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文檔簡介

私募股權基金運作法律實務北京市中聞律師事務所2011年7月19日一、私募股權基金的初步認識概念結構特點管理1-1、概念投資與投資業(yè)VC&PE1-3、概念要點:依據合伙企業(yè)法成立非公開方式募集投資非上市企業(yè)股權有限合伙企業(yè)2、結構結構圖:投資項目投資項目投資項目投資項目投資者(LP)托管銀行普通合伙人(GP)基金管理公司私募股權基金(有限合伙企業(yè))投資者(LP)投資者(LP)3、特點1、資本承諾制;2、按項目退出,即期分紅、利潤不作滾動投資;3、先分后稅,減少納稅環(huán)節(jié);4、投資人權利平等;5、先退后進,投資時設計好退出的方式。4、管理3、執(zhí)行機構——基金管理公司

職責:項目的發(fā)現(xiàn)、論證、談判、交易、管理、退出。4、托管銀行

職責:基于資金托管協(xié)議,負責資金的管理和在資金決策委員會的指令下劃撥資金。5、監(jiān)督機構——中介機構

律師事務所、會計師事務所、評估機構。世界前十大基金管理公司中國十大PE/VC管理人中國私募股權投向私募股權相關政策演變關于創(chuàng)業(yè)投資的重要法律法規(guī)1999年國務院《關于建立我國風險投資機制的若干意見》對發(fā)展創(chuàng)業(yè)投資提出了指導性意見;地方后續(xù)跟進的法規(guī)缺乏實質性支持;2005年10部委《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》明確了創(chuàng)業(yè)投資基金的備案管理辦法;明確了針對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的稅收優(yōu)惠政策;2008年國務院《關于創(chuàng)業(yè)投資引導基金規(guī)范設立與運作的指導意見》規(guī)范了引導基金的資金來源與運作原則;地方政府據此設立了大量政府引導基金,出臺了相應規(guī)定;2009年國務院《外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)管理辦法》使得中外合資合伙基金成為合法形式;上海和北京均設立了規(guī)模達50億元的合資人民幣基金。二、基金的發(fā)起與運行1、成立基金管理公司;2、策劃完成基金方案;3、進入募集階段——征集基金(核心步驟);4、召開發(fā)起人大會;5、召開合伙人大會;6、注冊基金;7、投資。

1、出發(fā)

成立基金管理公司(GP)1-1、六城市注冊基金管理公司規(guī)定.城市注冊資金額度要求適用法規(guī)北京管理型企業(yè)的注冊資本(出資數(shù)額)不低于3000萬元,設立時實收資本(實際繳付的出資數(shù)額)不低于3000萬元;單個投資者(股東)的投資數(shù)額不低于100萬元(有限合伙企業(yè)中的普通合伙人不在本限制條款內)?!侗本┦嘘P于促進股權投資基金業(yè)發(fā)展的意見》上海股權投資管理企業(yè)以股份有限公司形式設立的,不低于人民幣500萬元;以有限責任公司形式沒立的,應不低于人民幣100萬元。《上海關于本市股權投資企業(yè)工商登記事項的通知》深圳采取有限責任公司形式的,注冊資本不得低于100萬元人民幣;創(chuàng)業(yè)投資管理機構采取股份有限公司形式的,注冊資本不低于人民幣1000萬人民幣。《深圳經濟特區(qū)創(chuàng)業(yè)投資條例》天津公司制股權投資基金管理股份公司的注冊資本不少于500萬人民幣;公司制股權投資基金管理有限公司的注冊資本不少于100萬人民幣?!短旖蚬蓹嗤顿Y基金和股權投資基金管理公司(企業(yè))登記備案管理試行辦法》重慶股權投資管理企業(yè)的實收資本應不低于100萬?!吨貞c市關于鼓勵股權投資類企業(yè)發(fā)展的意見》寧波股權投資管理企業(yè)以股份有限公司形式設立的,注冊資本應不低于人民幣500萬元;以有限責任公司形式設立的,其注冊資本應不低于人民幣100萬元。《寧波市鼓勵股權投資企業(yè)發(fā)展的若干意見》1-3、北京股權投資基金政策基金管理公司的優(yōu)惠政策基金管理公司在北京市注冊登記;股權基金在北京市注冊登記,符合國家有關規(guī)定,且累計實收資本在5億元以上;投資領域符合國家和本市產業(yè)政策。

對上述條件的公司制管理企業(yè),自其獲利年度起,由所在區(qū)縣政府前兩年按其所繳企業(yè)所得稅區(qū)縣實得部分全額獎勵,后三年減半獎勵;市政府給予股權基金或管理企業(yè)有關人員的獎勵,依法免征個人所得稅;常規(guī)稅收政策合伙制基金和合伙制基金管理人不作為納稅主體;個人作為合伙人應繳稅收由合伙制企業(yè)代扣;合伙制基金中個人投資者取得的收益,按照“利息、股息、紅利所得”或者“財產轉讓所得”項目征收個人所得稅,稅率為20%;合伙制基金普通合伙人如“以無形資產、不動產投資入股,參與接受投資方利潤分配,共同承擔投資風險”,不征收營業(yè)稅。其它政策在金融街建設PE大廈,鼓勵有條件的區(qū)縣建設PE大廈,吸引基金入駐。支持在京注冊的股權基金免費分享政府上市后備企業(yè)數(shù)據庫信息。本市優(yōu)秀上市后備企業(yè)優(yōu)先推薦給在京注冊的股權基金。支持股權基金及其所投資的高新技術企業(yè)在中關村代辦股份轉讓系統(tǒng)掛牌。

