分割、政企不分及部分經(jīng)營者的抵抗，我國企業(yè)的兼并和企業(yè)集團組建遇到許多行政障礙。在處理這些障礙的過程中，政府干涉只能限于破除部門和地方利益對企業(yè)兼并、重組、聯(lián)合的束縛，為企業(yè)集團的資本化運作提供一個公平的競爭環(huán)境和相應的政策和法律保證，而不是既當裁判員、又當運動員。韓國大企業(yè)集團為了取得政府的更多優(yōu)惠待遇，競相依靠貸款擴張經(jīng)營，并不斷向不同領域擴張，不斷增加生產(chǎn)設備投資，致使投資過度，導致惡性削價競爭，以致虧損出口的現(xiàn)象，值得我們在組建企業(yè)集團的過程中反思。美國模式的特點、問題及啟示美國企業(yè)集團也有兩種典型的結(jié)構(gòu)，一是以家族控制為核心的壟斷財團，二是以大公司為核心的集團公司。美國財團形成于20世紀初，但是在二戰(zhàn)后，特別是在50年代以來，由于家族對核心企業(yè)股票控制的減少和分散，通過持股和人事關系的相互滲透的加強，原來獨立或準家族控制的企業(yè)集團已演變?yōu)槿舾纱蠊竞徒鹑诮M織的聯(lián)合控制。如美國的摩根銀行是摩根家族的核心企業(yè)，但戰(zhàn)后喪失其控制權。與家族控制為特征的壟斷財團影響力日漸衰落相比，采用集團公司組織體制的獨立系集團，在美國已經(jīng)占了主導地位，其基本實行“母公司一子公司（事業(yè)部）一工廠”的三級組織結(jié)構(gòu)形式。我們認為，美國的這種模式對我國企業(yè)集團的影響較大，而且相對比較成功，下面將重點分析其治理結(jié)構(gòu)的特點及兩種新型組織對集團公司治理的影響以及相關的啟示。集團公司治理結(jié)構(gòu)特點。從組織結(jié)構(gòu)上講，美國集團公司的最高權力機構(gòu)為集團公司本部或母公司，母公司的權力機構(gòu)為股東大會股東通過股東大會選舉董事，再由董事聘任總經(jīng)理。公司不單獨設立監(jiān)事會，而是將執(zhí)行和監(jiān)督的職能都集中在董事會。董事會內(nèi)部又專門設立報酬委員會、審計委員會、董事提名委員會等分支機構(gòu)，這些分支機構(gòu)的成員大都由外部獨立的董事構(gòu)成，在董事的選擇上，非常注重獨立董事的專長，從而使外部董事在董事會中占很大的比例，一般在70%左右。兩種新型的企業(yè)組織對集團公司治理的影響。在美國20世紀80年代的接管浪潮中，出現(xiàn)了兩種新型組織形式，即“杠桿收購”（簡稱LBO）和經(jīng)理人收購（MBO）。LBO是由幾個合伙人經(jīng)營，而不是公眾持股公司，且這些合伙人也只從事有限的管理業(yè)務，其主要任務是計劃和實行新的收購，合伙者對所賣的企業(yè)并不擁有必要的產(chǎn)業(yè)知識和經(jīng)營技能，其活動只集中在尋找目標企業(yè)、籌集資金上，進行杠桿收購。項目收購的資金主要來自融資，其中50%～70%來自銀行，其他的部分來自其他風險投資者。收購成功后，將原來的企業(yè)與核心能力無關部分分離，高度多元化經(jīng)營的企業(yè)往往被分成獨立的企業(yè)，原來的事業(yè)部被建成獨立的企業(yè)，事業(yè)部的經(jīng)理變成總經(jīng)理，而總部消失。其主要特征如下：（1）LBO不是一個持續(xù)的組織形式，一般在3～5年之后，LBO的合伙者重新向公眾出售股票，重新變?yōu)橐粋€富有競爭力的公眾公司。（2）高層管理人員擁有企業(yè)很高比例的股票。這種產(chǎn)權安排使企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)有很強的激勵性。（3）收購是由外部合伙人與公司管理層“合謀”完成。MBO是公司的高層管理者看到企業(yè)的盈利能力，相信自己得到控制權后使企業(yè)出現(xiàn)轉(zhuǎn)機，但由于受董事會的控制和接管的危險，自己的設想很難付諸實施，而自己要得到控股權又缺乏資金，便通過融資的方法，達到足夠控股份額后便對公司進行接管、重組。由于這種收購使所有權與控制權重新統(tǒng)一，其激勵不相容問題大為緩解，但同時由于收購資金全部來自貸款，其負債率過高，破產(chǎn)的風險也大。啟示之一：以大公司、大集團的資產(chǎn)重組和兼并為主體，借助資本市場的大力發(fā)展，實現(xiàn)我國企業(yè)的規(guī)模重組、產(chǎn)業(yè)重組、多元品牌重組、資本重組以及企業(yè)功能重組?？v觀美國100多年來間發(fā)生的五次兼并浪潮，在每一次兼并浪潮中，大公司、大企業(yè)始終是資產(chǎn)重組和企業(yè)兼并的主體。我國近年來也出現(xiàn)了企業(yè)集團的資產(chǎn)重組，并逐步由傳統(tǒng)的行政手段為主，向市場方式轉(zhuǎn)化。雖然一些發(fā)展較快的大企業(yè)在集團化、國際化及規(guī)模重組、產(chǎn)業(yè)重組、品牌重組、資本重組和功能重組等方面進行了有益的探索，但只是剛剛起步，真正的意義上的兼并和重組還必須要進行金融手段的創(chuàng)新和資本市場的發(fā)展，因此，應大力發(fā)展資本市場，為企業(yè)并購提供有效的融資渠道，為投資者控制公司提供有效的外部約束機制。啟示之二：增加獨立董事在公司董事會中的作用，強化對集團公司經(jīng)營者的激勵和約束機制。美國的大公司中，外部的獨立董事一般占70%～80%，而且均具有相關的專長，且不受總經(jīng)理的控制，監(jiān)督上獨立性強。在美國大公司，近幾年來隨著機構(gòu)投資者對企業(yè)經(jīng)營的積極介入，它們主要利用代理權競爭和董事會來改組企業(yè)經(jīng)營。相比之下，我國的大公司、大集團的董事會主要由內(nèi)部人員構(gòu)成，董事會的獨立性和監(jiān)督職能大大降低。加之國有股所有者缺位，資本市場不發(fā)達，董事會、大股東、代理權競爭及接管機制對經(jīng)營者的監(jiān)控都虛弱，造成高層管理者的權力過于集中，重大決策由一人說了算，甚至濫用權力、以權謀私或收受賄賂。