2017注冊會計師-經(jīng)濟法東奧習題班講義

2017年CPA經(jīng)濟法習題班

第一單元合同法律制度

一、考點綜述

【考點1】實際履行原則（2000年案例分析題、2001年案例分析題）

1.合同當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要

義務并且對方接受的，該合同成立。

2.合同當事人約定采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履

行主要義務并且對方接受的，該合同成立。

【考點2】免責條款的無效（2012年案例分析題）

1.造成對方人身傷害的；

2.因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。

【考點3】多重買賣合同

在出賣人就同一標的物訂立多重買賣合同的情形下，如果合同均不具有《合同法》第

52條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標的物所有權，可以請求追究出賣

人的違約責任。

【考點4】無權代理

1.狹義的無權代理

行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被

代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。

（1）相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追

認。

（2）合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。

2.表見代理

行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，善意相對

人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。（2001年案例分析題）

【考點5】無權處分（2014年案例分析題）

1.當事人一方以出賣人在締約時對標的物沒有所有權或者處分權為由主張合同無效的，

人民法院不予支持。

2.出賣人因未取得所有權或者處分權致使標的物所有權不能轉(zhuǎn)移，買受人要求出賣人承

擔違約責任或者要求解除合同并主張損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯柚С帧?/p>

【考點6】約定不明的處理(2006年案例分析題、2007年案例分析題)

1.總原則

可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。

2.具體規(guī)則

(1)價款或者報酬不明確的，按照“訂立合同時履行地”的市場價格履行。

(2)履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在

不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。

(3)履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給

對方必要的準備時間。

(4)履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。

【考點7】抗辯權

1.同時履行抗辯權(2016年案例分析題)

雙務合同的當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之

前有權拒絕其履行要求；一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。

2.先履行抗辯權（2011年案例分析題）

雙務合同的當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權

拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要

求。

3.不安抗辯權（2007年案例分析題）

（1）中止履行

應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的，可以行使不安抗辯

權，中止合同履行：

①經(jīng)營狀況嚴重惡化；

②轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；

③喪失商業(yè)信譽；

④有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。

（2）解除合同

當事人在中止履行合同后，應當及時通知對方，對方提供適當擔保的，應當恢復履行；

如果對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，可以解除合同。

【考點8】代位權（2008年案例分析題、2009年案例分析題、2010年案例分析題）

1.代位權是指債務人怠于行使其對第三人（次債務人）享有的到期債權，危及債權人債

權實現(xiàn)時，債權人為保障自己的債權，可以自己的名義代位行使債務人對次債務人的債權。

【解釋1】債務人的懈怠行為必須是債務人“不以訴訟方式或者仲裁方式”向次債務人

主張其享有的具有“金錢”給付內(nèi)容的“到期”債權。因此，如果債務人以書面或者口頭方

式催促次債務人履行債務，但沒有就此“提起訴訟或者申請仲裁”，仍然構(gòu)成懈怠。（2017

年新增）

【解釋2】所謂“專屬于債務人自身的債權”是指基于扶養(yǎng)關系、撫養(yǎng)關系、贍養(yǎng)關系、

繼承關系產(chǎn)生的給予請求權和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人

身傷害賠償請求權等權利。

【解釋3】“債權人”的債權不受是否專屬于債權人自身的限制。（2017年新增）

2.代位權訴訟

（1）債權人是原告，次債務人是被告，債務人為訴訟上的第三人。

（2）如果債權人勝訴的，由次債務人承擔訴訟費用，其他必要費用則由債務人承擔。

（3）債權人的債權就代位權行使的結(jié)果有優(yōu)先受償權利。

（4）在代位權訴訟中，次債務人對債務人的抗辯，可以向債權人主張。

（5）債權人提起代位權訴訟的，應當認定對債權人的債權和債務人的債權均發(fā)生訴訟時

效中斷的效力。

務⑶

【考點9】撤銷權（2008年案例分析題）

1.因債務人放棄到期債權、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)或者以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)（受讓人知

道該情形的），對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。

【解釋1】債務人放棄債權（到期、未到期均可）、放棄債權擔?；蛘邜阂庋娱L到期債權

的履行期限，對債權人造成損害。

【解釋2】轉(zhuǎn)讓價格達不到交易時交易地的指導價或市場交易價70%的，可視為明顯不

合理的低價；轉(zhuǎn)讓價格高于交易時交易地的指導價或市場交易價30%的，可視為明顯不合

理的高價。

【解釋3】債權人對債務人的債權可以到期，也可以未到期，但債權人對債務人必須享

有有效債權。撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。

2.撤銷權行使的期限

撤銷權應當自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使；自債務人的行為發(fā)

生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。

3.撤銷權訴訟

（1）債權人為原告，債務人為被告，受益人或者受讓人為訴訟上的第三人。

（2）債權人行使撤銷權所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務人負擔；第三

人有過錯的，應當適當分擔。

（3）撤銷權行使的目的是恢復債務人的財產(chǎn)，債權人就撤銷權行使的結(jié)果并無優(yōu)先受償

權利。

【考點10】債權轉(zhuǎn)讓（2008年案例分析題、2016年案例分析題）

1.債權人轉(zhuǎn)讓權利，不需要經(jīng)債務人同意，但應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債

務人不發(fā)生效力。

【解釋1］債權轉(zhuǎn)讓的，應當認定訴訟時效從債權轉(zhuǎn)讓通知到達債務人之日起中斷。

【解釋2】債務承擔情形下，構(gòu)成原債務人對債務承認的，應當認定訴訟時效從債務承

擔意思表示到達債權人之日起中斷。

2.債權轉(zhuǎn)讓的效力

（1）債權人轉(zhuǎn)讓權利的，受讓人同時取得與主債權有關的從權利（如抵押權、質(zhì)權），

但該從權利專屬于債權人自身的除外。

（2）債務人接到轉(zhuǎn)讓通知后，債務人對讓與人的抗辯（如提出債權無效、訴訟時效已過）

可以向受讓人主張。

（3）債務人對讓與人享有債權，并且其債權先于轉(zhuǎn)讓的債權到期或者同時到期的，債務

人可以向受讓人主張抵銷。

【考點11】合同的解除(2005年案例分析題、2007年案例分析題、2009年案例分析題、

2015年案例分析題)

1.法定解除

(1)因不可抗力致使“不能實現(xiàn)合同目的”：

(2)在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行“主要”