根據2009年北京市金融辦《關于促進股權投資基金業(yè)發(fā)展的意見》整理1-4、中關村園區(qū)企業(yè)扶持政策引導基金跟進投資:對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的跟進投資比例為10%-30%;對科技企業(yè)孵化器投資于入駐本孵化器、設立時間在3年以內的高新技術企業(yè)的,跟進投資比例最高為100%。單筆跟進投資金額最高為300萬元。采用平行基金跟進投資方式,雙方約定的合作期限最長為10年,創(chuàng)投中心按創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)投資園區(qū)企業(yè)資金總額的10-30%提供股權投資資金。參股創(chuàng)投企業(yè):參股比例不超過該企業(yè)資本總額的30%。每家參股創(chuàng)投企業(yè)的資金規(guī)模最低為1億元人民幣,經營期限最長為10年。風險補貼對投資中關村科技園區(qū)初創(chuàng)期高新技術企業(yè)的創(chuàng)業(yè)投資機構,按照其實際投資額的10%給予風險補貼,單筆補貼金額不超過100萬元。一家創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)對同一企業(yè)投資申請獲得的補貼額累計不超過100萬元。辦公用房購買:一次性補貼的標準為每平方米1,000元,該辦公用房5年內不得對外租售;租賃:補貼標準為該房屋租金市場指導價的30%,補貼期為3年。獲投企業(yè)對于創(chuàng)業(yè)投資機構投資的中關村科技園區(qū)高新技術企業(yè),成立時間在三年以內、租賃研發(fā)或生產用房的,政府有關部門給予該企業(yè)一定期限的房屋租金補貼。創(chuàng)投人才對于創(chuàng)業(yè)投資機構聘用的具有本科及以上學歷且取得高級專業(yè)技術職務或在國內外獲得碩士及以上學位的專業(yè)技術人員和高級管理人員,可申請辦理人才引進。創(chuàng)業(yè)投資機構從業(yè)人員可按有關規(guī)定申請辦理《北京市工作居住證》。退出支持中關村科技園區(qū)管理委員會設立了企業(yè)改制上市資助資金,促進園區(qū)企業(yè)利用證券市場退出,企業(yè)改制上市資助資金從中關村科技園區(qū)發(fā)展專項資金中列支。企業(yè)改制上市資助金額應依據下列標準:企業(yè)改制資助:每家企業(yè)支持20萬元。進入股份報價轉讓系統(tǒng)掛牌資助:每家企業(yè)支持50萬元。境內上市資助:企業(yè)向中國證監(jiān)會提交首次公開發(fā)行并上市申請并取得《中國證監(jiān)會行政許可申請受理通知書》后,每家企業(yè)支持200萬元。境外上市資助:企業(yè)與券商簽定有關上市協(xié)議,且其有關上市申請已被境外證券交易所受理后,每家企業(yè)支持200萬元。資料來源:清科創(chuàng)投1-5-1、上海私募股權政策上海市政府提出了建設“全國PE中心”的設想;2008年上海金融辦發(fā)布《關于本市股權投資企業(yè)工商登記等事項的通知》,從工商登記、稅收、投資者、行業(yè)自律、政府引導等多個方面制定了多項優(yōu)惠政策;浦東新區(qū)2006年10月設立上海浦東新區(qū)創(chuàng)業(yè)風險投資引導基金。出臺《浦東新區(qū)促進股權投資企業(yè)和股權投資管理企業(yè)發(fā)展的實施辦法》,對企業(yè)和高管個人進行獎勵和補貼。2009年6月頒布《上海市浦東新區(qū)設立外商投資股權投資管理企業(yè)試行辦法》,成為首個允許外資設立基金管理公司的地區(qū)。1-6-1、天津私募股權政策天津市政府2008年9月出臺《關于私募股權投資基金、私募股權投資基金管理公司(企業(yè))進行工商登記的意見》;2008年11月出臺《天津股權投資基金和股權投資基金管理公司(企業(yè))登記備案管理試行辦法》;2009年11月出臺《天津市促進股權投資基金業(yè)發(fā)展辦法》,對在天津市注冊并備案的基金及管理公司提供稅收、辦公場所、人才優(yōu)惠政策濱海新區(qū)2007年設立了濱海創(chuàng)業(yè)風險投資引導基金,規(guī)模20億元;設立了多個股權和產權交易所,方便股權轉讓;為新區(qū)創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供各種政策支持,提供良好的創(chuàng)業(yè)軟環(huán)境。1-6-2、天津股權投資基金政策出資公司制基金注冊資本不低于1000萬元,合伙制基金依照《合伙企業(yè)法》;股權投資基金首次繳付資本不低于1000萬元;基金管理公司注冊資本不得低于500萬元,實收資本不得低于100萬元。組織形式可以選擇公司制、合伙制、契約制及信托制;股份公司制和信托制投資者上限為200人,合伙制及有限責任公司制為50人。名稱允許基金在名稱中冠以“股權投資基金”字樣;允許基金管理公司/企業(yè)在名稱中冠以“股權投資基金管理公司/企業(yè)”字樣;備案條件基金注冊資本(協(xié)議募集總額)不少于1億元,首期認繳額不少于2000萬元;單個投資者對股權投資基金的投資額不少于100萬元;基金管理有限/股份公司的實收資本不低于100/1000萬元;基金和基金管理公司/企業(yè)連續(xù)兩年盈利;基金管理公司/企業(yè)擁有至少3名擁有2年以上股權投資或相關經驗的高級管理人員。根據2008年《天津股權投資基金和股權投資基金管理公司(企業(yè))登記備案管理試行辦法