因此我國要大幅度地增加董事會中的外部獨立董事的比重。啟示之三：注重機構(gòu)投資者在公司治理中的作用。近幾十年來美國大企業(yè)和集團公司的股權結(jié)構(gòu)發(fā)生明顯的變化，機構(gòu)投資者迅速崛起，持有許多大公司的股票，并成為一些大公司的大股東。到1995年，人們估計這些機構(gòu)投資者大約擁有美國所公開交易公司股票的55%。就此可以分析得出結(jié)論：美國的公司治理模式也在逐漸由外部接管機制為主向依賴內(nèi)部其他治理機制為主轉(zhuǎn)移，或者二者并用，與日德模式靠近。這為我國大公司、大集團治理結(jié)構(gòu)的演化提供了有益的啟示，即利用各種基金入市，并鼓勵其積極參與公司治理達到治理手段多元化。完善我國上市公司獨立董事制度（一）在我國上市公司中引入獨立董事制度的必要性（1）我國上市公司中董事會與經(jīng)營層基本重合，內(nèi)部人控制現(xiàn)象嚴重。在國有上市公司中，由于缺乏國有資產(chǎn)的真正人格化代表，存在著嚴重的“所有者缺位”問題，形成了嚴重的內(nèi)部人控制局面。內(nèi)部人控制帶來的后果是造成了國有資產(chǎn)的大量流失。要減少內(nèi)部人控制現(xiàn)象，設置獨立董事是一種有效的方法。因為董事會與經(jīng)理層是一種委托代理的關系，它與股東之間又是一種信托關系，所以董事會發(fā)揮作用的程度決定了一個公司治理結(jié)構(gòu)的有效性。在董事會中，如果沒有一批強有力的超脫于經(jīng)理職能的稱職的董事，董事會的核心作用就不能得到真正的發(fā)揮，而且董事會與經(jīng)理層之間的委托代理關系就會轉(zhuǎn)化為缺乏約束力的“合謀”關系。由于獨立董事與公司的經(jīng)理層沒有利益方面的直接聯(lián)系，可以憑借著其豐富的工作經(jīng)驗和獨立的判斷能力，有效地改善董事會的質(zhì)量，充分發(fā)揮其監(jiān)督制衡作用。（2）國有上市公司中大股東所占比例過大，可能侵犯中小股東利益。我國上市公司股權設置極為不合理，大股東都占絕對持股比重。與國外董事會作為全體股東的“代理人”相比，我國企業(yè)的董事會已濃縮成為大股東的“代理人”。大股東通過操縱股東大會和董事會，把上市公司作為自己的“提款機”。比如利用上市公司的資產(chǎn)無償為母公司提供抵押擔保向銀行貸款，而在貸款到期后不償還，造成上市公司的抵押品任憑銀行處置。特別是在涉及與母公司進行關聯(lián)交易時，董事會已完全被大股東操縱，不惜以犧牲廣大中小股東利益為代價，制造虛假利潤或者讓母公司無償使用上市公司的資產(chǎn)。（3）我國上市公司中監(jiān)事會的監(jiān)督作用十分有限。雖然公司法規(guī)定了監(jiān)事會的職權，但在實踐中，監(jiān)事會的作用卻難以發(fā)揮，監(jiān)事會形式化的現(xiàn)象很普遍。主要表現(xiàn)在：①監(jiān)事會的獨立性不強；②監(jiān)督機制不完善；③人員構(gòu)成不合理。（二）完善我國上市公司獨立董事制度的具體思路（1）完善各項相關的法律和制度，使獨立董事能真正發(fā)揮其作用。我國的《公司法》對設置獨立董事沒有作硬性規(guī)定?！渡鲜泄菊鲁讨敢返?12條規(guī)定，公司可以設立獨立董事，并對獨立董事的任職資格做了相應的限制，但該條款屬“選擇性條款”。至少在法律、法規(guī)層面，境內(nèi)上市的公司設立獨立董事的隨意度還很大，沒有像境外上市公司那樣受到硬性約束。所以我國的獨立董事制度建設應具有權威性，所賦予獨立董事的權利與其承擔的義務應相當，獨立董事職責重大，在實踐中如何保證其職責的有效行使是我們應重點考慮的問題也是獨立董事制度能否真正有效的關鍵。我們可以通過制定《獨立董事法》強制要求上市公司依法建立獨立董事制度，并依法保證獨立董事正常履行職能，約束獨立董事行為，從而確保公司董事會中獨立董事的獨立性及獨立董事制度的合法性。另外，在《獨立董事法》的約束下，可考慮成立“獨立董事協(xié)會”，通過協(xié)會加強獨立董事制度建設，規(guī)范獨立董事執(zhí)業(yè)行為。（2）賦予獨立董事應有的權利。我國上市公司聘請獨立董事，往往只是為了改變或美化公司的形象，大部分獨立董事有職無權，成了公司的擺設。要真正建立獨立董事制度，發(fā)揮獨立董事應有的作用，關鍵在于賦予獨立董事應有的權利。例如，獨立董事所發(fā)表的意見應在董事會決議中列明；公司在涉及關聯(lián)交易時，獨立董事的意見能起決定作用；兩名以上的獨立董事可提議召開臨時股東大會；獨立董事可直接向股東大會、中國證監(jiān)會和其他有關部門報告情況；獨立董事辭職或被辭退，該公司應該向交易所報告情況并陳述理由，等等。（3）建立一套有效的激勵約束機制，使獨立董事在董事會的決策中盡職盡責。在激勵不足的情況下，獨立董事由于與公司的經(jīng)營、管理甚至利益相關甚小，可能會缺乏動力去發(fā)揮應有的作用。為了吸引優(yōu)秀人才進入公司董事會擔任獨立董事，獨立董事的報酬應逐漸向?qū)嵭薪蛸N和股票期權相結(jié)合的方向，除應支付必要的報酬，必要時可以給予獨立董事一定的股票期權或股票獎勵，使他們的個人利益與公司的業(yè)績聯(lián)系在一起。從約束機制上講，健全聲譽機制，強化獨立董事的責任，對于給公司造成損失的須承擔責任，為避免獨立董事不出席董事會會議或委托其他董事代為投票的情況，我們應該在法律、法規(guī)或規(guī)則上將董事缺席視作同意董事會所采取的決定，并要求他們對此承擔相應的責任，獨立董事也要和其他董事一樣承擔責任。特別是在有關侵犯中小股東利益的關聯(lián)交易時，獨立董事更應承擔責任。通過建立約束與激勵機制，可以使獨立董事在把這一身份看成是一種榮譽的同時，還應當把它看成是一個企業(yè)責任和社會責任。（4）健全信息傳遞渠道。由于獨立董事不在公司經(jīng)營層任職，本身不具有信息優(yōu)勢，在很大程度上會限制其職能的發(fā)揮。