債務；

(3)當事人一方延遲履行主要債務，經(jīng)“催告”后在合理期限內(nèi)仍未履行；

(4)當事人一方延遲履行債務或者有其他違約行為致使“不能實現(xiàn)合同目的”；

(5)當事人在中止履行合同后，如果對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當

擔保的，可以解除合同。

【定金罰則】（1）因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則；（2）

因當事人延遲履行或者有其他違約行為致使合同目的不能實現(xiàn)，可以適用定金罰則。

2.隨時解除

（1）在承攬合同中，“定作人”可以隨時解除承攬合同，但定作人因此造成承攬人損失

的，應當賠償損失。（2001年案例分析題）

（2）在委托合同中，“委托人或者受托人”可以隨時解除委托合同，因解除合同給對方

造成損失的，除不可歸責于該當事人的事由以外，應當賠償損失。

（3）在不定期租賃合同中，出租人和承租人均可以隨時解除租賃合同。

（4）租賃物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人訂立合同時明知該租賃物質(zhì)量不

合格，承租人仍然可以隨時解除合同。

3.當事人一方主張解除合同時，應當通知對方，合同自通知到達對方時解除。對方有異

議的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。

【解釋】如果沒有約定異議期間，在解除合同通知到達之日起3個月以后才向人民法院

起訴的，人民法院不予支持。

4.合同解除的效力

（1）尚未履行的，終止履行。

（2）已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救

措施，并有權要求賠償損失。

（3）合同的解除不影響合同中結(jié)算條款、清理條款以及解決爭議方法條款的效力。

【考點12］抵銷（2008年案例分析題）

1.約定抵銷

當事人互負債務，標的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。

2.法定抵銷

（1）當事人互負到期債務，債務標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方均可主張抵銷，但

依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。

（2）一方債務已經(jīng)到期，另一方債務尚未到期，則未到期的債務人可以主張抵銷。

（3）效力不完全的債權不能作為主動債權而主張抵銷，如訴訟時效屆滿后的債權，該債

權人不得主張抵銷；但作為被動債權，對方以其債權主張抵銷的，應當允許。

（4）法定抵銷中的抵銷權在性質(zhì)上屬于形成權，當事人主張抵銷的，應當通知對方，抵

銷的效果自通知到達對方時生效。

（5）抵銷不得附條件或者附期限。

【考點13】提存（2009年案例分析題）

1.債務人可以將標的物提存的情形

(1)債權人沒有正當理由拒絕受領；

(2)債權人下落不明；

(3)債權人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人；

(4)法律規(guī)定的其他情形。

2.通知義務

除債權人“下落不明”的以外，債務人應當及時通知債權人或者債權人的繼承人、監(jiān)護

人。

3.提存的法律效力

(1)毀損、滅失的風險由“債權人”承擔；

(2)標的物的孳息歸“債權人”所有；

(3)提存費用由“債權人”負擔。

4.債權人領取提存物的權利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費用

后歸“國家”所有。

【考點14］違約責任

1.損害賠償

(1)當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，在履行義務或者采取

補救措施后，對方還有其他損失的，應當賠償損失。(2009年案例分析題、2010年案例分析

題、2016年案例分析題)

(2)損失賠償額應當相當于因違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不

得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。

(3)當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致

使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。當事人因防止損失擴大而支出的合理費用由違

約方承擔。

(4)混合過錯

買賣合同當事人一方違約造成對方損失，對方對損失的發(fā)生也有過錯，違約方主張扣減

相應的損失賠償額的，人民法院應予支持。

(5)損益相抵

買賣合同當事人一方因?qū)Ψ竭`約而獲有利益,違約方主張從損失賠償額中扣除該部分利

益的，人民法院應予支持。

2.支付違約金

(1)約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；

(2)約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以

適當減少。

【解釋】（1）當事人以約定的違約金過高為由請求減少的，應當以違約金超過造成的損

失的30%為標準適當減少；（2）當事人以約定的違約金低于造成的損失為由請求增加的，

應當以違約造成的損失確定違約金數(shù)額。

3.定金

（1）當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金“或

者”定金條款，二者不能并用。（2002年案例分析題）

（2）買賣合同約定的定金不足以彌補一方違約造成的損失，對方請求賠償超過定金部分

的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應高于因違約造成的損失。

4.違約責任與侵權責任的競合

因合同當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權益的，受損害方有權選擇依據(jù)《合

同法》的規(guī)定要求其承擔違約責任“或者”依照其他法律要求其承擔侵權責任。

【考點15】違約責任的相對性（2014年案例分析題、2015年案例分析題）

由于合同關系具有相對性，因此，違約責任也具有相對性，即違約責任只能在特定的具

有合同關系的當事人之間發(fā)生。

1.涉及第三人的合同

（1）當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債

務不符合約定，應當由債務人向債權人承擔違約責任。

（2）當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務有瑕疵

的，應當由債務人向債權人承擔違約責任。

2.當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向?qū)Ψ匠袚`約責任；當事人一方和第

三人之間的糾紛，按照約定解決。

3.租賃合同

承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人，承租人與出租人的租賃合同繼續(xù)有

效，第三人對租賃物造成損失的，承租人應當（向出租人）賠償損失。

4.承攬合同

承攬人經(jīng)定作人同意，將其承攬的主要工作交由第三人完成的，應當就該第三人完成的

工作成果向定作人負責。

5.合同相對性的例外

（1）債的保全措施

在保全措施（代位權和撤銷權）中，突破了合同的相對性，使得債權人可以向合同關系

以外的第三人提起訴訟，主張權利。

(2)買賣不破租賃

租賃物在租賃期間發(fā)生所有權變動的，不影響租賃合同的效力。租賃合同的承租人可以

以自己的租賃權對抗新的所有權人，突破了合同關系的相對性。

(3)建設工程合同

經(jīng)發(fā)包人同意，總承包人可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成

的工作成果與總承包人向發(fā)包人承擔“連帶責任”。

【考點16］擔保合同的效力與擔保責任

1.擔保合同無效

(1)主合同有效而擔保合同無效

①債權人無過錯的，由債務人和擔保人對主合同債權人的經(jīng)濟損失承擔連帶賠償責任；

②債權人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償債

務部分的1/2,

(2)主合同無效而導致?lián)：贤瑹o效

①擔保人無過錯的，擔保人不承擔民事責任；

②擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償債務部分的

1/3。

2.主合同解除：擔保合同仍然有效

主合同解除后，擔保人對債務人應當承擔的民事責任仍應承擔擔保責任，除非擔保合同

另有約定。

【考點17】保證

1.保證人

（1）學校、醫(yī)院、幼兒園等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體，不得作為保證人；但

