案例分析討論材料(含答案要點)

案例分析討論材料案例一：某藥店從一無證經(jīng)營企業(yè)購進藥品阿莫西林數(shù)盒，并且未作購進記錄，事后被藥品監(jiān)管執(zhí)法人員檢查時發(fā)現(xiàn)。于是執(zhí)法人員對該藥店立案查處，并對上述藥品進展了抽驗，檢驗結(jié)果為假藥。【問題】1.本案例中某藥店存在哪些違法行為？2.對于上述違法行為是分別處分還是選擇一相對嚴重的情節(jié)進展處分答：1、該藥店的行為違反了藥品管理法第三十四條“從沒有生產(chǎn)經(jīng)營資格的企業(yè)購進藥品〞的規(guī)定、第四十八條“銷售假藥〞的規(guī)定、第十八條“藥品經(jīng)營企業(yè)購進藥品必須有真實完整的購進記錄〞的規(guī)定。2、某藥店的行為違反了藥品管理法多條規(guī)定，依據(jù)相關(guān)條款是分別較重行為處分，這涉及到如何理解“合并〞、“合并原那么〞的及其及“一事不再罰〞原那么的關(guān)系?！参覈姓幏址ǖ?4條規(guī)定“對當(dāng)事人的同一違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處分〞。行為人數(shù)個違法行為應(yīng)分別處分；行為人同一違法行為同時觸犯一個法律標準的兩個法條，行政機關(guān)可一次作出兩個首先，從“合并處分〞的性質(zhì)來看，行政法中的了刑法中的罪并罰〞原那么。因此，參照刑法中的相樣來理解“合并處分即某個行政相對人在某一行政法律關(guān)系中，存在處分，還是合并處理后擇一情節(jié)處分〞的中“吸收原那么涵義處分?！场昂喜⑻幏吱晠⒄铡皵?shù)關(guān)規(guī)定，可以這〞，

兩種以上應(yīng)當(dāng)受到行政處分的違法行為，有管轄權(quán)的行政機關(guān)對其違法行為進展裁量后，按照法定原那么最終決定適用何種類型的處分。盡管行政處分法中并未對這種處分類型加以明確規(guī)定，但是在實踐中卻往往會出現(xiàn)某些需要合并處分違法行為，以此來減輕相對人的負擔(dān)。從本案來看，某藥店的行為分別違反了藥品管理法第三十四條、第七十四條以及第十八條的規(guī)定，而違法者均為藥店。因此，具備數(shù)個同時需受處分的情節(jié)。而這時，執(zhí)法人員就要考慮兩種不同情形，即如果這些法律標準規(guī)定由不同的執(zhí)法部門對上述行為進展處理，那么，就不能做出重復(fù)罰款的決定。只有當(dāng)這些條款屬于同一個執(zhí)法部門時，才屬于“同一行政法律關(guān)系〞，才存在法條競合的空間?！病卜l競合，指一個犯罪行為同時觸犯數(shù)個具有包容關(guān)系的具體犯罪條文，依法只適用其中一個法條定罪量刑的情況?！称浯?，從外表的違法事實判斷來看，該案包涵這樣幾個不同的違法事實，即該藥店涉及到銷售假藥、從不具有藥品經(jīng)營資格的企業(yè)購進藥品以及未做購進記錄三種違法行為。對這三種違法行為是分別處分還是合并后擇一重處理呢？根據(jù)上述分析，如果屬于能，這點本案已經(jīng)具備，即同屬于藥品監(jiān)視管理行政關(guān)系。但是，進一步分析其中的違法行為，本案中所涉及到的三種違法行為，盡管它們屬于同一行政法律關(guān)系，才會存在法條競合的可同一行政法律關(guān)系，但是，銷售假藥是危害公民生命、安康的行為，從不具有藥品經(jīng)營資格的企業(yè)購進藥品危害的是藥品流通管理秩序，未做購進記錄那么涉及到藥品監(jiān)視管理秩序的維護，也就是說，這三種違法行為涉及到的是三種不同客體。如果借鑒刑法中的“吸收原那么〞就會發(fā)現(xiàn)〔刑法中的“吸收原那么〞是指在所犯數(shù)罪分別宣告的刑罰中，選擇其中最重的一種刑罰作為執(zhí)行的刑罰，其中較輕的刑罰，被最重的刑罰所吸收，不予執(zhí)行〕，只有觸犯了同類客體的違法行為才能按照“重行為吸收輕行為〞進展處理。例如，某一當(dāng)事人的違法行為涉及到銷售假藥行為及銷售劣藥行為的競合，就可以以銷售假藥行為來吸收銷售劣藥行為。綜上所述，筆者認為，對某藥店的違法行為不能簡單地采取“吸收原那么〞擇一重處分，而應(yīng)當(dāng)以各自的違法情節(jié)作為處理對象，依法做出相應(yīng)處分。案例二：某藥監(jiān)局執(zhí)法人員在日常檢查時發(fā)現(xiàn)某藥房內(nèi)有一箱標示為某公司生產(chǎn)的某藥品一箱100盒，產(chǎn)品批號：20070401，包裝：16片×1板×6小盒，現(xiàn)場該藥房未提供該產(chǎn)品發(fā)票〔或隨貨同行〕以及供貨單位的資質(zhì)材料，藥監(jiān)局執(zhí)法人員依法對該藥品予以先行登記保存。幾天后，依法定程序?qū)υ撍幏肯逻_行政處理通知書，予以立案調(diào)查。在調(diào)查的過程中，該藥房的負責(zé)人訴說該批藥品不是他自己經(jīng)營的，而是該藥品生產(chǎn)廠家的業(yè)務(wù)員葉某租用他的柜臺自己經(jīng)營，他只收取每月的租用柜臺費，其它的由葉某自己經(jīng)營。葉某自己說這些藥品是廠家直接發(fā)貨過來的，藥品廣告通過了播送電視臺審查，自己也有生產(chǎn)廠家的資質(zhì)材料、授權(quán)委托書以及客戶名稱為該藥房的銷售發(fā)票，通過及該藥房訂立協(xié)議并每月給予該藥房一定的租金，租用該藥房的柜臺銷售該藥品，經(jīng)查，該藥房自2006年11月起，擅自出租柜臺給該藥品生產(chǎn)廠家的業(yè)務(wù)員葉某設(shè)專柜經(jīng)營該藥品，貨值金額達6000.00元。