特別在信息披露和信息的有效性、真實性方面有很多不足和漏洞，獨立董事的信息劣勢更為明顯。所以要發(fā)揮獨立董事的作用，就應逐步建立健全信息的披露與傳遞機制。例如，應保證獨立董事可以就有關問題與董事長和總經(jīng)理進行書面或面對面交流；定期舉行由獨立董事參加的會議，讓獨立董事有足夠的經(jīng)費進行遠程訪問，保證獨立董事能夠與經(jīng)理、雇員、客戶、供應商、競爭者、獨立財務顧問和審計師進行個別交流。（5）獨立董事的提名要采取多種方式，保證獨立董事的“獨立性”。在美國公司中，董事會下一般設有主要由獨立董事組成的提名委員會，新的獨立董事一般都由該委員會來提名。在我國，獨立董事一般都是由董事長提名或者由大股東提名。其結(jié)果是：一方面，若董事長、大股東與企業(yè)經(jīng)理層重疊，獨立董事還是受制于“內(nèi)部人”喪失了獨立性：另一方面，往往把所聘任的獨立董事的聲望名氣放在首位，缺乏科學性和針對性。鑒于此，在獨立董事的提名上，首先要避免大股東的“一言堂”。例如，可以由董事會提出獨立董事應具有的條件和素質(zhì)，報經(jīng)股東大會批準，采取面向一定范圍公開招聘的方式，然后請中介機構(gòu)對擬選聘的獨立董事進行資質(zhì)調(diào)查和論證。（6）逐步建立獨立董事人才市場。美國斯坦福大學的RonaldJ.Gilson和哈佛大學的ReinierKraakman建議機構(gòu)投資者可考慮招聘和培養(yǎng)一些職業(yè)的外部董事，讓他們就像日本、德國的銀行那樣，對公司進行積極的監(jiān)督。他們還建議機構(gòu)可以通過一些組織發(fā)展全職董事，他們的工作就是在5～6家公司代表機構(gòu)做外部董事。Gilson和Kraakman指出，如果說業(yè)余的外部董事容易受到管理層的指派和操縱的話，那么這種同時擔任5家公司董事的職業(yè)外部董事則不大可能受某一公司的指派或操縱。職業(yè)外部董事制度實現(xiàn)了勞動分工及專門化，能夠提高效率，發(fā)揮董事監(jiān)督的規(guī)模效益。隨著我國機構(gòu)投資者的發(fā)展壯大，應逐步獨立董事人才市場，使獨立董事更有效地監(jiān)督公司管理，切實保護股東的利益。獨立董事的作用及制約因素（一）獨立董事的作用1、提高了董事會對股份公司的決策職能通過修改《公司法》和《證券法》，制定獨立董事制度，明確獨立董事的任職條件、獨立董事的職責、獨立董事在董事會成員中的比例，以及對股份公司應承擔的法律責任等條款，保障了獨立董事依法履行董事職責。獨立董事以其具有的專業(yè)技術水平，經(jīng)營管理經(jīng)驗和良好的職業(yè)道德，受到廣大股東的信任，被股東大會選舉履行董事職責，提高了董事會的決策職能。獨立董事制度的確立，改變了股份公司董事會成員的利益結(jié)構(gòu)彌補了同國有資產(chǎn)管理部門、投資機構(gòu)推薦或委派董事的缺陷和不足。我國《公司法》雖然在“股份有限公司的設立和組織機構(gòu)”一章的92條和103條中，分別授予創(chuàng)立大會和股東大會“選舉董事會成員”的職權。但由于沒有具體規(guī)定董事的專業(yè)資格條件，而在實踐中一般參照第68條國有獨資公司董事“由國家授權投資機構(gòu)或者國家授權的部門按照董事會的任期委派或更換”的規(guī)定，由股份有限公司發(fā)起人等公司大股東按出資比例推薦或委派。這導致了股東資本的多少直接決定了董事的任免。大股東通過股東大會決議操縱或左右董事會就不可避免，董事往往成為大股東在公司和董事會利益的代言人也就順理成章。公司股東會對董事的選舉實際上成為大股東按出資比例對董事的委派。獨立董事制度改變了董事會內(nèi)部的利益比例結(jié)構(gòu)，使董事會決策職能被大股東控制的現(xiàn)象得以有效的制衡。獨立董事制度的確立，改變了股份公司董事會成員的知識結(jié)構(gòu)?！豆痉ā吩诙聲M織結(jié)構(gòu)中，對董事會組織的人數(shù)，選舉產(chǎn)生的程序、方法和一般資格條件作了規(guī)定，但對董事應當具備的專業(yè)資格條件卻沒有明確。《創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》不但明確規(guī)定了獨立董事應當具備的條件，而且還規(guī)定了不得擔任獨立董事的禁止性條款，對獨立董事的任職條件從選舉程序、專業(yè)知識、工作經(jīng)歷、執(zhí)業(yè)登錄和身體條件等方面都進行了規(guī)范，從而保證了獨立董事參加董事會議事決策的綜合素質(zhì)，彌補了董事會成員專業(yè)知識結(jié)構(gòu)不平衡的缺陷，提高了董事會決策的科學性。同時，通過法律賦予獨立董事的獨立職權，也從董事的善管義務、忠實義務方面要求和督促其從維護全體股東的合法權益出發(fā)，客觀評價股份公司的經(jīng)營活動，尤其是敢于發(fā)表自己的不同意見，防止公司經(jīng)營管理層操縱或隱瞞董事會的違法、違紀行為，為董事會提供有利于股份公司全面健康發(fā)展的客觀、公正的決策依據(jù)。2、增強了董事會對股份公司經(jīng)營管理的監(jiān)督職能從1984年我國開展股份制改造試點工作以來，我國滬、深兩市上市公司已逾千家，股票總市值超過4萬億元，約占國內(nèi)生產(chǎn)總值的50%左右。我國先后制定頒布了以《公司法》、《證券法》為體系的證券法律、法規(guī)和制度300多部，對于建立現(xiàn)代企業(yè)制度，保障社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展起到了積極作用。但是，我們也應該看到，由于我國還處在市場經(jīng)濟發(fā)展的初期，公司法律制度尚未完全建立健全，法人治理機制還沒有完全擺脫“人治”的影響。其中最突出的表現(xiàn)之一就是相當一部分由上級行政主管部門或投資機構(gòu)推薦委派擔任股份公司的董事，往往成為大股東在公司董事會中的代言人，只代表其出資方的利益，沒有體現(xiàn)股份公司“股東利益最大化”的基本特征。