從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位、社會團體，可以擔任保證人。

（2）企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權的，可以在授權范圍內(nèi)提供保證。（2005年案

例分析題）

（3）企業(yè)法人的職能部門不得擔任保證人。

2.保證合同（2009年案例分析題、2014年案例分析題）

（1）保證是“保證人與債權人”之間的合同關系。

（2）保證人在債權人與被保證人簽訂的訂有保證條款的主合同上，以保證人的身份簽字

或者蓋章的，保證合同成立。

（3）第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書，債權人接受且未提出異議的，保證合

同成立。

（4）主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋

章的，保證合同成立。但是，當事人在借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權憑證或者借款合同上簽字或

者蓋章，但未表明其保證人身份或者承擔保證責任，或者通過其他事實不能推定其為保證人

的，出借人不能要求當事人承擔保證責任。

3.保證方式

/一戰(zhàn)國）

\里拓工

（1）一般保證

一般保證人享有先訴抗辯權，即在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法

強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。

【解釋1】一般保證的債權人向債務人和保證人一并提起訴訟的，人民法院可以將債務

人和保證人列為共同被告參加訴訟。但是，應當在判決書中明確在對債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)

行后仍不能履行債務時，由保證人承擔保證責任。

【解釋2】在民間借貸糾紛中，保證人為借款人提供一般保證，出借人僅起訴保證人的，

人民法院應當追加借款人為共同被告；出借人僅起訴借款人的，人民法院可以不追加保證人

為共同被告。

(2)連帶保證

當事人在保證合同中對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，承擔“連帶”保證責任。

(2006年案例分析題、2009年案例分析題、2014年案例分析題、2015年案例分析題)

【解釋1】連帶責任保證的債權人可以將債務人或者保證人作為被告提起訴訟，也可以

將債務人和保證人作為共同被告提起訴訟。

【解釋2】在民間借貸糾紛中，保證人為借款人提供連帶責任保證，出借人僅起訴借款

人的，人民法院可以不追加保證人為共同被告；出借人僅起訴保證人的，人民法院可以追加

借款人為共同被告。

4.保證責任

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(1)保證擔保的范圍

當事人對保證擔保的范圍可以進行約定；沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全

部債務(主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用)承擔責任。

(2)債權人轉(zhuǎn)讓債權

保證期間，債權人依法將主債權轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證

擔保的范圍內(nèi)對受讓人承擔保證責任。但是保證人與債權人事先約定僅對特定的債權人承擔

保證責任或者禁止債權轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔保證責任。

(3)債務人轉(zhuǎn)讓債務

保證期間，債權人許可主債務人轉(zhuǎn)讓債務的，應當取得保證人“書面同意”。保證人對

未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務部分，不再承擔保證責任。

【相關鏈接】主債務被分割或者部分轉(zhuǎn)讓的，抵押人仍以其抵押物擔保數(shù)個債務人履行

債務。但是，第三人提供抵押的，債權人許可“主債務人”轉(zhuǎn)讓債務未經(jīng)抵押人“書面同意”

時，抵押人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務，不再承擔擔保責任。

(4)主合同的變更

未經(jīng)保證人同意的主合同變更，保證人的保證責任并不能解除：

①如果減輕債務人的債務的，保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任；

②如果加重債務人的債務的，保證人對加重的部分不承擔保證責任；

③變更主合同履行期限的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。

5.保證期間(2006年案例分析題)

(1)根本未約定：保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。

(2)約定不明：保證期間為主債務履行期屆滿之日起2年。

【考點18］保證+保證

L按份共同保證

保證人與債權人約定按份額對主債務承擔保證義務。

2.連帶共同保證

(1)連帶共同保證是各保證人約定均對全部主債務承擔擔保義務或者保證人與債權人之

間沒有約定所承擔保證份額的共同保證。

(2)連帶共同保證的主債務人在主合同規(guī)定的債務履行期限屆滿沒有履行債務的，債權

人可以要求主債務人履行債務，也可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任。已經(jīng)承擔保

證責任的保證人，有權向主債務人追償，或者要求承擔連帶責任的其他保證人清償其應當承

擔的份額。

【解釋】連帶共同保證的保證人承擔保證責任后，向主債務人不能追償?shù)牟糠郑筛鬟B

帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔；沒有約定的，平均分擔。

A

【考點19］人保+物保（2006年案例分析題、2013年案例分析題、2015年案例分析題）

1.物保由主債務人提供：先主后次

當事人對承擔擔保責任的順序沒有約定或者約定不明確的，債權人應當首先執(zhí)行主債務

人提供的物保，保證人在物保不足清償時承擔補充清償責任。

【相關鏈接】主債務人以自己的財產(chǎn)設定抵押，抵押權人放棄該抵押權的，其他擔保人

在抵押權人喪失優(yōu)先受償權益的范圍內(nèi)免除擔保責任，但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除

外。

2.物保由第三人提供：沒有先后順序

（1）當事人對承擔擔保責任的順序沒有約定或者約定不明確的，債權人可以執(zhí)行第三人

的物保，也可以首先要求保證人承擔保證責任。

（2）在保證與第三人提供的物保并存的情況下，如果其中一人承擔了擔保責任，則只能

向主債務人追償，“不能”向另外一個擔保人追償。

第一單元合同法律制度

一、考點綜述

【考點20】定金

1.定金數(shù)額不得超過主合同標的額的20%；如果超過20%的，超過部分無效。

2.定金合同從實際交付定金之日起生效。

3.定金罰則的適用

（1）因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。

（2）因合同關系以外的第三人的過錯，致使主合同不能履行時，適用定金罰則。

（3）在延遲履行或者有其他違約行為時，并不能當然適用定金罰則。只有因當事人一方

延遲履行或者有其他違約行為致使“合同目的不能實現(xiàn)"，才可以適用定金罰則，法律另有

規(guī)定或者當事人另有約定的除外。

（4）當事人一方不完全履行合同的，應當按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適

用定金罰則。

(5)當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方只能選擇適用違約金“或

者”定金條款，二者不能并用。

【考點21】買賣合同

1.標的物的風險負擔(2006年案例分析題、2007年案例分析題、2011年案例分析題)