》整理2-2-1、私募股權基金方案(示例)執(zhí)行概要(2頁)主要亮點(4頁)歷史業(yè)績綜述(1頁)主要合伙條款(2頁)市場介紹(4頁)當前的私募股權/創(chuàng)投市場面臨的投資機會2-2-2、私募股權基金方案(示例)6、基金管理公司(14頁)公司簡介管理團隊投資策略項目來源決策流程價值增殖中的貢獻項目退出的歷史操作經驗2-2-3、私募股權基金方案(示例)7.歷史投資項目(每項目1頁)8.附錄內部收益率(IRR)的計算投資紀錄高管簡歷基金結構圖和詳細條款稅收問題風險因素

2-3、成功必備因素

穩(wěn)定的經理層歷史業(yè)績人品運作流程和系統(tǒng)風險管理機制投資者信息披露3、進入募集階段——征集基金(核心步驟)募集方式:1、圈內募集;2、與銀行合作(大客戶、私人銀行);3、活動募集(區(qū)別非法集資,《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》法釋〔2010〕18號,2011年1月4日實施)簽署《投資意向書》4、召開發(fā)起人大會基金管理公司召集意向投資人參加討論并簽署《合伙人協(xié)議》、《合伙企業(yè)章程》簽署《出資承諾書》4-1-1、有限合伙協(xié)議1. 組織事項基金的注冊事項2. 資本與合伙人出資事項3. 基金收益分配收益及費用的分擔4. 稅收美國及非美國的稅務事項5. 基金運作基金管理權限的分配6. 投資目標和投資范圍對基金投資行為進行限制7. 帳簿管理和會計事項規(guī)范向投資者的信息披露8. 權益轉讓及債權規(guī)范投資者的權益轉讓9. 解散、清算和終止基金解散、清算和終止事項10. 其它事項適用法律和仲裁等規(guī)定4-1-2、重要條款合伙期限協(xié)議會具體說明有限合伙的期限,一般是籌資的“第一截止日”之后10年。在特殊情況下,普通合伙人可能會延長合伙期限。如果沒有指明合伙期限,普通合伙人可以隨時終止有限合伙。資本及合伙人貸款通常作法是,合伙人提供少量的股權資本,基金的主要資本以合伙人貸款的形式出現(xiàn)?;鸸芾砣嗽谟型顿Y機會出現(xiàn)時會要求有限合伙人履行出資義務。股權資本和第一輪出資將會用于基金設立費用和其它成本支出。后續(xù)加入的有限合伙人可能需要繳納一定的額外費用。4-1-3、重要條款(續(xù))債權出資承諾出資與收益分配可能會重疊,使得實際總出資小于承諾出資額。普通合伙人可能指明出資截止日期,其后將不會有出資通知。協(xié)議可能允許基金將一定比例的投資收益進行再投資。協(xié)議可能允許基金將投資收益用于過橋融資。合伙利潤的分配優(yōu)先支付普通合伙人的管理費(PriorityShare);償還有限合伙人的債權出資;支付有限合伙人的優(yōu)先收益(PreferredReturn);在有限合伙人與創(chuàng)始合伙人(管理分紅合伙人)之間分配收益。4-1-4、重要條款(續(xù))管理分紅(CarriedInterest)管理分紅可以按照基金總體收益(WholeFund),也可以每項交易單計(DealbyDeal)。在總體收益方法下,基金收益在扣除所有相關費用,債權出資和優(yōu)先收益后,可以向創(chuàng)始合伙人支付相應收益(Catch-up)。在每項交易單計方法下,基金收益在扣除相應債權出資和對應優(yōu)先收益后,在有限合伙人與創(chuàng)始合伙人之間分配。如果在其它交易出現(xiàn)虧損,創(chuàng)始合伙人可能需要返還其相應的管理分紅(ClawBack)。普通合伙人的任命和解職普通合伙人在一般情況下不能退出合伙。在出現(xiàn)瀆職或者其它特殊情況下,有限合伙人可以將普通合伙人解職。4-1-5、重要條款(續(xù))借貸及過橋融資(BridgeFinancing)普通合伙人有權代表基金進行借貸或過橋融資行為,但是金額一般以未出資的承諾資本為限。某些特殊情況下,普通合伙人可能進行緊急融資來應對承諾出資未及時到位的情況。某些情況下,基金暫時無法及時建立杠桿融資方案來完成交易,此時基金本身可能為收購提供過橋融資。建立新基金在現(xiàn)有基金完成投資部署之前,基金經理建立新基金的行為受到限制。共同投資(Co-InvestmentRights)基金可能會允許全部或部分有限合伙人共同參與投資具體項目。4-1-6、重要條款(續(xù))管理費管理費通常按年度支付,也可以按季度提前支付。管理費主要用來支付基金的日常運營成本。設立成本基金設立前的法律,會計和籌資費用通常是合伙人共同支付的。也可能存在某個比例上限,之外的成本由普通合伙人自行承擔。通常來說,雇傭第三方籌資所發(fā)生的費用為普通合伙人承擔。交易成本項目投資完成時的法律和會計費用一般是被投資公司承擔的。如項目未成功完成投資,這些費用通常也會得到被投資公司的補償。費用收入基金管理人可能在進行投資時獲得各種費用收入,如融資安排費,承諾費以及董事收入等。一般來說這些費用收入歸屬基金投資者,會直接在管理費中扣除。4-1-7、重要條款(續(xù))基金權益的轉讓雖然合伙企業(yè)法允許普通合伙人轉讓其權益,但在私募股權場合這通常是受到限制的。在基金管理人/顧問公司出現(xiàn)重大人事變動時,普通合伙人的權限可能被暫停。有限合伙人在獲得普通合伙人同意時可以轉讓其權益,但通常需要滿足一定條件。