問題：1、本案中有哪些違法主體，其違法行為分別是什么？2、對相應(yīng)的違法行為該適用哪些法律條款等進展處理？答案：1、違法主體有：藥房、藥品生產(chǎn)廠家。藥房的行為違反了藥品流通監(jiān)視管理方法第14條的規(guī)定，依據(jù)藥品流通監(jiān)視管理方法第36條的規(guī)定，按照藥品管理法第82條作出處分。2、藥品生產(chǎn)廠家的行為違反了藥品流通監(jiān)視管理方法第5條、第8條的規(guī)定，依據(jù)藥品流通監(jiān)視管理方法第32條的規(guī)定，按照藥品管理法第73條作出處分。〔注：所謂出租柜臺，就是合約構(gòu)成租賃關(guān)系，業(yè)主通過收租來實現(xiàn)經(jīng)營的過程，即“租賃柜臺〞要具備三個形式要件：租賃協(xié)議、獨立組織貨源、獨立結(jié)算?！嘲咐骸景盖楹喗椤磕呈行北苯?08號的一藥店，因顧客不多，遷址到人口比擬密集的斜南街88號，2007年10月9日，該市食品藥品監(jiān)視管理藥店的經(jīng)營地址和藥品經(jīng)營許可證上的地址不符，對此執(zhí)法人員產(chǎn)生了以下分歧意見：局在檢查中發(fā)現(xiàn)該第一種意見：應(yīng)定性為“無證經(jīng)營〞。依照藥品管理法第73條規(guī)定給予處分。第二種意見：