(1)標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承

擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。

(2)因買受人的原因致使標的物不能按照約定的期限交付的，“買受人”應當自違反約

定之日起承擔標的物毀損、滅失的風險。

(3)出賣人按照約定將標的物置于交付地點，買受人違反約定沒有收取的，標的物毀損、

滅失的風險自違反約定之日起由“買受人”承擔。

(4)出賣人將標的物提存后，毀損、滅失的風險由“買受人”承擔。

(5)因標的物不符合質(zhì)量要求，致使不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標的物

或者解除合同。買受人拒絕接受標的物或者解除合同的，標的物毀損、滅失的風險由“出賣

人”承擔。

(6)出賣人按照約定未交付有關標的物的單證和資料的，不影響標的物毀損、滅失風險

的轉(zhuǎn)移。

(7)標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔的，不影響因出賣人履行債務不符合約定，

買受人要求其承擔違約責任的權利。

(8)在途標的物

出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲说奈?，除當事人另有約定的以外，毀損、滅失的風

險自合同成立之日起由“買受人”承擔。但是，如果出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲说?/p>

物，在合同成立時知道或者應當知道標的物已經(jīng)毀損、滅失卻沒有告知買受人，買受人主張

“出賣人”負擔標的物毀損、滅失風險的，人民法院應予支持。

(9)未約定交付地點、出賣人不得不托運

當事人沒有約定交付地點或者約定不明確，標的物需要運輸?shù)?，出賣人將標的物交付給

第一承運人后，標的物毀損、滅失的風險由“買受人”承擔。

【解釋】買賣合同的當事人“未約定”交付地點或者約定不明確，雙方可以協(xié)議補充，

不能協(xié)議補充的，可以按照合同的有關條款或者交易習慣確定，仍不能確定的，標的物需要

運輸?shù)模鲑u人應當將標的物交付給第一承運人以運交給買受人。出賣人將標的物交付給第

一承運人后(視為交付)，標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔。

2.標的物的檢驗

(1)當事人約定檢驗期間的

買受人應當在檢驗期間內(nèi)將標的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人；買受

人怠于通知的，視為標的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。(2015年案例分析題)

(2)當事人未約定檢驗期間的

買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標的物收到之日起2年內(nèi)未通知出賣人的，視為標的

物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定；但對標的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用2年的

規(guī)定。

3.買賣合同的特別解除規(guī)則

(1)因標的物的主物不符合約定而解除合同的，解除合同的效力及于從物；標的物的從

物因不符合約定被解除的，解除的效力不及于主物。

(2)標的物為數(shù)物，其中一物不符合約定的，買受人可以就該物解除合同，但該物與他

物分離使標的物的價值明顯受損害的，當事人可以就數(shù)物解除合同。(2007年案例分析題)

(3)分期付款的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的20%的，出賣人可以要

求買受人一并支付到期與未到期的全部價款或者解除合同。出賣人解除合同的，雙方應當互

相返還財產(chǎn)，出賣人可以向買受人要求支付該標的物的使用費。(2014年案例分析題)

【考點22】租賃合同

1.租賃合同的期限

租賃合同的期限超過20年的，超過部分無效。租賃期間屆滿，當事人可以續(xù)訂租賃合

同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起仍不得超過20年。

2.不定期租賃(2013年案例分析題)

(1)租賃期限6個月以上的，合同應當采用書面形式。當事人未采用書面形式的，視為

不定期租賃。

(2)當事人對租賃期限沒有約定或者約定不明確，依照《合同法》有關規(guī)定仍不能確定

的，視為不定期租賃。

(3)租賃期屆滿，承租人繼續(xù)使用租賃物，出租人沒有提出異議的，原租賃合同繼續(xù)有

效，但租賃期限為不定期。

【解釋】對于不定期租賃，“出租人或者承租人”均可以隨時解除合同，但出租人解除合

同應當在合理期限之前通知承租人。

3.租金的支付期限(2016年案例分析題)

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2.M

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對租金的支付期限未確定的，當事人可以協(xié)議補充，不能達成補充協(xié)議的，可以根據(jù)合

同的有關條款或者交易習慣確定。仍不能確定的，適用以下規(guī)則：

(1)租賃期限不滿1年的，應當在租賃期限屆滿時支付；

(2)租賃期限1年以上的，應當在每屆滿1年時支付，剩余期間不滿1年的，應當在租

賃期限屆滿時支付。

4.維修義務(2014年案例分析題、2016年案例分析題)

（1）出租人應當履行租賃物的維修義務，但當事人另有約定的除外。

（2）承租人在租賃物需要維修時可以要求出租人在合理期限內(nèi)維修。出租人未履行維修

義務的，承租人可以自行維修，維修費用由出租人負擔。因維修租賃物影響承租人使用的，

應當相應減少租金或者延長租期。

（3）承租人經(jīng)出租人同意，可以對租賃物進行改善或者增設他物，如未經(jīng)出租人同意，

出租人可以要求承租人恢復原狀或者賠償損失。

5.承租人未按照約定的方法或者租賃物的性質(zhì)使用租賃物，致使租賃物受到損失的，出

租人可以解除合同并要求賠償損失。（2014年案例分析題）

6.風險的承擔

因不可歸責于承租人的事由，致使租賃物部分或者全部毀損、滅失的，承租人可以要求

減少租金或者不支付租金；因租賃物部分或者全部毀損、滅失，致使不能實現(xiàn)合同目的的，

承租人可以解除合同。（2010年案例分析題）

7.轉(zhuǎn)租

承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人，承租人與出租人的租賃合同繼續(xù)有

效，第三人對租賃物造成損失的，承租人應當（向出租人）賠償損失。承租人未經(jīng)出租人同

意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同。（2014年案例分析題、2016年案例分析題）

8.買賣不破租賃（2010年案例分析題、2013年案例分析題、2016年案例分析題）

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（1）租賃物在租賃期間發(fā)生所有權變動的，不影響租賃合同的效力，即“買賣不破租賃”。