有限合伙人向其關聯(lián)機構轉讓權益通常會獲得同意。在權益轉讓時,通常其它有限合伙人擁有優(yōu)先購買權。基金的終止在特定情況下(如普通合伙人破產),基金可能因此解散。在清算時,基金管理人通常會被委任為清算托管人,未償還的合伙人貸款通常不會成為合伙人的負債。在破產,解散或普通合伙人被解職等幾種情況下,基金可能終止。4-1-8、重要條款(續(xù))信息披露基金管理人將定期向合伙人報告基金財務狀況(非公開信息)。基金管理人還應定期就每一有限合伙人報告其在基金中的出資,分紅以及應得利潤狀況?;鸸芾砣嗽诒匾獣r還需要根據有限合伙人的要求及時向其披露相關信息。全球各大私募投資協(xié)會共同出臺了信息披露和投資評估規(guī)范,為多數(shù)基金管理人所采納。顧問委員會有限合伙人不能參與基金的管理,但可派代表加入顧問委員會。顧問委員會監(jiān)控基金管理人的投資行為。顧問委員會可以向基金管理人提出建議,但管理人可以不聽從。4-2、管理協(xié)議任命與職權授權基金管理人代表基金處理投資事務明確基金管理人的權限期限說明基金管理人行使其職權的期限。報酬與開支事項確定管理費的計算和支付方法。管理人在履行職責時所發(fā)生的費用由基金承擔。管理人在履行職責時所獲得的費用收入歸基金所有。責任限制和賠償范圍明確基金管理人應承擔及不應承擔的法律責任。足夠的謹慎和勤勉義務。行政事務明確基金管理人應完成的行政事項,如信息披露等。其它事項利益沖突陳述和保證轉讓與變更通知義務適用法律與爭議解決5、召開合伙人大會簽署《出資承諾書》的投資人參加,會議內容:成立“聯(lián)合管理委員會”;討論、通過與管理公司簽署的《管理協(xié)議》;討論、通過與銀行簽署的《資金托管協(xié)議》;成立“投資決策委員會”。6、注冊基金基金管理公司作為GP注冊成立基金,法律依據:1、2006年1月1日實行的《公司法》第十五條:“公司可以向其他企業(yè)投資;但是出法律另有規(guī)定外,不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人?!?、2007年6月1日實行的《合伙企業(yè)法》第三條:“國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人?!币罁鲜龇梢?guī)定,基金管理公司可以作為普通合伙人(GP)成立基金(有限合伙企業(yè))。6-1、六城市成立基金注冊資本額規(guī)定城市注冊資金額度要求適用法規(guī)北京投資型企業(yè)的注冊資本(出資數(shù)額)不低于5億元,設立時實收資本(實際繳付的出資額)不低于1億元;單個投資者(股東)的投(出)資數(shù)額不低于100萬元(有限合伙企業(yè)中的普通合伙人不在本限制條款內)《北京市關于促進股權投資基金業(yè)發(fā)展的意見》上海股權投資企業(yè)的注冊資本(出資金額)應不低于人民幣1億元,出資方式限于貨幣形式。《上海關于本市股權投資企業(yè)工商登記事項的通知》深圳創(chuàng)業(yè)投資機構采取股份有限公司形式的,注冊資本不得低于5000萬元人民幣;采取有限責任公司形式的,注冊資本不得低于3000萬元人民幣;采取有限合伙形式的,有限合伙人的出資總額不得低于3000萬元人民幣?!渡钲诮洕貐^(qū)創(chuàng)業(yè)投資條例》天津公司制股權投資基金的注冊資本為1000萬人民幣。合伙制股權投資基金企業(yè)、合伙制股權投資基金管理企業(yè)的出資,按照《中華人民共和國合伙企業(yè)法》規(guī)定執(zhí)行。《天津股權投資基金和股權投資基金管理公司(企業(yè))登記備案管理試行辦法》重慶股權投資企業(yè)的注冊資本不低于人民幣1億元,并限于貨幣出資,首期到位不低于5,000萬元。《重慶市關于鼓勵股權投資類企業(yè)發(fā)展的意見》寧波股權投資企業(yè)的注冊資本不低于人民幣3,000萬元,出資方式限于貨幣形式;《寧波市鼓勵股權投資企業(yè)發(fā)展的若干意見》7、投資開展投資7-1、投資者報告行業(yè)自律規(guī)范主要的行業(yè)協(xié)會(BVCA/EVCA)都出臺了基金信息披露規(guī)范。信息披露規(guī)范的目的是統(tǒng)一基金信息披露的內容和格式,方便投資者進行評估。PEIGG發(fā)布了投資估值規(guī)范,對基金投資項目的價值評估進行了規(guī)范?;鸸芾砣薆VCA/EVCA和PEIGG規(guī)范并非法定要求,但多數(shù)大型基金管理人選擇遵守該規(guī)范。多數(shù)基金管理人向投資者發(fā)送季度報告,以及更加詳細的中報和年報。在進行投資評估時,基金管理人的信息披露質量也是考量的因素之一。7-2、示例:BVCA/EVCA規(guī)范基金概述執(zhí)行概要基金現(xiàn)狀報告承諾資本總額實際出資/投資總額投資者/管理分紅總額目前/未來投資項目概況已兌現(xiàn)收益(退出的項目)重大事件(如人員變更)投資者內部收益率基金管理費、利潤分配以及管理分紅報告關聯(lián)交易、相關收益及費用(如交易費,交易終結費)基金的負債狀況和杠桿比率基金價值變化圖表與主要投資(占基金凈值5%以上的項目)相關的重大信息。.三、投資1-1、投資評估過程與目標