應(yīng)定性為未按規(guī)定辦理經(jīng)營許可事項。藥品管理法實施條例第十六條明確規(guī)定，藥品經(jīng)營企業(yè)變更藥品經(jīng)營許可證許可事項的，應(yīng)當(dāng)在變更前向原發(fā)證機關(guān)申請變更登記；未經(jīng)登記的，不得變更許可事項。藥店變更經(jīng)營地址屬于許可事項變更，擅自變更經(jīng)營地址應(yīng)定性為：未按規(guī)定辦理變更經(jīng)營許可事項，應(yīng)按照藥品管理法實施條例第74條規(guī)定給予處分。請討論：哪種意見更合理，為什么？答案：應(yīng)按第二種意見執(zhí)行。首先，藥品經(jīng)營許可證管理方法第十三條規(guī)定，藥品經(jīng)營許可證變更分為許可事項變更和登記事項變更。許可事項變更是指經(jīng)營方式、經(jīng)營范圍、注冊地址、倉庫地址〔包括增減倉庫〕、企業(yè)法定代表人或負責(zé)人以及質(zhì)量負責(zé)人的變更。登記事項變更是指上述事項以外的其他事項的變更。本案中的變更經(jīng)營地址屬于變更許可事項。違反藥品管理法實施條例16條的規(guī)定，按照藥品管理法實施條例第74條的規(guī)定，走完“三步曲〞之后才能定論為“無證經(jīng)營〞按藥品管理法第73條加以處分。案例四：【案情簡介】某藥品大量生產(chǎn)假藥，2006年4月經(jīng)群眾舉報，某市食員對該企業(yè)進展了查處，該企業(yè)對自己的行為供認不諱，但在對該企業(yè)展處分時是適用藥品管理法第七十三條處分還是第七十四條處分；出現(xiàn)了兩種意見：一種意見認為該企業(yè)生產(chǎn)假藥，應(yīng)依據(jù)第七十四條處分；另一生產(chǎn)企業(yè)在未取得藥品生產(chǎn)許可證的情況下自2005年7月起品藥品監(jiān)視管理局執(zhí)法人進

種意見認為該企業(yè)無藥品生產(chǎn)許可證,應(yīng)依據(jù)第七十三條處分。請問：本案該采取哪一條意見？為什么？答案：應(yīng)采取第二種意見。首先，藥品管理法中第73條和第74條是針對不同行為的兩條法律依據(jù)，第73條著重強調(diào)的是“無證生產(chǎn)〞應(yīng)受處分；第74條那么強調(diào)于“藥知，第73條對而第74品質(zhì)量不合格〞應(yīng)受到的處分。其次，通過比擬可于違法行為要求予以取締，即不允許生產(chǎn)，而不管生產(chǎn)的藥品是否合格。條中要求撤銷批準證明文件或撤消藥品生產(chǎn)許可證等證件，這就要求有證才可以撤消。所以，第73條針對的是“無證生產(chǎn)〞的行為，而74條針對的是有證生產(chǎn)假藥的行為。案例五：【案情簡介】某藥品生產(chǎn)企業(yè)A在未取得藥品委托生產(chǎn)批件的情況下自2007年7月起委托藥品生產(chǎn)B生產(chǎn)感冒膠，囊由A廠提供原料。藥監(jiān)執(zhí)法人員根據(jù)舉報對B廠進展檢查并查獲成品100箱、半成品10萬粒，貨值總計10萬元。請問：A、B企業(yè)分別有哪些違法行為，其依據(jù)是什么。它們的行為應(yīng)如何處分？答案：A、B企業(yè)在未經(jīng)國家藥品監(jiān)視管理局批準，擅自委托及承受委托生產(chǎn)，A企業(yè)違反了藥品管理法第13條和藥品管理法實施條例第64條的規(guī)定，按照藥品管理法74條處分，B企業(yè)同樣也按照藥品管理法74條處分。所

以，對未經(jīng)批準擅自委托生產(chǎn)的委托方及受托方均依照生產(chǎn)假藥論處。案例六：【案情簡介】某醫(yī)院自2005年1月至2006年4月期間，從某醫(yī)藥公司購進五種藥品。某市食品藥品監(jiān)視管理執(zhí)法人員在查看該醫(yī)院的購進記錄時發(fā)現(xiàn)，該醫(yī)藥公司提供藥品經(jīng)營許可證和營業(yè)執(zhí)照是偽造的，于是認定該醫(yī)院從無證企業(yè)購進藥品，違反了藥品管理法第三十四條的規(guī)定，依據(jù)藥品管理法第八十條的規(guī)定給予處分。對于市食品藥品監(jiān)視管理局的處分，醫(yī)院不服，稱該院在購進藥品前嚴格按法規(guī)的有關(guān)規(guī)定索取了該公司的一證一照，對該公司偽造藥品經(jīng)營許可證和營業(yè)執(zhí)照之事完全不知情，因此從該公司購進藥品不是有意的。請問：醫(yī)院的辯稱有道理嗎？為什么？答：無道理，醫(yī)療機構(gòu)購進藥品時，應(yīng)當(dāng)索取、查驗、保存供貨企業(yè)有關(guān)證件、資料、票據(jù)。建立執(zhí)行購進藥品檢查驗收制度是醫(yī)療機構(gòu)的一項法定的義務(wù)。鑒別真?zhèn)尾⒉浑y，上網(wǎng)可以查詢。所以，醫(yī)療機構(gòu)沒有盡到應(yīng)盡的查驗義務(wù)，應(yīng)予免責(zé)的理由不成立。案例七：【案情簡介】江蘇省某食品藥品監(jiān)視管理局在檢查時發(fā)現(xiàn)，江蘇省A醫(yī)院已取得醫(yī)療機構(gòu)制劑許可證，其配制的制劑“一抹平〞消炎藥也取得制劑批準文號，但是A醫(yī)院將“一抹平〞消炎藥銷售給當(dāng)?shù)氐腂醫(yī)院，B醫(yī)院將此制劑給本院患者使用。