（2）出租人出賣租賃房屋的，應當在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有在

同等條件下優(yōu)先購買的權利。

【解釋】只有在“房屋租賃”中承租人才享有優(yōu)先購買權，對于其他標的的租賃，并不

適用優(yōu)先購買權。

【考點23】融資租賃合同

1.售后回租

承租人將其自有物出賣給出租人，再通過融資租賃合同將租賃物從出租人處租回的，人

民法院不應僅以“承租人和出賣人”系同一人為由認定不構(gòu)成融資租賃法律關系。

2.維修義務

“承租人”應當履行占有租賃物期間的維修義務。

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3.風險承擔

承租人占有租賃物期間，租賃物毀損、滅失的風險由“承租人”承擔，出租人要求承租

人繼續(xù)支付租金的，人民法院應予支持。但當事人另有約定或者法律另有規(guī)定的除外。

4.承租人占有租賃物期間，租賃物造成第三人的人身傷害或者財產(chǎn)損害的，出租人不承

擔責任。

5.索賠權

（1）出租人、出賣人、承租人可以約定，出賣人不履行買賣合同義務的，由承租人行使

索賠的權利。承租人行使索賠權利的，出租人應當協(xié)助。

（2）承租人對出賣人行使索賠權，不影響其履行融資租賃合同項下支付租金的義務；但

承租人以依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預選擇租賃物為由，主張減輕或者免除

相應租金支付義務的除外。

6.租賃物不符合約定或者不符合使用目的的，出租人不承擔責任，但承租人依賴出租人

的技能確定租賃物或者出租人干預選擇租賃物的除外。

7.租賃物的權屬（2005年案例分析題、2014年案例分析題）

(1)在融資租賃期間，“出租人”享有租賃物的所有權。承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于

破產(chǎn)財產(chǎn)。

(2)出租人和承租人可以約定租賃期間屆滿租賃物的歸屬。對租賃物的歸屬沒有約定或

者約定不明確，依照《合同法》有關規(guī)定(當事人可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按

照合同有關條款或者交易習慣確定)仍不能確定的，租賃物的所有權歸“出租人二

(3)無權處分與善意取得(2014年案例分析題)

承租人或者租賃物的實際使用人，未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)讓租賃物或者在租賃物上設立其他

物權，第三人依據(jù)《物權法》第106條的規(guī)定(善意取得制度)取得租賃物的所有權或者其

他物權，出租人主張第三人物權權利不成立的，人民法院不予支持，但有下列情形之一的除

外：

①出租人已在租賃物的顯著位置作出標識，第三人在與承租人交易時知道或者應當知道

該物為租賃物的；

②出租人授權承租人將租賃物抵押給出租人并在登記機關依法辦理抵押權登記的；

③第三人與承租人交易時，未按照法律、行政法規(guī)、行業(yè)或者地區(qū)主管部門的規(guī)定在相

應機構(gòu)進行融資租賃交易查詢的；

④出租人有證據(jù)證明第三人知道或者應當知道交易標的物為租賃物的其他情形。

8.合同的解除

有下列情形之一，出租人請求解除融資租賃合同的，人民法院應予支持：

(1)承租人未經(jīng)出租人同意，將租賃物轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)租、抵押、質(zhì)押、投資入股或者以其他

方式處分租賃物的；

(2)承租人未按照合同約定的期限和數(shù)額支付租金，符合合同約定的解除條件，經(jīng)出租

人催告后在合理期限內(nèi)仍不支付的；

(3)合同對于欠付租金解除合同的情形沒有明確約定，但承租人欠付租金達到2期以上,

或者數(shù)額達到全部租金15%以上，經(jīng)出租人催告后在合理期限內(nèi)仍不支付的；

(4)承租人違反合同約定，致使合同目的不能實現(xiàn)的其他情形。

【考點24］民間借貸合同

1.民間借貸與買賣合同混合時的處理規(guī)則

(1)當事人以簽訂買賣合同作為民間借貸合同的擔保，借款到期后借款人不能還款，出

借人請求履行買賣合同的，人民法院應當按照民間借貸法律關系審理，并向當事人釋明變更

訴訟請求。當事人拒絕變更的，人民法院裁定駁回起訴。

玲/y/

/2。。

(2)按照民間借貸法律關系審理作出的判決生效后，借款人不履行生效判決確定的金錢

債務，出借人可以申請拍賣買賣合同標的物，以償還債務。就拍賣所得的價款與應償還借款

本息之間的差額，借款人或者出借人有權主張返還或者補償。

2.民間借貸的利息

\為丫叫?

(1)借貸雙方?jīng)]有約定利息，出借人不得主張支付借期內(nèi)的利息。

(2)除自然人之間借貸外，借貸雙方對借貸利息約定不明，出借人主張利息的，應當結(jié)

合民間借貸合同的內(nèi)容，并根據(jù)當?shù)鼗蛘弋斒氯说慕灰追绞健⒔灰琢晳T、市場利率等因素確

定利息。

3.民間借貸的利率

(1)借貸雙方約定的利率未超過年利率24%,出借人請求借款人按照約定的利率支付

利息的，人民法院應予支持。

(2)借貸雙方約定的利率超過年利率36%,超過部分的利息約定無效。借款人請求出

借人返還已支付的超過年利率36%部分的利息的，人民法院應予支持。

(3)借貸雙方對前期借款本息結(jié)算后將利息計入后期借款本金并重新出具債權憑證，如

果前期利率沒有超過年利率24%,重新出具的債權憑證教明的金額可認定為后期借款本金;

超過部分的利息不能計入后期借款本金。約定的利率超過年利率24%,當事人主張超過部

分的利息不能計入后期借款本金的，人民法院應予支持。借款人在借款期間屆滿后應當支付

的本息之和，不能超過最初借款本金與以最初借款本金為基數(shù)，以年利率24%計算的整個

借款期間的利息之和。出借人請求借款人支付超過部分的，人民法院不予支持。

4.逾期利率

(1)借貸雙方對逾期利率有約定的，從其約定，但以不超過年利率24%為限。

(2)借貸雙方未約定逾期利率或者約定不明的，區(qū)分不同情況處理：

①既未約定借期內(nèi)的利率，也未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按

照年利率6%支付資金占用期間利息的，人民法院應予支持；

②約定了借期內(nèi)的利率但未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照借

期內(nèi)的利率支付資金占用期間利息的，人民法院應予支持。

（3）逾期利率與其他違約責任

出借人與借款人既約定了逾期利率，又約定了違約金或者其他費用，出借人可以選擇主

張逾期利息、違約金或者其他費用，也可以一并主張，但總計超過年利率24%的部分，人

民法院不予支持。

【考點25】運輸合同（2006年案例分析題）

1.承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔損害賠償責任。但是，承運人證明貨物的

毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理損耗以及托運人、收貨人的過錯造

成的，不承擔損害賠償責任。

2.貨物在運輸過程中因不可抗力滅失，未收取運費的，承運人不得要求支付運費；已經(jīng)