接觸項目初步盡職調查投資委員會原則性批準簽署《投資框架協(xié)議》(注:排他條款)正式盡職調查出《報告》決策委員會正式批準交易談判交易談判決策委員會正式批準簽訂《投資協(xié)議》投資管理退出簽署《保密協(xié)議》1-2、投資評估目標通過有效的項目篩選提高投資工作效率;最小化交易終止成本;選擇“成功投資”

;在投資評估中保持客觀性和一致性;減少投資失敗的風險;遵守投資計劃;確定可能的退出計劃。2、基金策略投資標準的選擇創(chuàng)業(yè)早期;可預測的穩(wěn)定現(xiàn)金流;市場忽視的產業(yè)/公司;大型的復雜交易;可以拆分的多元化公司;公司控制(控股權/少數(shù)股權);中國有哪些投資機會?選擇的依據對風險的容忍程度;基金管理人具備的技能和歷史業(yè)績;對市場機會的評估。3、2004-2008外資創(chuàng)投投資項目業(yè)態(tài)行業(yè)被投資公司連鎖經營(34家)連鎖餐飲真功夫、麗華快餐、北綠美味珍、重慶小天鵝、一茶一座、菜根香、鄉(xiāng)村基、貝拉意舟、俏江南連鎖酒店24K國際連鎖酒店、速8中國、深圳維也納酒店、漢庭酒店、桔子酒店連鎖零售紅星美凱龍、人和商業(yè)控股、江西開心大藥房、深圳龍浩天地商貿、海富克斯實業(yè)連鎖教育華育國際、學大教育、安博教育、新世界教育、萬學教育、東方劍橋、環(huán)球天下教育、達內IT技術連鎖服務重慶家富富僑按摩、愛康國賓、深圳至尊租車、神州租車、21世紀不動產、上海華燕置業(yè)資料來源:深圳證券交易所4、2004-2008外資創(chuàng)投投資項目業(yè)態(tài)行業(yè)被投資公司網絡行業(yè)(28家)網絡零售京東商城、PPG、九鉆珠寶網、鉆石小鳥、麥考林、悠都網、驢媽媽網上商務紡織資源網、環(huán)球市場集團、51汽車、北京億瑪在線網絡服務橄欖訂餐網、訂餐小秘書、大眾點評網、百才招聘、科銳國際、點擊科技、同學網網絡娛樂千橡互動、土豆網、上海浩方在線、我要玩、藍港在線、九天音樂、愛狗網、世界體育網無線網絡掌中無限、深圳易搜網絡教育北京一百易科技資料來源:深圳證券交易所5、投資評估流程項目篩選投資團隊初步篩選出潛在投資對象;初步簡報為可能投資對象準備初步的簡報;團隊會議團隊負責人和經理開會討論是否采取下一步措施;內部調查投資團隊進行初步內部盡職調查;投資報告項目負責人向投資委員會提交完整報告,委員會就此進行討論;投資承諾向潛在投資對象發(fā)出正式的有條件投資承諾函;盡職調查委托中介機構進行完整盡職調查,包括會計、法律、業(yè)務、管理以及退出渠道;正式報告投資團隊向投資委員會提交完整報告;正式批準如果投資條件完全符合,投資委員會正式批準投資。交易完成完成各項交割,交易完成!原則性批準投資6、項目篩選報告:示例名稱:中國投資 編號: 120日期:20OCT2009

負責: OP項目篩選報告執(zhí)行概要業(yè)務描述及商業(yè)模型市場分析競爭分析增長規(guī)劃經理層關鍵財務數(shù)據退出渠道選擇SWOT分析投資建議通常短于3頁紙7、項目投資報告:示例名稱:中國投資 編號: 120日期:20OCT2009