震動證券市場的“鄭州百文現(xiàn)象”，關鍵問題之一就是由于股份公司董事會制度不完善，缺少超脫于公司利益之外的獨立董事，使公司經(jīng)營者集決策、經(jīng)營大權于一身。股東會、董事會和監(jiān)事會有名無實，形同虛設，成為企業(yè)管理層的“橡皮圖章”，失去了對股份公司經(jīng)營管理的有效監(jiān)督，從而導致了企業(yè)經(jīng)營的嚴重虧損，損害了廣大投資者的合法權益。3、有利于股份有限公司兩權分離，完善法人治理機制股份公司實現(xiàn)所有權與經(jīng)營權的分離，所有權與決策權分離的關鍵，就是如何在建立和完善適應二者之間相互制衡法律制度的基礎上，保護股份公司的整體利益。同時，這也是現(xiàn)代公司制度的精髓所在，是股份制公司推動社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展和科學進步的組織保證。獨立董事制度改變了由政府任命、主管機關推薦，委派董事的董事會組成方式。獨立董事不是公司的股東，不具有股份公司的所有權，但依照法律規(guī)定享有代表全體股東行使對公司經(jīng)營管理的決策權和監(jiān)督權。從法律制度、組織機構(gòu)兩個方面保證了股份公司所有權與經(jīng)營權的分離：一是在公司法人治理結(jié)構(gòu)中，由于獨立董事參與董事會決策，對于董事會始終處于股份公司樞紐地位，對公司生存和發(fā)展起到了更好的監(jiān)督作用，避免董事會更多的陷入公司的具體事務性工作提供了保證。二是在股份公司法人治理結(jié)構(gòu)中，設立獨立董事制度對于完善董事會內(nèi)部的組織結(jié)構(gòu)，股東會、董事會和經(jīng)營管理層三者之間的分工協(xié)調(diào)關系，提供了組織機構(gòu)上的保障。公司法理認為，表決權是股份公司股權制度的核心，而股東權益的最終實現(xiàn)就體現(xiàn)在董事對公司經(jīng)營決策權的表決權和監(jiān)督權上，獨立董事制度是防止股份公司“所有者缺位”和“內(nèi)部人”控制的有效手段之一。獨立董事在董事會中的特殊作用不僅代表了市場經(jīng)濟競爭的公正和公平性，同時，也標志著現(xiàn)代公司法律制度的完善程度。因此，修改《公司法》，建立獨立董事制度勢在必行。（二）制約獨立董事作用發(fā)揮的因素獨立董事的作用在于他能夠獨立決策而不受任何股東的局部利益牽制，從而立足于企業(yè)長期發(fā)展的角度，公正地把握公司的方向，對股東的權益制衡。然而，由于各種因素的制約，企業(yè)的很多獨立董事還是成為了“花瓶董事”、“人情董事”?？偟膩碚f，制約獨立董事作用發(fā)揮的因素主要有以下幾方面：（1）股權的集中程度。一般來說，過于集中的股權會制約獨立董事作用的發(fā)揮。股權過于集中，會造成大股東擁有絕對的權力去控制董事會和經(jīng)理層，使得獨立董事為了避免沖突或者其他的原因不能很好地盡自己的義務。股權過于集中，那么股東大會的權力也集中在少數(shù)的控股股東手中，獨立董事的提名與更替受到控股股東的控制，這樣造成獨立董事無法發(fā)揮其監(jiān)督作用。（2）是否擁有良好的激勵制度。獨立董事逐漸淪為“花瓶董事”、“人情董事”的一個重要原因是公司缺乏良好的激勵制度。由于公司沒有一套對獨立董事進行獎懲的制度，許多獨立董事在董事會會議上沒有很好地運用自己的專業(yè)判斷，在進行決議的時候隨大流。只有擁有一套良好的激勵制度，對獨立董事的行為進行客觀的評價，獎罰分明，獨立董事才有可能運用自己的智慧，發(fā)揮自己的能力，對董事會的每項決議都慎重地做出決定，發(fā)揮自己應有的作用。（3）獨立董事的能力和精力的限制。我國的上市公司聘請的獨立董事很多是大學或各類研究院的學者，或者是一些銀行家，或是財務、審計待領域的專業(yè)人士。獨立董事與公司沒有任何的利益聯(lián)系因此能起到一定的監(jiān)督作用，也正是因為如此，許多獨立董事對公司的業(yè)務并不完全熟悉與了解，能力有限，這就很可能會導致他們難以發(fā)揮專業(yè)的作用。同時，很多獨立董事都有著自己本身的工作，如大學教授兼任某公司的獨立董事，他需要花費一定的時間與精力在研究與教學工作中，因此他無法把全部的時間和精力都投入到公司中，作為獨立董事的作用便受到了影響。董事會的特征無論是單層制的英美模式，還是雙層制的德日模式，董事會都是公司治理的核心。各國的董事會都具有其各自的特征，根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，我國的董事會主要具有以下一些特征：1、董事會是股東會的執(zhí)行機關現(xiàn)代企業(yè)隨著規(guī)模的不斷擴張，股東越來越多，業(yè)務日益復雜，受管理成本的限制，股東們只能每年舉行為數(shù)不多的幾次會議，而無法對公司的日常經(jīng)營做出決策。因此公司需要一個常設機構(gòu)來執(zhí)行股東會的決議，并在股東會休會期間代表股東對公司的重要經(jīng)營做出決策，這個機構(gòu)就是董事會，所以說，董事會是股東會的執(zhí)行機關。2、董事會是法定常設的常設機關董事會作為公司的一個機構(gòu)，是法定常設的。董事會會議不是常開的，但作為機構(gòu)的董事會是常設的，即使董事會中有組成成員的改變，但董事會作為公司的一個機構(gòu)是不受人員的變動影響。3、董事會是集體執(zhí)行公司事務的機關董事會的權利是董事會集體的權利，而不是某個董事的權利，任何個人都不能以個人的名義行使董事會的權利。董事會行使權利只能通過召開會議，通過一定的表決方式形成董事會集體意思。4、董事會的表決制度是一人一票董事會在對公司的事項進行決策時，全體董事都有權參與，按一人一票的方式進行表決，最終按多數(shù)人的意志形成決議。董事會會議董事會以會議體的方式行使權力，會議質(zhì)量是企業(yè)管理和公司治理中非常具體、關鍵的問題。