收取運費的，托運人可以要求返還。

二、經(jīng)典試題

【案例1】（2002年）

【解釋】本題根據(jù)2017年教材進行了調(diào)整。

2000年3月5日，A房地產(chǎn)開發(fā)公司（以下簡稱“A公司”）與B銀行簽訂借款合同。

該借款合同約定：借款總額為2億元；借款期限為2年6個月；借款利率為年利率5.8%,

2年6個月應付利息在發(fā)放借款之日預先一次從借款本金中扣除；借款期滿時一次全額歸還

所借款項；借款用途為用于S房地產(chǎn)項目（以下簡稱S項目）開發(fā)建設；A公司應當按季向B

銀行提供有關財務會計報表和借款資金使用情況：任何一方違約，違約方應當向守約方按借

款總額支付1%的違約金。

在A公司與B銀行簽訂上述借款合同的同時，B銀行與A公司和C公司分別簽訂了抵押

合同和保證合同。B銀行與A公司簽訂的抵押合同約定：A公司以正在建造的S項目作為抵

押，如果A公司不能按時償還借款或不能承擔違約責任，B銀行有權用抵押的S項目變現(xiàn)受

償。B銀行與C公司簽訂的保證合同約定：如果A公司不能按時償還借款或不能承擔違約責

任，而用A公司抵押的S項目變現(xiàn)受償后仍不足以補償B銀行遭受的損失時，C公司保證承

擔相應的補償責任。

B銀行依照約定于2000年3月6日向A公司發(fā)放借款,并從發(fā)放的借款本金中扣除了2

年6個月的借款利息。2001年4月5日，B銀行從A公司提供的相關財務會計資料中發(fā)現(xiàn)A

公司將借款資金挪作他用，遂要求A公司予以糾正，A公司以借款資金應當由自己自行支配

為由未予糾正。同年5月，B銀行通知A公司，要求A公司提前償還借款，A公司以借款尚

未到期為由拒絕償還借款。同年8月，B銀行向人民法院提起訴訟，要求解除借款合同，并

要求A公司提前償還借款，將用于抵押的S項目變現(xiàn)受償，同時要求C公司承擔保證責任。

經(jīng)查：A公司實際投入S項目的資金為3800萬元，挪用資金15000萬元；S項目經(jīng)評估后的

可變現(xiàn)價值為3500萬元；S項目建設取得了一切合法的批準手續(xù)，但在抵押時未辦理抵押

登記。

要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)借款合同約定借款利息預先從借款本金中扣除是否符合有關規(guī)定？如何處理？

(2)A公司應當如何向B銀行支付利息？

(3)B銀行與A公司簽訂的抵押合同是否生效？并說明理由。

(4)B銀行對S項目是否享有抵押權？并說明理由。

(5)B銀行可否要求解除借款合同？并說明理由。

【案例1答案】

(1)借款合同約定借款利息預先從借款本金中扣除不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，借款的利息

不得預先從本金中扣除。利息預先在本金中扣除的，應當按照實際借款數(shù)額返還借款并計算

利息。

(2)A公司應當在每屆滿1年時支付利息，剩余期間不滿1年的，應當在返還借款時一

并支付。即分別于2001年3月6日、2002年3月6日、2002年9月6日支付。

(3)抵押合同生效。根據(jù)規(guī)定，當事人之間訂立有關設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物

權的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權登記的，

不影響合同的效力。

(4)B銀行不享有抵押權。根據(jù)規(guī)定，不動產(chǎn)物權的設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法

登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。在本題中，A公司在抵

押時未辦理抵押登記，因此，抵押權未設立。

(5)B銀行可以要求解除借款合同。根據(jù)規(guī)定，借款人未按照約定的借款用途使用借款

的，貸款人可以停止發(fā)放借款、提前收回借款或者解除合同。在本題中，由于A公司將借款

資金挪作他用，因此B銀行可以要求解除合同。

【案例2】(2005年)

2000年10月，甲融資租賃公司(下稱甲公司)與乙公司訂立一份融資租賃合同。該合

同約定：甲公司按乙公司要求，從國外購進一套花崗巖生產(chǎn)線設備租賃給乙公司使用；租賃

期限10年，從設備交付時起算：年租金400萬元(每季支付100萬元)，從設備交付時起算:

租期屆滿后，租賃設備歸乙公司所有。為了保證乙公司履行融資租賃合同規(guī)定的義務，丙公

司所屬的丁分公司在征得丙公司的口頭同意后，與甲公司訂立了保證合同，約定在乙公司不

履行融資租賃合同規(guī)定的義務時，由丁分公司承擔保證責任。2001年12月，甲公司依約將

采購的設備交付給乙公司使用；乙公司依約開始向甲公司支付租金。2003年3月，甲公司

獲悉：乙公司在融資租賃合同洽談期間所提交的會計報表嚴重不實；隱瞞了逾期未還銀行巨

額貸款的事實；偽造了大量客戶訂單。甲公司隨即與乙公司協(xié)商，并達成了進一步加強擔保

責任的協(xié)議，即：乙公司將其所有的一棟廠房作抵押，作為其履行融資租賃合同項下義務的

擔保。為此，甲公司與乙公司訂立了書面抵押合同，乙公司將用于抵押的廠房的所有權證書

交甲公司收存。2004年7月，乙公司停止向甲公司支付租金。經(jīng)甲公司多次催告，乙公司

一直未支付租金。甲公司調(diào)查的情況顯示：乙公司實際已處于資不抵債的境地。

［詬廣由

要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)甲公司在乙公司停止支付租金后，可否以乙公司存在欺詐行為為由撤銷融資租賃合

同？并說明理由。

(2)甲公司是否可以解除融資租賃合同？并說明理由。

(3)丁分公司是否應當向甲公司承擔保證責任？并說明理由。

(4)如果乙公司破產(chǎn)，乙公司向甲公司租賃的設備是否屬于破產(chǎn)財產(chǎn)？并說明理由。

【案例2答案】

(1)甲公司不能撤銷融資租賃合同。根據(jù)規(guī)定，對于可撤銷合同，具有撤銷權的當事人

自知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權的，撤銷權消滅。在本題中，甲公司在2003

年3月知道撤銷事由后至2004年7月乙公司停止支付租金之時已經(jīng)超過1年。

(2)甲公司可以解除融資租賃合同。根據(jù)規(guī)定，承租人經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不支付