負責: OP初步/最終項目投資建議執(zhí)行概要建議交易結構業(yè)務描述及商業(yè)模型經理層能力分析預測財務數(shù)據關鍵賣點風險與潛在挑戰(zhàn)收益預測分析業(yè)務分析經理層 通常超過50頁紙戰(zhàn)略及未來展望財務信息推薦交易模式退出渠道選擇及收益盡職調查事項附件8、某成長基金投資標準經理層素質退出渠道/收益聲譽風險投資計劃事項多付風險訴訟/索賠合同安排物業(yè)保險知識產權或有債務貸款及銀行事項市場競爭地位客戶關系定價/利潤壓力供應鏈環(huán)保問題監(jiān)管問題歷史業(yè)績當前交易價格財務預測營運資金融資結構資本性開支敏感度分析財務風險商業(yè)風險法律風險其它風險9、投資風險調查事項10、盡職調查盡職調查風險發(fā)現(xiàn)價值發(fā)現(xiàn)股權瑕疵資產完整性償債能力或有債務法律訴訟現(xiàn)實價值未來可能價值以資產價值和盈利能力為衡量標準的雙重價值評判未來發(fā)展前景調查資本市場喜好與IPO前景以股權為脈絡的歷史沿革調查以業(yè)務流程為主線的資產調查以真實性和流動性為主的銀行債務和經營債務調查以擔保和訴訟為主的法律風險調查IPO/證券公司/合規(guī)性銀行貸款/還貸能力投資價值發(fā)現(xiàn)經營風險以競爭力為核心的產品和市場調查資料來源:陳瑋:《中國本土私募股權基金的投資、管理及退出》11、法律盡職調查報告-中國土地和房屋擁有的物業(yè)和相關產權。稅務稅收待遇/稅收減免等貸款擔保為其它公司提供擔?;蚱渌蛉粋鶆铡TV訟正在進行或可能進行的訴訟情況,包括相關金額等。商業(yè)合同公司簽訂的重要商業(yè)合同情況。知識產權公司擁有的知識產權社保情況社會保險或職工養(yǎng)老金事宜。關聯(lián)公司與關聯(lián)公司的交易,法律關系及其它事宜。12-1、投資條款書(TermSheet)風險投資/成長資本通常會有多輪投資,每輪投資都有一個主導投資者;后續(xù)輪次的投資者可能會包括原來的股東;各方(股東/公司)以投資條款書(TermSheet)為基礎進行談判。私募股權小型投資的投資條款書較為簡單,但大型交易較復雜。TermSheet概要陳述項目投資的財務條款及其它相關條款。通常會設定交易完成的前提條件。會涉及到保密、排他及費用相關條款,不一定具有法律約束力。律師會在TermSheet的基礎之上起草相關的正式法律文件。正式文件:認購/投資協(xié)議,公司章程,投資者/股東權利協(xié)議12-2、投資條款書股份類別風險投資基金通常會要求以優(yōu)先股的形式投資于公司。優(yōu)先股指擁有財務或投票權方面優(yōu)先權的股份。每輪新融資的投資者通常會要求創(chuàng)造優(yōu)先于原股份的股權類別。這種操作的原因在于每輪融資的風險,估值和市場環(huán)境不同。如法律禁止設立多類別股份,可以通過公司章程條款/協(xié)議實現(xiàn)。估值與業(yè)績指標一般用融資前估值(pre-moneyvaluation)與完全攤薄股份數(shù)來確定認購價格。投資者可能會采取分期投資,公司達到業(yè)績指標(Milestone)時,后續(xù)投資會根據認購協(xié)議跟進。認購協(xié)議有時也設立棘輪條款(Ratchet),約定達到業(yè)績指標時特定投資者或創(chuàng)始人的股份獎勵或收益水平(退出時)。12-3、投資條款書紅利優(yōu)先權(DividendRights)風險投資對象通常是創(chuàng)業(yè)企業(yè),通常將利潤全部進行再投資,因此很少會有現(xiàn)金紅利支付。某些情況下,可能會設定累積(Cumulative)紅利條款,優(yōu)先股股東將獲得累積紅利,但在退出時支付。在優(yōu)先股轉換成普通股時,累積紅利通常會轉換成股本。優(yōu)先股股東通常也會有權按比例獲得普通股紅利的一部分。某些基金會設定累進紅利機制,在公司未能支付紅利時,累積紅利數(shù)額將以更快的速度增加。清算優(yōu)先權(LiquidationPreference)優(yōu)先股股東通常要求在清算(包括出售,IPO,合并等)時獲得一定金額的優(yōu)先償付。清算優(yōu)先權可以以完全/簡單參與(Fully/SimpleParticipating)形式出現(xiàn)。12-4、投資條款書股份贖回(RedemptionRights)基金可能要求公司在特定情況下贖回股份,如投資5年后無IPO。贖回權使得基金可以收回部分投資,同時鼓勵公司實現(xiàn)退出。如公司未能履行義務,則這些股東可以獲得額外權利。在法律不允許贖回時,可以設定針對創(chuàng)始人的認沽期權來實現(xiàn)。股份轉換(ConversionRights)如基金以優(yōu)先股方式投資,通常要求隨時轉換成普通股的權利。初始的轉換比例一般為1:1,之后會由于攤薄而不斷調整。通常基金會等到退出時才執(zhí)行轉換權,以避免失去優(yōu)先股權利。在某些情況(被并購或IPO)下,優(yōu)先股會被自動轉換為普通股?;饡ψ詣愚D換的前提條件做出要求(如特定交易所上市,特定承銷人,IPO價格,籌資規(guī)模等)。12-5、投資條款書攤薄條款(Anti-Dilution)在后續(xù)融資價格低于之前價格(downround)時,基金會要求以零價格或名義價格獲得相應新股,使投資成本與后續(xù)融資相等。新股數(shù)量一般是按照特定公式計算,在FullRatchet條款下,基金將可以在后續(xù)融資中至少維持原始投資的價值或股份比例?;鹨部梢酝ㄟ^調整優(yōu)先股的轉換比例,送紅股或認購期權來實現(xiàn)反攤薄的目的。優(yōu)先購買權(Pre-emptionRights)基金通常要求擁有后續(xù)發(fā)行股份的優(yōu)先購買權(類似配股權)。某些新股發(fā)行(如攤薄條款/員工期權)不會觸發(fā)優(yōu)先購買權?;鹨矔髶碛衅渌顿Y者股份出售時的優(yōu)先購買權(ROFR)。優(yōu)先購買權的存在可能會降低公司股份的流動性,增加出售需要的時間。12-6、投資條款書創(chuàng)始人股份(Founders’Shares)創(chuàng)始人通常以非常低的價格獲得較多股份(干股)?;鹂赡軙筮@些股份分期或根據業(yè)績表現(xiàn)兌現(xiàn)。在創(chuàng)始人或高層離開公司時,他們所持股份可能依據公司當時狀況不同采取不同處理方式(自由轉讓/強制購回)。創(chuàng)始人或高層所持股份也會設定一定的鎖定期。陳述和保證投資者需要創(chuàng)始人和公司高層就公司狀況做出一定陳述和保證,以此作為投資的前提。陳述和保證的范圍一般包括:公司的股本細節(jié),財務報表,商業(yè)計劃,資產(尤其是知識產權),重大合同以及訴訟法律事項。創(chuàng)始人和公司高層一般會要求某些事項(如特定資產)豁免保證義務。如果違反保證義務,創(chuàng)始人和公司高層的報酬可能會相應減少。12-7、投資條款書共同出售條款(Dragalong/Bringalong)共同出售/強制收購:在某投資者認購股份超過一定比例時,所有股東都有義務將股份出售給此投資者。在公司前期融資階段,共同出售條款的觸發(fā)需要多數(shù)股東同意。基金通常要求某些情況豁免共同出售條款,如收購的支付手段,或要求對收購者進行一定約束。保護條款和同意權(Consent/ClassRights)公司的某些重大事件可能需要同一類別股份的多數(shù)同意,以此保護這類股東的權利。此類重大事件一般包括:股份類別或股東權利的變動,資本結構變化,新股發(fā)行,并購事件,重大資產出售,高層變動或商業(yè)計劃的重大變化等。信息權(InformationRights)股東有權定期獲得公司最新財務信息(審計/非審計)和業(yè)務信息等。12-8、投資條款書董事會及列席基金通常會要求董事會有一定數(shù)量(可能多數(shù))的非執(zhí)行董事。董事會通常會設立薪酬委員會和審計委員會來決定公司政策。董事責任可能與其作為投資者代表的責任相互沖突,如何處理?由于利益沖突問題,某些情況下基金不能指派其代表擔任董事,此時可能會指派代表列席董事會(無投票權)。股份登記在多數(shù)歐洲國家,上市后公司所有股份都可以公開交易,但中國(法人股/國家股)和美國(需在SEC登記)情況不同。美國基金通常會要求股份登記權,即當公司在SEC登記股份時,將它們持有的股份也包括在內。12-9、投資條款書保密基金和被投資公司信息的交換需要建立在保密協(xié)議的基礎上。保密協(xié)議會在投資意向出現(xiàn)時簽訂,或在投資條款書中出現(xiàn)。排他性盡職調查需要進行數(shù)周甚至數(shù)月,在此期間基金需要排他條款的保護。執(zhí)行很多情況下,除保密/排他/交易費等條款外,排他協(xié)議沒有法律約束力。但是在某些歐洲國家,投資條款書簽訂后如果沒有合理理由很難解除交易義務。前提條件投資條款書的履行需要交易滿足協(xié)議的前提條件。前提條件通常包括法律文件的簽訂,盡職調查結果以及基金投資委員會的批準等,如果是上市基金可能還會有稅收前提條件。12-10、投資條款書-公司/雇員協(xié)議保密協(xié)議員工需保守工作過程中獲得的保密信息。知識產權安排協(xié)議該協(xié)議確保公司員工在工作中獲得的知識產權歸屬公司。雇傭/顧問協(xié)議創(chuàng)始人通常會繼續(xù)在原科研機構工作,而與公司簽訂顧問合同。競業(yè)禁止協(xié)議該協(xié)議禁止公司高層或創(chuàng)始人在離職后一段時間內從事與公司競爭的工作。雇員股票期權計劃(ESOP)基金通常會將公司股份的10-20%作為雇員期權獎勵。12-11、私募融資實施階段-企業(yè)角度籌備市場推介談判及簽約準備意向投資者名單企業(yè)內部盡職調查考慮籌資架構進行財務預測及估值起草商業(yè)計劃書