有效的董事會會議需要會前做好充分準備，會中遵循必要的程序，會后確保董事會的決議能夠得到切實的貫徹執(zhí)行。1、董事會會議的種類可以將董事會的會議分為四種類型：首次會議、例行會議、臨時會議和特別會議。首次會議就是每年年度股東大會開完之后的第一次董事會會議。國際規(guī)范做法都是每年股東大會上要選舉一次董事，即使實際并沒有撤換，也要履行一下這個程序。這樣每年度的首次會議就具有一種“新一屆”董事會亮相的象征性意義。中國公司普遍實行三年一屆的董事會選舉制度，會議按第幾屆第幾次會議的順序，淡化了每年度首次會議的意義。例行會議就是董事會按著事先確定好的時間按時舉行的會議。首次會議上就應該確定下來董事會例行會議的時間，比如每個月第幾個星期的星期幾。這樣做能夠有效地提高董事會的董事出席率，也能確保董事會對公司事務的持續(xù)關注和監(jiān)控。在每次董事會例行會議結(jié)束時，董事長或董事會秘書，要確認下次董事會例行會議的時間和地點。臨時會議是在例行會議之間，出現(xiàn)緊急和重大情況、需要董事會做出有關決策時召開的董事會會議。建立起一套董事會的例行會議制度，也許是很多中國公司董事會實際運作到位的一個有效辦法。并不是一定要有重大決策做時才需要召開董事會會議。董事會的特別會議或者說是“非正式會議”、“務虛會”、“戰(zhàn)略溝通與研討會”等，與前三種董事會會議不同，它的目的不是要做出具體的決策，也不是要對公司運營保持持續(xù)監(jiān)控，而是提高董事會戰(zhàn)略能力，加強董事會與管理層的聯(lián)系等。這種會議很多公司治理專家都用不同的名稱提出過，一年或者兩年一次，一定不能在公司總部等正式場合召開，可以擴大范圍，邀請一些非董事會成員的公司高管參加，也可以請外部專家作為會議引導者，提升這類會議的“溝通”和“研討”水準。2、董事會的會議頻率與有效性一個不能定期召開會議的董事會，處于不能履行其對股東和公司所負職責的危險之中。董事們不能定期會面，其自身也會遭遇來自法律或者股東訴訟方面的沒有履行董事職責的風險。就正式的董事會會議來說，會議的頻率取決于公司的具體情況，其內(nèi)部和外部的事件和情況。有時可能需要天天開會，如發(fā)生標購或被標購情況時。即使在平靜期，可能也有一些需要召開董事會緊急會議處理的問題。國外優(yōu)秀公司一般每年召開10次左右的董事會會議。中國公司法規(guī)定每年至少召開兩次董事會會議。為了加強董事會的監(jiān)督和決策作用，作為一個規(guī)則，公司至少要每年召開4次董事會會議，即每個季度召開一次。可以充分利用各種現(xiàn)代化的通訊手段，提高董事會的效率，加強董事之間、董事與公司之間的聯(lián)系。董事會的專業(yè)委員會會議相對較少一些，一年可能兩到三次，這也要取決于公司的具體情況。我國《公司法》有關董事會會議的規(guī)定：董事會每年度至少召開兩次會議，每次會議應當于會議召開10日以前通知全體董事和監(jiān)事。董事會會議應由1/2以上的董事出席方可舉行，董事會做出決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會會議表決實行一人一票。董事會會議應由董事本人出席，董事因故不能出席可以書面委托其他董事代為出席董事會，委托書中應載明授權范圍。3、董事會的會議資料為每次董事會會議準備文件會有所不同，這取決于公司及每次會議自身的具體情況。但有一些基本的文件，是使董事們能夠在董事會中真正發(fā)揮作用所必需的。這些基本文件包括：會議議程表，一般由董事長準備或批準；上次會議的會議紀要，通常由董事會秘書提供；首席執(zhí)行官的業(yè)務運營報告，給出一個自上次董事會會議以來影響公司業(yè)務的主要事件的概述；財務報告，提供直到最近的經(jīng)營損益表、現(xiàn)金流量表和融資情況；還應該有一些由高級經(jīng)理層提供給董事會成員、支持會議議程中所列事項的書面報告。在董事會會議召開之前，要盡可能早地將有關議事項目和有關公司業(yè)務的一些重要信息和數(shù)據(jù)資料以書面形式發(fā)給董事。這樣可以給董事會成員以充分的通知和提醒，以保證他們能夠參會并且有足夠的時間為會議做準備工作。通常情況下，一些專題和背景資料也應在董事會召開前幾天送發(fā)給董事會成員，使董事們對討論的問題有所準備，以便縮短會議時間。在董事會會議召開之后，董事會應當對會議所議事項的決定做成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。股權結(jié)構(gòu)分散化在公司制企業(yè)發(fā)展初期，公司規(guī)模相對較小，公司股東的數(shù)量也不多，公司的股權結(jié)構(gòu)相對集中。后來，由于現(xiàn)代企業(yè)制度的不斷加速發(fā)展和公司經(jīng)營范圍、規(guī)模的不斷擴大，公司需要通過發(fā)行股票和債券來籌措大量的資金，這樣公司的持股人將會從原來的少數(shù)人變?yōu)槎鄶?shù)人，他們可能是社會中的個人，甚至是企事業(yè)單位、政府部門等組織機構(gòu)，公司的股權結(jié)構(gòu)逐步分散化、多元化。因此，股權結(jié)構(gòu)的分散化是現(xiàn)代公司的第一個特征。公司的股權結(jié)構(gòu)，經(jīng)歷了由少數(shù)人持股到社會公眾持股再到機構(gòu)投資者持股的歷史演進過程。公司股權結(jié)構(gòu)的分散化對公司經(jīng)濟運行產(chǎn)生了有利和不利兩個方面的影響。從有利的方面來看：第一，明確、清晰的財產(chǎn)權利關系為資本市場的有效運轉(zhuǎn)奠定了牢固的制度基礎。不管公司是以個人持股為主，還是以機構(gòu)持股為主，公司的終極所有權或所有者始終是清晰可見的，所有者均有明確的產(chǎn)權份額以及追求相應權益的權利與承擔一定風險的責任。