租金的，出租人可以要求支付全部租金，也可以解除合同，收回租賃物。

(3)丁分公司不應當向甲公司承擔保證責任。根據(jù)規(guī)定，企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書

面授權的，可以在授權范圍內(nèi)提供保證。在本題中，丁分公司未取得丙公司的書面授權(只

是口頭同意)，丁分公司與甲公司訂立的保證合同無效，因此，丁分公司不應當向甲公司承

擔保證責任。

(4)乙公司向甲公司租賃的設備不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，在融資租賃合同中，出租

人享有租賃物的所有權，承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。

第一單元合同法律制度

二、經(jīng)典試題

【案例3】(2006年)

2006年3月20日，上海的甲公司與北京的乙公司簽訂了一份買賣合同，約定：甲公司

向乙公司購買1000噸化工原料，總價款為200萬元；乙公司在合同簽訂后1個月內(nèi)交貨，

甲公司在驗貨后7日內(nèi)付款。雙方?jīng)]有明確約定履行地點。合同簽訂后，甲公司以其辦公用

房作抵押向丙銀行借款200萬元，并辦理了抵押登記手續(xù)。由于辦公用房的價值僅為100

萬元，甲公司又請求丁公司為該筆借款提供了保證擔保。丙銀行與丁公司的保證合同沒有約

定保證方式及保證范圍，但約定保證人承擔保證責任的期限至借款本息還清時為止。

4月10日，乙公司準備通過鐵路運輸部門發(fā)貨時，甲公司的競爭對手告知乙公司，甲

公司經(jīng)營狀況不佳，將要破產(chǎn)。乙公司隨即暫停了貨物發(fā)運，并電告甲公司暫停發(fā)貨的原因，

要求甲公司提供擔保。甲公司告知乙公司：本公司經(jīng)營正常，貨款已經(jīng)備齊，乙公司應盡快

履行合同，否則將追究違約責任。但乙公司堅持要求甲公司提供擔保。甲公司急需這批貨物,

只好按照乙公司的要求，提供了銀行保函。5月25日，乙公司收到銀行保函，當日向鐵路

運輸部門支付了運費并發(fā)貨。貨物在運輸途中，遇泥石流災害全部滅失。

借款合同到期后，甲公司沒有償還內(nèi)銀行的借款本息。

要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)乙公司暫停發(fā)貨是否有法律依據(jù)？并說明理由。

(2)在買賣合同履行地點約定不明確的情況下，應當如何交付標的物？

(3)貨物滅失的損失應當由誰承擔？并說明理由。

(4)鐵路運輸部門是否應當依據(jù)運輸合同承擔違約責任？乙公司可否要求鐵路運輸部門

返還運費？并分別說明理由。

(5)丁公司應當承擔連帶保證責任還是一般保證責任？并說明理由。

(6)丁公司的保證期間為多長？并說明理由。

(7)如果當事人對承擔擔保責任的順序未進行約定，丙銀行可否直接要求丁公司承擔

200萬元的保證責任？并說明理由。

【案例3答案】

(1)乙公司暫停發(fā)貨沒有法律依據(jù)。根據(jù)規(guī)定，應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)

證明對方經(jīng)營狀況嚴重惡化的，可以行使不安抗辯權，中止合同履行。在本題中，乙公司并

沒有確切證據(jù)證明甲公司經(jīng)營狀況不佳，因此，乙公司不能以不安抗辯權為由暫停發(fā)貨。

（2）合同當事人對履行地點約定不明確，依照《合同法》有關規(guī)定仍不能確定的，標的

物需要運輸?shù)?，出賣人應當將標的物交付給第一承運人以運交給買受人。

（3）貨物滅失的損失應當由甲公司承擔。根據(jù)規(guī)定，在買賣合同中，當事人沒有約定交

付地點或者約定不明確，依照《合同法》有關規(guī)定仍不能確定，標的物需要運輸?shù)模鲑u人

將標的物交付給第一承運人后，標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔。

（4）①鐵路運輸部門不承擔違約責任。根據(jù)規(guī)定，承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅

失承擔損害賠償責任；但承運人能夠證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力造成的，不承擔損

害賠償責任。在本題中，因不可抗力造成貨物滅失，鐵路運輸部門不承擔違約責任；

②乙公司可以要求鐵路運輸部門返還運費。根據(jù)規(guī)定，貨物在運輸途中因不可抗力滅失,

已收取運費的，托運人可以要求返還。

（5）丁公司應當承擔連帶保證責任。根據(jù)規(guī)定，保證合同未約定保證方式的，保證人承

擔連帶保證責任。

（6）丁公司的保證期間為2年。根據(jù)規(guī)定，保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債

務本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務履行期屆滿之日起2

年。

（7）丙銀行不能直接要求丁公司承擔保證責任。根據(jù)規(guī)定，被擔保的債權既有物的擔保

又有人的擔保的，債務人不履行到期債務時，債權人應當按照約定實現(xiàn)債權；沒有約定或者

約定不明確，債務人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實現(xiàn)債權。在本題中，

丙銀行應當優(yōu)先執(zhí)行主債務人甲公司的抵押，因此，丙銀行不能直接要求丁公司承擔保證責

任。

【案例4】（2008年）

甲公司2007年12月31日的資產(chǎn)負債表顯示的凈資產(chǎn)為負，財務狀況不斷惡化。有關

資產(chǎn)：商業(yè)用房一間，賬面價值100萬元；機器設備一套，賬面價值20萬元；銀行存款30

萬元；應收乙的賬款30萬元（2008年1月20日到期）；應收丙的賬款70萬元（2008年2

月6日到期）。甲公司有關負債：應付丙的賬款50萬元（2008年3月5日到期）；應付丁的

賬款180萬元（2008年1月10日到期）。2008年以來，甲公司的資產(chǎn)處理及債權債務清償

情況如下：

（1）1月20日，丁請求甲公司償還欠款未果。但在1月28日丁發(fā)現(xiàn)甲公司曾于1月15

日將機器設備贈送給了戊。

V著發(fā)x

/）權加々

（2）2月3日，甲公司將擁有的商業(yè)用房以60萬元的價格（市場價格為120萬元）轉(zhuǎn)