聯(lián)絡意向投資者會見投資者發(fā)送融資文件接受初步盡職調查回答投資者提出的業(yè)務、財務及法律問題討論投資條款書選擇領投基金進行談判

簽訂投資意向/投資條款書/諒解備忘錄投資者正式的盡職調查簽訂最終的股權買賣協(xié)議(SPA)資金到位,辦理工商登記變更手續(xù)。13、商業(yè)計劃書執(zhí)行概要(典型)公司簡單介紹主要優(yōu)勢(亮點)公司的宗旨和目標主要產品或服務介紹市場概況和營銷策略主要業(yè)務部門及業(yè)績簡介核心經營團隊當前股權結構已投入的資金及用途融資方案(資金籌措及投資方式)財務分析財務歷史數(shù)據(前3年~5年銷售匯總、利潤、成長)財務預計(后3年~5年)資產負債情況14、典型融資工作進度表資料來源:投資銀行在線.四、管理1、項目監(jiān)控“ImakeaninvestmentinChinaeveryyearjusttolearnanewwayoflosingmoney.”——GPofafundfocusingonAsia2、項目后續(xù)管理信息收集董事會:通常月度/季度董事會都會派發(fā)財務/業(yè)務相關資料。信息權利條款:基金要求比普通信息披露更多的資料。其它方式:基金通常會每月/每周對投資公司進行現(xiàn)場考察。信息分享每周合伙人會議:分析被投資公司的損益/就具體投資進行討論。組合分析:每季度/半年/年,基金對投資組合進行徹底分析。Source:ReutersReview,20063、私募股權基金的正面影響804、投資失敗的原因五、退出.1、退出策略整體出售被投資企業(yè)整體出售給實體企業(yè)(IndustrySale)。I類典型案例:聚眾傳媒被出售給分眾傳媒、深圳發(fā)展銀行被出售給平安集團、易趣網出售給eBay,卓越出售給亞馬遜等。II類典型案例:好耶網(Allyes)出售給分眾傳媒和17173出售給搜狐等案例。