第二，高度分散化的個人產(chǎn)權制度是現(xiàn)代公司賴以生存和資本市場得以維持和發(fā)展的潤滑劑，因為高度分散化的股權結(jié)構(gòu)意味著作為公司所有權的供給者和需求者都很多，當股票的買賣者數(shù)量越多，股票的交投就越活躍，股票的轉(zhuǎn)讓就越容易，規(guī)模發(fā)展就越快，公司通過資本市場投融資也就越便捷。但是，公司股權分散化也對公司經(jīng)營造成了不利影響：首先股權分散化的最直接的影響是公司的股東們無法在集體行動上達成一致，從而造成治理成本的提高；其次是對公司的經(jīng)營者的監(jiān)督弱化，特別是大量存在的小股東，他們不僅缺乏參與公司決策和對公司高層管理人員進行監(jiān)督的積極性，而且也不具備這種能力；最后是分散的股權結(jié)構(gòu)，使得股東和公司其他利益相關者處于被機會主義行為損害、掠奪的風險之下。所有權和控制權分離在一個典型的英美公眾公司中擁有眾多的小股東。與小型私人控制的企業(yè)不同，公眾公司存在以下兩個問題：第一，股東雖然還是擁有剩余控制權（即投票權），但分散的小股東無法執(zhí)行日常的公司管理。因此，現(xiàn)實的情況是，董事會作為股東的代表來選擇經(jīng)理。第二，分散的小股東缺乏監(jiān)督管理者的內(nèi)在動力，即不愿意監(jiān)督管理者。原因是，監(jiān)督是一個公共物品。如果某一個股東的監(jiān)督導致公司業(yè)績改善，那么所有的股東都將受益。在監(jiān)督是有成本的情況下，每一個股東都有搭便車的愿望，即希望別的股東而不是自己來行使監(jiān)督權。當然，最終的結(jié)果是可想而知的，如果所有的股東都這樣想，結(jié)果是監(jiān)督將無法出現(xiàn)。所有權和控制權的分離是現(xiàn)代公司的第二特征。1932年，美國的法學家伯利和經(jīng)濟學家米恩斯出版《現(xiàn)代公司與私有產(chǎn)權》一書，確立了美國現(xiàn)代公司法研究的基本范式與傳統(tǒng)。此書提出公司所有權與經(jīng)營權出現(xiàn)了分離，現(xiàn)代公司已由受所有者控制轉(zhuǎn)變?yōu)槭芙?jīng)營者控制，并直言，管理者權力的增大有損害資本所有者利益的危險。正是20世紀30年代開始出現(xiàn)的公司所有權和控制權的分離，引起了人們對公司治理問題的注意。在股權分散的情況下，公司治理首先要解決所有者和經(jīng)營者之間的委托代理問題。由于公司經(jīng)營者與公司所有者利益的不一致，導致委托一代理關系的產(chǎn)生。所有者希望通過擴大公司規(guī)模，在公司的利潤實現(xiàn)最大化的同時實現(xiàn)公司所有股東利益的最大化。而經(jīng)理人則希望能夠?qū)崿F(xiàn)最低利潤約束下的銷售收入最大化，經(jīng)理人的報酬結(jié)構(gòu)與公司規(guī)模的相關度遠遠大于與公司利潤的關聯(lián)度。因此，經(jīng)營者需要通過設計一系列的關于經(jīng)理人的控制和激勵措施，以確保經(jīng)理人的行為符合股東的利益，進而緩解股東和經(jīng)理人之間在委托和代理過程中所出現(xiàn)的信息不對稱等因素。所有權和控制權的分離對公司行為產(chǎn)生了一系列重要影響，任何人都很難利用股權控制公司的運行，這樣將使得公司的所有權和控制權更加分離，董事長通過董事會授予管理權限，經(jīng)理人通過董事長授予企業(yè)經(jīng)營管理的權限，而個人股東則完全處于“用腳投票”的狀態(tài)。進而，股東、經(jīng)理人、債權人和其他利益相關者之間在利益上產(chǎn)生了矛盾，如何在一個大型的公司里平衡股東、經(jīng)理人、債權人和員工各個企業(yè)要素的提供者之間的關系和利益呢？唯一的途徑就是需要建立一套完整的治理規(guī)則。公司章程的制定與變更（一）章程的制定章程的制定是針對公司的初始章程而言的，章程是公司的設立要件之一，因此，章程的制定發(fā)生在公司設立環(huán)節(jié)。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司章程的制定主體和程序因公司的種類不同而異，具體而言，有限責任公司與股份有限公司不同，發(fā)起設立的股份有限公司與募集設立的股份有限公司也不同。當然，無論是上述何種情形，發(fā)起設立公司的投資者都是制定公司章程的重要主體。在我國，公司章程是要式文件，必須采用書面形式。有的國家公司章程不僅要采用書面形式，而且還應當辦理公證登記等手續(xù)，我國沒有類似的強行性要求。1、有限責任公司章程的制定根據(jù)《公司法》第19條規(guī)定，設立有限責任公司，應當由股東共同制定公司章程；第65條規(guī)定，國有獨資公司的公司章程由國家授權投資的機構(gòu)或者國家授權的部門依照公司法制定，或者由董事會制訂，報國家授權投資的機構(gòu)或者國家授權的部門批準?？梢?，國有獨資公司章程制定主體有兩類：第一類是國家授權投資的機構(gòu)或者國家授權的部門；第二類則是國有獨資公司的董事會。不過，這兩類主體的權限并不完全相同。2、股份有限公司章程的制定《公司法》第73條規(guī)定，設立股份有限公司，發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。這是針對股份有限公司的一般要求。由于股份有限公司有發(fā)起設立和募集設立兩種方式，公司章程的制定過程并不完全一致。①發(fā)起設立的股份有限公司。對于發(fā)起設立的股份有限公司，在公司成立之后將成為公司股東的投資者還是限于發(fā)起人，投資者并沒有社會化。因此，發(fā)起設立的股份有限公司仍然具有封閉性的特點。發(fā)起人所制訂的章程反映了公司設立時的所有投資者的意志。根據(jù)《公司法》第82條規(guī)定，以發(fā)起設立方式設立股份有限公司的，發(fā)起人交付全部出資后，應當選舉董事會和監(jiān)事會，由董事會向公司登記機關報送包括公司章程在內(nèi)的系列文件，申請設立登記。②募集設立的股份有限公司。