讓給非關聯(lián)企業(yè)己公司，己公司在不知情的情況下，受讓該房產(chǎn)，并辦理了過戶登記手續(xù)。

（3）2月21日后，甲公司一直催告乙償還債務，但乙到8月底仍未償還，甲公司亦未

采取其他法律措施。

（4）3月15日，甲公司向丙提出就50萬元債權債務予以抵銷。

7。

（5）4月10日，甲公司與庚公司簽訂債權轉(zhuǎn)讓合同，將對丙的20萬元債權以18萬元

的價格轉(zhuǎn)讓給庚。

要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

（1）丁是否有權請求人民法院撤銷甲公司將機器設備贈送給戊的行為？并說明理由。

（2）丁是否有權請求人民法院撤銷甲公司將商業(yè)用房轉(zhuǎn)讓給己公司的行為？并說明理

由。

（3）丁是否有權代位行使甲對乙的債權？并說明理由。

（4）甲是否有權向丙主張就50萬元的債權債務予以抵銷？并說明理由。

（5）甲庚之間的債權轉(zhuǎn)讓何時生效？何時對丙產(chǎn)生效力？并分別說明理由。

【案例4答案】

（1）丁有權請求人民法院撤銷甲公司的行為。根據(jù)規(guī)定，因債務人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債

權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。在本題中，甲公司將機器設

備贈送給戊，屬于無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為，對債權人丁造成損害，因此，丁有權請求人民法院

撤銷甲公司的行為。

（2）丁無權請求人民法院撤銷甲公司的行為。根據(jù)規(guī)定，因債務人以明顯不合理的低價

轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)（受讓人知道該情形的），對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債

務人的行為。在本題中，己公司屬于善意第三人，丁不能請求人民法院予以撤銷。

（3）丁有權代位行使甲對乙的債權。根據(jù)規(guī)定，債務人怠于行使其對第三人（次債務人）

享有的到期債權，危及債權人債權實現(xiàn)時，債權人為保障自己的債權，可以自己的名義代位

行使債務人對次債務人的債權。在本題中，甲公司對乙未采取其他法律措施，屬于怠于行使

其對次債務人享有的到期債權，因此，債權人丁有權代位行使甲對乙的債權。

(4)中有權向丙主張抵銷。根據(jù)規(guī)定，當事人互負到期債務，債務標的物種類、品質(zhì)相

同的，任何一方均可主張抵銷。標的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。

在本題中，甲欠丙的賬款50萬元和丙欠甲的賬款70萬元在3月15日時均已到期，甲有權

向丙主張就50萬元的債權債務予以抵銷。

(5)①甲庚之間的債權轉(zhuǎn)讓于4月10日生效。根據(jù)規(guī)定，依法成立的合同，原則上自

成立時生效；②丙接到債權轉(zhuǎn)讓通知后對丙產(chǎn)生效力。根據(jù)規(guī)定，債權人轉(zhuǎn)讓權利，不需要

經(jīng)債務人同意，但應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。

【案例5](2009年)

甲研究所與乙公司訂立的買賣合同約定：乙公司向甲研究所購買一臺具有特定性能的石

墨卷材生產(chǎn)設備，總價款300萬元；乙公司應于合同簽訂之日起3日內(nèi)向甲研究所支付100

萬元預付款；甲研究所應于2008年11月1日之前交付設備(乙公司自行提貨)；乙公司驗

收設備合格后在11月10日之前付清余款200萬元。為了擔保乙公司履行付款義務，丙公司

在買賣合同的最后一頁承諾：“本公司同意為乙公司承擔保證責任?！辈⒑炞稚w章。乙公司依

約向甲研究所支付了100萬元預付款?甲研究所按時生產(chǎn)出了符合約定質(zhì)量標準的設備，并

于2008年10月30日通知乙公司提貨。乙公司未按時提貨，卻于11月12日通知甲研究所:

由于本公司產(chǎn)品結(jié)構(gòu)調(diào)整，已不需要該設備，特提出解除買賣合同。甲研究所與乙公司協(xié)商

未果后，遂向人民法院提起訴訟。

要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)甲研究所是否可以將買賣合同約定交付的設備提存？并說明理由。

(2)甲研究所是否有權要求乙公司付清全部余款并賠償損失？并說明理由。

(3)如果甲研究所同意解除合同，是否可以不再向乙公司交付約定的設備？是否可以不

向乙公司返還100萬元預付款？并分別說明理由。

(4)甲研究所是否可以直接要求丙公司承擔保證責任？并說明理由。

【案例5答案】

(1)甲研究所可以將該設備提存。根據(jù)規(guī)定，債權人無正當理由拒絕受領的，債務人可

以將標的物提存。

(2)甲研究所有權要求乙公司付清全部余款并賠償損失。根據(jù)規(guī)定，當事人一方不履行

合同義務或者履行合同義務不符合約定的，在履行義務或者采取補救措施后，對方還有其他

損失的，應當賠償損失。

(3)①甲研究所可以不再向乙公司交付約定的設備。根據(jù)規(guī)定，合同解除后，尚未履行

的，終止履行；②甲研究所不能不向乙公司返還100萬元的預付款。根據(jù)規(guī)定，預付款沒有

擔保的性質(zhì)，當事人解除合同后，甲研究所應當向乙公司返還預付款，但可以要求乙公司承

擔賠償責任。

（4）甲研究所可以直接要求丙公司承擔保證責任。根據(jù)規(guī)定，當事人在保證合同中對保

證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，承擔連帶保證責任。在本題中，由于當事人在保證合同

中未約定保證方式，保證人丙公司應承擔連帶保證責任，因此，甲研究所可以直接要求丙公

司承擔保證責任。

【案例6】（2014年）

2013年3月18B,甲機械公司與乙融資租賃公司接洽融資租賃某型號數(shù)控機床事宜，

同年4月1日，乙按照甲的要求與丙精密設備公司簽訂了購買1臺某型號數(shù)控機床的買賣合

同。丁以乙的保證人身份在該買賣合同上簽字，但合同中并沒有保證條款，丙和丁亦未另行

簽訂保證合同。乙和丙之間簽訂的買賣合同約定，機床價格為1200萬元，乙在締約當日向

丙支付首期價款400萬元，丙在收到首期價款后1個月內(nèi)將機床交付給甲，乙在機床交付之

后的8個月內(nèi)，每月向丙支付價款100萬元。乙與丙簽訂買賣合同的當日，與甲簽訂了融資

租賃合同，但該合同未就租賃期屆滿后租賃物所有權的歸屬作出約定。2013年