請問：A醫(yī)院、B醫(yī)院的行為是否違法假設(shè)違法，其違法行為及其依據(jù)是什么？如何處分？答：A醫(yī)院違反了藥品管理法第25條第二款的規(guī)定：醫(yī)療機構(gòu)配制的制劑，不得在市場銷售。應(yīng)依據(jù)藥品管理法第84條處分。B醫(yī)院擅自使用A醫(yī)院配制的制劑是違法的，違反了藥品管理法第25條第一款的規(guī)定，依據(jù)藥品管理法實施條例第66條規(guī)定，按照藥品管理法第80條處分。案例八：2005年10月，某市藥監(jiān)局執(zhí)法人員對A零售藥店監(jiān)視檢查發(fā)現(xiàn)，該藥店銷售的2盒藥品的外包裝及其他同種藥品有區(qū)別，經(jīng)送檢，判定這2盒藥品是假藥；而其他藥品是真藥，是從合法的藥品批發(fā)企業(yè)購進的。經(jīng)藥店工作人員回憶：在檢查前一日，有一顧客要購置該藥品，當(dāng)時那個婦女從貨架下取下一包藥品，直接走到收銀臺前突然說：“哦，錢不夠，買不成了！〞然后將藥又放回藥架上。執(zhí)法人員判斷該藥店銷售的2盒藥品假藥是被掉包的。請問：能否以銷售假藥為由對藥店進展處分為什么？答：不能，依據(jù)藥品管理法實施條例第81條規(guī)定，可免出的假藥，但可免除其他行政處分。案例九：責(zé)，即沒收沒售【案情簡介】某市藥監(jiān)局執(zhí)法人員在某藥廠原料庫發(fā)現(xiàn)，一批用于生產(chǎn)“維C銀翹片〞的“金銀出現(xiàn)吸濕現(xiàn)象，執(zhí)法人員對該批“金銀花〞進展了抽檢，花〞

檢驗結(jié)果為：“金銀花〞水分含量嚴重超標。經(jīng)調(diào)查，該批“金銀花〞是從合法企業(yè)購進的，購進時無質(zhì)量問題，但在購進后由于保管不當(dāng)導(dǎo)致吸濕，而利用該“金銀花〞所生產(chǎn)的藥品檢驗結(jié)果符合藥品標準規(guī)定。請問：該市藥監(jiān)局該不該對此藥廠處理？為什么？答案：違反了藥品管理法第11條規(guī)定及藥品生產(chǎn)質(zhì)量管理標準第39條規(guī)定，但均無相應(yīng)的罰那么，根據(jù)法無明文規(guī)定不罰的原那么，所以應(yīng)免于處分。但可根據(jù)此原料藥生產(chǎn)的藥品的抽驗結(jié)果進展相應(yīng)的處分。案例十：【案情簡介】某省藥檢所工作人員小張，平時工作積極認真，精通業(yè)務(wù)，深受領(lǐng)導(dǎo)賞識。某日，小張的大學(xué)同學(xué)鄭某突然找到他。原來，鄭某所在藥廠的拳頭產(chǎn)品左氧氟沙星片劑被抽驗，害怕藥檢不合格，該廠受重罰。鄭某對小張說：他們廠是一新成立的公司，投資還未收回，如果這次被重罰的話，產(chǎn)品的市場將會被競爭對手搶占，新工廠可能面臨倒閉的危險，鄭某請求小張高抬貴手，讓他們廠這次檢驗過關(guān)。鄭某說工廠流動資金已非常緊張。同學(xué)有難，豈能不幫？小張最近因買彩票剛中了10幾萬元，正