對于募集設立的股份有限公司，在公司成立之后成為公司初始股東的不僅有發(fā)起人，而且還有眾多的認股人，公司的股東已經(jīng)社會化，因此，募集設立的股份有限公司屬開放式的公眾性公司。這樣，發(fā)起人制訂的公司章程并不一定能夠反映公司設立所有投資者，特別是認股人的意志。因此，在公司申請設立登記之前，必須召開創(chuàng)立大會，對公司章程等與設立公司有關的事宜進行審議。根據(jù)《公司法》第92條第2款規(guī)定，由認股人組成的創(chuàng)立大會，其職權之一就是通過公司章程。只有經(jīng)過創(chuàng)立大會通過的章程，才能反映公司設立階段的所有投資者的意志?？梢姡瑢τ谶@類公司，其章程的制定過程比較復雜，既需發(fā)起人制訂，又需創(chuàng)立大會決議通過。（二）公司章程的修改為了更好地適應經(jīng)營環(huán)境的變化，需要適時地修改章程的內(nèi)容。在不違反法律、行政法規(guī)強行性規(guī)范的前提下，公司可以修改包括絕對必要記載事項、相對必要記載事項和任意記載事項在內(nèi)的所有內(nèi)容。公司法規(guī)定了修改公司章程的規(guī)則。①修改公司章程的權限專屬于公司的權力機構(gòu)。在大陸法系國家，例如德國、法國、日本、意大利等國家，修改公司章程的權限屬于公司股東會。我國《公司法》規(guī)定，有限責任公司、股份有限公司章程的修改，分別屬于股東會和股東大會的職權范圍。②修改公司章程須以特別決議為之。公司章程的修改涉及公司組織及活動的根本規(guī)則的變更，對公司關系甚大，而且還可能關系到其他不同主體的利益調(diào)整，因此，公司法將公司章程的變更規(guī)定為特別決議事項，從而提高了通過章程修改所需表決權的比例。此外，公司變更章程須辦理相應的變更登記，登記程序的設定可以保證章程內(nèi)容合法和相對穩(wěn)定。我國《公司法》第27條、第82條第2款、第94條均規(guī)定了公司章程是申請設立登記必須報送的文件之一。因此，公司章程經(jīng)修改變更內(nèi)容之后，也必須辦理相應的變更登記；否則，不得以其變更對抗第三人，這是章程變更的效力。公司章程的內(nèi)容（一）公司章程內(nèi)容的分類公司法將公司設立及組織所必備事項預先規(guī)定在公司法之中，成為公司章程的準據(jù)，并由公司章程予以針對性地細化和做出具體規(guī)定。公司法關于公司章程記載事項的規(guī)定，依據(jù)其效力不同，可分為絕對必要記載事項、相對必要記載事項、任意記載事項。1、絕對必要記載事項所謂絕對必要記載事項，是指公司法規(guī)定的公司章程必須記載的事項，公司法有關公司章程絕對必要記載事項的規(guī)定屬于強行性規(guī)范。從法理角度講，若不記載或者記載違法，則章程無效。而章程無效的法律后果之一就是公司設立無效。絕對必要記載事項一般都是與公司設立或組織活動有重大關系的基礎性的事項，例如公司的名稱和住所、公司的經(jīng)營范圍、公司的資本數(shù)額，公司機構(gòu)、公司的代表人等。2、相對必要記載事項所謂相對必要記載事項，是指公司法中規(guī)定的可以記載也可以不記載于公司章程的事項。就性質(zhì)而言，公司法有關相對必要記載事項的法律規(guī)范，屬于授權性的法律規(guī)范。這些事項記載與否，都不影響公司章程的效力。事項一旦記載于公司章程，就要產(chǎn)生約束力。當然，沒有記載于公司章程的事項不生效。3、任意記載事項所謂任意記載事項，是指在公司法規(guī)定的絕對必要記載事項及相對必要記載事項之外，在不違反法律、行政法規(guī)強行性規(guī)定和社會公共利益的前提下，經(jīng)由章程制定者共同同意自愿記載于公司章程的事項。任意記載事項的規(guī)定充分地體現(xiàn)了對公司自主經(jīng)營的尊重。（二）我國公司章程的記載事項1、我國《公司法》的規(guī)定我國《公司法》第22條規(guī)定了有限責任公司章程應當載明的事項：（一）公司名稱和住所：（二）公司經(jīng)營范圍；（三）公司注冊資本；（四）股東的姓名或者名稱；（五）股東的權利和義務；（六）股東的出資方式和出資額；（七）股東轉(zhuǎn)讓出資的條件；（八）公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權、議事規(guī)則；（九）公司的法定代表人；（十）公司的解散事由與清算辦法：（十一）股東認為需要規(guī)定的其他事項。我國《公司法》第79條規(guī)定了股份有限公司章程應當載明的事項：（一）公司名稱和住所；（二）公司經(jīng)營范圍；（三）公司設立方式；（四）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；（五）發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)；（六）股東的權利和義務；（七）董事會的組成、職權、任期和議事規(guī)則；（八）公司法定代表人；（九）監(jiān)事會的組成、職權、任期和議事規(guī)則；（十）公司利潤分配辦法；（十一）公司的解散事由與清算辦法；（十二）公司的通知和公告辦法；（十三）股東大會認為需要規(guī)定的其他事項。2、其他規(guī)范文件的規(guī)定為維護證券市場的健康發(fā)展，適應上市公司規(guī)范運作的實際需要，1997年12月16日中國證監(jiān)會制定了《上市公司章程指引》（以下簡稱為《指引》），作為上市公司章程的起草或修訂工作依據(jù)。為適應股份有限公司向境外募集股份和到境外上市的需要，規(guī)范到境外上市的股份有限公司的行為，國務院證券委、國家體改委1994年8月27日制定了《到境外上市公司章程必備條款》。因此，上市公司和到境外上市的公司，應當依據(jù)這兩個規(guī)范性文件制定公司章程。公司治理理論的創(chuàng)建公司治理理論的基礎源于新制度經(jīng)濟學。所謂新制度經(jīng)濟學，是以主流經(jīng)濟學的方法分析研究制度，因此成為能被當代主流經(jīng)濟學派所接納的新領域。