股權出售私募股權基金在企業(yè)本身未實現(xiàn)退出策略之前就將所持有的股權出售。典型案例:電訊盈科與IDG將騰訊股份出售給MIH。上市(IPO)包括上市時出售股份套現(xiàn)和上市鎖定期后出售套現(xiàn)。贖回/回購被投資公司或管理團隊回購基金投入的股東貸款或股權投資。典型案例:騰訊贖回盈科和IDG股東貸款,盛大贖回中華網所持股份。2、IPO的優(yōu)缺點成長機會能夠獲得廣闊的資本通道。形象提升公司的知名度藉由媒體和公開市場有較大提升。投資收益創(chuàng)始人和早期投資者一般能獲得較高收益。流動性機會在鎖定期之后,早期投資者可以自由選擇退出。吸引員工上市公司的股權激勵機制有利于留住核心員工。大量的金錢和時間成本IPO操作需要經理層投入大量時間,也需要大量前期費用。投資限制增多上市之后需要受到諸多公開監(jiān)管的約束,投資決策效率可能降低。商業(yè)機密的披露上市需要披露大量信息,不利于公司保護商業(yè)機密??刂茩嗟臏p弱上市的股份攤薄和獨立董事的引入會降低創(chuàng)始人對公司的控制力。對公開市場狀態(tài)的依賴上市成敗不僅取決于公司狀況還取決于市場狀況3、典型美國上市工作進度表時間(離上市)2年前4-8個月前3個月前20天前1-10天前發(fā)行日公司建立與上市公司同等嚴格的內控制度選擇上市團隊準備財務報表聘請審計師進行審計靜默期開始上市團隊會議選擇過戶代理“清理”報表管理團隊路演執(zhí)行承銷協(xié)議發(fā)出新聞通稿公司律師“清理”公司法務問題準備招股書向SEC提交備案文件初稿向交易所申請上市根據SEC意見修改備案文件向SEC提交價格修正稿提交最終備案文件審計師審計財務報表審閱備案文件更新審計意見幫助修改備案文件發(fā)出安慰函發(fā)出最終安慰函投資銀行(承銷商)進行市場評估盡職調查發(fā)布招股書組織路演進行詢價組織承銷團發(fā)布發(fā)行公告執(zhí)行承銷協(xié)議承銷商律師盡職調查準備“藍天法案”備案文件繼續(xù)盡職調查美國證監(jiān)會審閱備案文件發(fā)出修改意見宣布發(fā)行生效資料來源:普華永道4、香港上市工作進程Source:MorganStanley資料來源:長江證券5、中國發(fā)行上市完整流程保薦機構(主承銷商)完成相關

申報材料的制作會計師出具三年一期

審計報告等文件股份公司召開股東大會審批

首次公開發(fā)行(A股)事項保薦機構(主承銷商)匯總申報材料律師出具法律意見書

和律師工作報告保薦機構(主承銷商)進行內核并出具保薦書遞交申請材料發(fā)審會審核刊登招股意向書刊登發(fā)行公告制定銷售方案和路演計劃證監(jiān)會核準詢價、發(fā)行向中國證監(jiān)會報告發(fā)行總結報告驗資并辦理工商變更登記公司向交易所報送上市申請文件在交易所掛牌上市交易保薦機構向交易所報送上市保薦文件路演推介發(fā)行部初審6、IPO工作小組主承銷商IPO小組的總協(xié)調人,監(jiān)管整個IPO項目的進度公司經理負責協(xié)助IPO小組的工作,提供信息,撰寫必要文件等律師主承銷商律師,主要負責盡職調查發(fā)行人律師,負責文件準備工作和法律相關事務會計師對發(fā)行人進行審計,提供審計報告和安慰函公關公司為發(fā)行人進行外部公關活動,提升企業(yè)形象印刷商7、上市前的準備工作公司的結構重組改組公司的控股結構,使之滿足上市地的法律要求;中國公司涉及敏感行業(yè)(如媒體)需要特殊結構安排。完善公司內部制度提前1-2年建立與上市公司同等嚴格的內控制度;董事會引入獨立董事(SO:5人且2人有CPA);保持管理團隊和實際控制人的持續(xù)性(香港)。選擇承銷商聲譽和能力;承銷經驗;證券分銷能力;做市能力;承銷費率8、境內上市企業(yè)改制流程確定改制意向組建上市工作團隊:券商會計師律師評估師券商展開盡職調查會計師開展盡職調查律師開展盡職調查辦理工商登記券商制訂改制方案會計師審計財報律師起草股份公司章程及相關法律文件簽定股份公司

發(fā)起人協(xié)議評估師資產評估召開發(fā)起人大會驗資資料來源:長江證券9、典型的海外上市結構上市公司外商獨資公司(WOFE)運營子公司A運營子公司B運營子公司C運營子公司D100%100%私募股權基金公眾投資者機構投資者境內境外海外控股公司100%10、新浪:VIE結構新浪上市公司新浪香港新浪美國利方投資(香港)北京四通北京四通利方北京新浪信息服務有限公司2.7%97.3%合同控制王志東汪延75%25%100%100%100%11、上市場所的選擇紐約股票交易所(NYSE)全球第一大交易所,藍籌股和大型工業(yè)公司上市的主要場所;上市及維持成本高昂。納斯達克由美國場外交易市場演變而來,上市制度靈活;中國中小型企業(yè)上市的主要場所。香港聯(lián)交所亞洲主要的國際資本市場,國營企業(yè)上市的主要場所;國有企業(yè)(H股)和紅籌股。上交所和深交所中國境內的主板市場,上市審批過程嚴格;流動性極高,估值水平呈泡沫化。三板市場天津濱海新區(qū)籌劃中的場外/場內市場;上市要求應低于A股市場。其它上市地倫敦AIM;日本Mothers;新加坡國際交易所。12、美國上市標準上市要求紐約股票交易所Nasdaq:GlobalSelect

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