正如科斯所說，就是用主流經(jīng)濟學的方法分析制度的經(jīng)濟學。迄今為止，新制度經(jīng)濟學的發(fā)展初具規(guī)模，已形成交易費用經(jīng)濟學、產(chǎn)權經(jīng)濟學、委托一代理理論、公共選擇理論、新經(jīng)濟史學等幾個支流。新制度經(jīng)濟學包括四個基本理論：交易費用理論、產(chǎn)權理論、企業(yè)理論、制度變遷理論。1、交易費用理論交易費用是新制度經(jīng)濟學最基本的概念。交易費用思想是科斯在1937年的論文《企業(yè)的性質(zhì)》一文中提出的。科斯認為，交易費用應包括度量、界定和保障產(chǎn)權的費用，發(fā)現(xiàn)交易對象和交易價格的費用，討價還價、訂立合同的費用，督促契約條款嚴格履行的費用，等等。交易費用的提出，對于新制度經(jīng)濟學具有重要意義。由于經(jīng)濟學是研究稀缺資源配置的，交易費用理論表明交易活動是稀缺的，市場的不確定性導致交易也是冒風險的，因而交易也有代價，從而也就有如何配置的問題。資源配置問題就是經(jīng)濟效率問題。所以，一定的制度必須提高經(jīng)濟效率，否則舊的制度將會被新的制度所取代。這樣制度分析才被真正納入了經(jīng)濟學分析之中。2、產(chǎn)權理論新制度經(jīng)濟學家一般都認為，產(chǎn)權是一種權利，是一種社會關系，是規(guī)定人們相互行為關系的一種規(guī)則，并且是社會的基礎性規(guī)則。產(chǎn)權經(jīng)濟學大師阿爾欽認為：“產(chǎn)權是一個社會所強制實施的選擇一種經(jīng)濟物品的使用的權利。”這揭示了產(chǎn)權的本質(zhì)是社會關系。在魯賓遜一個人的世界里，產(chǎn)權是不起作用的。只有在相互交往的人類社會中，人們才必須相互尊重產(chǎn)權。產(chǎn)權是一個權利束，是一個復數(shù)概念，包括所有權、使用權、收益權、處置權等。當一種交易在市場中發(fā)生時，就發(fā)生了兩束權利的交換。交易中的產(chǎn)權束所包含的內(nèi)容影響物品的交換價值，這是新制度經(jīng)濟學的一個基本觀點之一。產(chǎn)權實質(zhì)上是一套激勵與約束機制。影響和激勵行為，是產(chǎn)權的一個基本功能。新制度經(jīng)濟學認為，產(chǎn)權安排直接影響資源配置效率，一個社會的經(jīng)濟績效如何，最終取決于產(chǎn)權安排對個人行為所提供的激勵。3、企業(yè)理論科斯運用其首創(chuàng)的交易費用分析工具，對企業(yè)的性質(zhì)以及企業(yè)與市場并存于現(xiàn)實經(jīng)濟世界這一事實做出了先驅(qū)性的解釋，將新古典經(jīng)濟學的單一生產(chǎn)制度體系——市場機制，拓展為彼此之間存在替代關系的、包括企業(yè)與市場的二重生產(chǎn)制度體系。科斯認為，市場機制是一種配置資源的手段，企業(yè)也是一種配置資源的手段，二者是可以相互替代的。在科斯看來，市場機制的運行是有成本的，通過形成一個組織，并允許某個權威（企業(yè)家）來支配資源，就能節(jié)約某些市場運行成本。交易費用的節(jié)省是企業(yè)產(chǎn)生、存在以及替代市場機制的唯一動力。而企業(yè)與市場的邊界在哪里呢？科斯認為，由于企業(yè)管理也是有費用的，企業(yè)規(guī)模不可能無限擴大，其限度在于：利用企業(yè)方式組織交易的成本等于通過市場交易的成本。4、制度變遷理論制度變遷理論是新制度經(jīng)濟學的一個重要內(nèi)容。其代表人物是諾斯，他強調(diào)，技術的革新固然為經(jīng)濟增長注入了活力，但人們?nèi)绻麤]有制度創(chuàng)新和制度變遷的沖動，并通過一系列制度（包括產(chǎn)權制度、法律制度等）構(gòu)建把技術創(chuàng)新的成果鞏固下來，那么人類社會長期經(jīng)濟增長和社會發(fā)展是不可設想的。所以，諾斯認為，在決定一個國家經(jīng)濟增長和社會發(fā)展方面，制度具有決定性的作用。制度變遷的原因之一就是相對節(jié)約交易費用，即降低制度成本，提高制度效益。所以，制度變遷可以理解為一種收益更高的制度對另一種收益較低的制度的替代過程。產(chǎn)權理論、國家理論和意識形態(tài)理論構(gòu)成制度變遷理論的三塊基石。制度變遷理論涉及制度變遷的原因或制度的起源問題、制度變遷的動力、制度變遷的過程、制度變遷的形式、制度移植、路徑依賴等?？扑沟脑瓌?chuàng)性貢獻，使經(jīng)濟學從零交易費用的新古典世界走向正交易費用的現(xiàn)實世界，從而獲得了對現(xiàn)實世界較強的解釋力。經(jīng)過威廉姆森等人的發(fā)揮和傳播，交易費用理論已經(jīng)成為新制度經(jīng)濟學中極富擴張力的理論框架。引入交易費用進行各種經(jīng)濟學的分析是新制度經(jīng)濟學對經(jīng)濟學理論的一個重要貢獻。目前，正交易費用及其相關假定已經(jīng)構(gòu)成了可能替代新古典環(huán)境的新制度環(huán)境，正在影響許多經(jīng)濟學家的思維和信念。詹森的貢獻在公司治理不斷向縱深發(fā)展的過程中，詹森的貢獻是極其重要的。1976年，詹森和麥克林合作發(fā)表《企業(yè)理論：經(jīng)理行為、代理成本和所有權結(jié)構(gòu)》，這是一篇經(jīng)濟和社會科學文獻中被引述得最多的論文之一，有的學者甚至認為這篇文章是公司治理理論研究的真正發(fā)端。此后，詹森就公司控制權市場、代理成本與自由現(xiàn)金流、績效報酬與經(jīng)理激勵、控制和決策機制等公司治理問題進行了廣泛而深入的研究。另外，詹森還為公司治理理論的發(fā)展做了其他一些方面的努力，如他創(chuàng)辦的《金融經(jīng)濟學雜志》已經(jīng)成為公司治理理論研究的重要陣地。受這本雜志錄用稿件風格的影響，實證分析已經(jīng)成為公司治理研究中