論動產(chǎn)的善意取得制度

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利沒有所有權(quán)或依法不得處分的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。”這就是說，如果委托人委托拍賣其無權(quán)處分的財(cái)產(chǎn)，拍賣人明知委托人無權(quán)處分而仍予拍賣，則善意買受人可取得對拍賣物品的所有權(quán)，但對真正的權(quán)利人，委托人和拍賣人都應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。再如我國《票據(jù)法》第12條規(guī)定：“以欺詐、偷盜或者脅迫等手段取得票據(jù)的，或者明知有前列情形，出于惡意取得票據(jù)的，不得享有票據(jù)權(quán)利?！痹摋l規(guī)定惡意取得的人不得享有票據(jù)權(quán)利，根據(jù)私法上是權(quán)利推定原則：凡是法律不禁止的，都是法律允許的。即從反面確認(rèn)了善意取得票據(jù)的人，應(yīng)可以享有票據(jù)權(quán)利。應(yīng)當(dāng)指出，盡管我國有關(guān)法律、法規(guī)和司法解釋都有善意取得制度的規(guī)定，但缺乏善意取得的概念、要件、效果等一般規(guī)定，因此善意取得制度在我國現(xiàn)行立法中仍不完善。二、善意取得的存在依據(jù)（一）善意取得制度存在的理論基礎(chǔ)善意取得存在的理論基礎(chǔ)，學(xué)者從不同的角度提出了不同的看法，主要有以下幾種：（1）即時(shí)時(shí)效或瞬間時(shí)效說，認(rèn)為受讓人取得權(quán)利是取得時(shí)效的結(jié)果，但時(shí)效制度是以時(shí)間及時(shí)間之經(jīng)過為其構(gòu)成要素，而善意取得制度則與時(shí)間及時(shí)間之經(jīng)過沒有聯(lián)系，只要符合法律規(guī)定的條件，受讓人可即時(shí)取得所有權(quán)，尤其是對占有委托物的取得，所以時(shí)效制度與善意取得制度是兩種各自獨(dú)立的制度。（2）權(quán)利外形說，認(rèn)為善意取得的根據(jù)是基于對權(quán)利外形的保護(hù)，即其建立在占有的“權(quán)利外形上”，對此外形的信賴值得法律保護(hù)，從而使物權(quán)人負(fù)起某種“外形責(zé)任”。（3）法律賦權(quán)說，認(rèn)為善意取得是由于法律賦予占有人以處分他人所有權(quán)的權(quán)能。既然法律已賦予占有人處分他人財(cái)產(chǎn)的權(quán)利，那么讓與人對占有他人動產(chǎn)的處分便不是無權(quán)處分，因此此說不合理。（4）占有保護(hù)說，認(rèn)為依物權(quán)公示原則，動產(chǎn)占有具有公信力，故善意受讓占有的人即被推定為法律上的所有人，從而發(fā)生善意取得的效果。此說忽視了善意取得必為有償取得的構(gòu)成要件，也不妥當(dāng)（楊與齡著：《民法物權(quán)》，臺北五南圖書出版公司，1985年著，88頁）。由此，以上學(xué)說較為合理的是“權(quán)利外形說”，善意取得是所有權(quán)取得的一種方式，所有權(quán)屬于物權(quán)，物權(quán)是一種對世權(quán)，動產(chǎn)物權(quán)的公示方法為占有，即動產(chǎn)的占有人推定為動產(chǎn)的所有人，信賴其占有利益的第三人與之為交易行為，正是基于占有的公信力。如果善意的受讓人不知也不應(yīng)知占有人非真正的權(quán)利人，而讓其承擔(dān)占有人無權(quán)處分占有財(cái)產(chǎn)行為無效的法律后果，對該受讓人而言顯然是不公平的，而且這一結(jié)果也與物權(quán)公示原則的公信力相左。占有的公信力是善意受讓人取得權(quán)利的基本邏輯依據(jù)，但是其并非是善意取得制度得以建立的唯一原因。善意取得所涉及的問題，實(shí)際上是真權(quán)利人（原所有人）與善意受讓人之間的利益沖突問題（尹田著：《論動產(chǎn)善意取得的理論基礎(chǔ)及相關(guān)問題》，載于北大法律信息網(wǎng)）。因?yàn)闊o權(quán)處分人的讓與行為無論是善意或?yàn)閻阂?，其行為均為不法，均須對原所有人承?dān)返還原物或損害賠償?shù)呢?zé)任。法律所要解決的是如何平衡民事關(guān)系中的利益沖突，通常采用如下原則：在相互沖突的利益之中，如果每種權(quán)利都不涉及“秩序”（即整體利益）的話，那么，假如是正當(dāng)利益與不正當(dāng)利益發(fā)生沖突，民法會選擇對正當(dāng)利益的保護(hù)；假如是正當(dāng)利益與正當(dāng)利益發(fā)生沖突，民法會或者對不同性質(zhì)的權(quán)利既定“等級”予以保護(hù)（如物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)），或者對相同性質(zhì)的權(quán)利平等地予以保護(hù)（如普通債權(quán)人依債權(quán)金額按比例平等受償）。相反，如果相互沖突的兩種利益中，一種利益涉及到權(quán)利（個(gè)別正當(dāng)利益）的保護(hù)，而另一種利益關(guān)涉到秩序（整體利益）的保護(hù)，則民法的選擇，無一例外地犧牲個(gè)別正當(dāng)利益而保護(hù)整體利益。在動產(chǎn)無權(quán)處分的情形，所有人與善意受讓人之間發(fā)生的沖突，是正當(dāng)利益與正當(dāng)利益之間的沖突。于此，所有人的利益的正當(dāng)性源于其權(quán)利（所有權(quán)）的享有，而善意受讓人利益的正當(dāng)性源于其善意。但是，對之予以整體的觀察，則所有人利益的傷害被認(rèn)為僅僅是個(gè)別利益的傷害，而善意受讓人利益的傷害卻因其被認(rèn)定為是對交易安全即交易整體秩序的傷害，鑒于整體利益的保護(hù)重于個(gè)別利益的保護(hù)，法律傾向于保護(hù)善意受讓人。由此善意取得制度的理論根據(jù)不僅在于占有的公信力，還在于民法所確定的利益沖突的平衡原則，即交易安全（整體利益）高于權(quán)利保護(hù)（個(gè)別利益）（尹田著：《論“不正當(dāng)勝于無秩序”》，載于中國民商法律網(wǎng)）。（二）善意取得制度存在的價(jià)值基礎(chǔ)善意取得制度涉及民法財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的靜的安全與財(cái)產(chǎn)交易的動的安全之保護(hù)問題。前者是指法律保護(hù)權(quán)利人占有和所有的財(cái)產(chǎn)權(quán)益，禁止他人非法占有，因此又稱為“交易安全”或“所有的安全”；后者是指法律保護(hù)交易當(dāng)事人基于交易行為所取得的利益，又稱為“交易的安全”。善意取得制度即是在動態(tài)安全和靜態(tài)安全間存在矛盾的情況下，權(quán)衡利益得失，以保護(hù)動態(tài)安全，原因在于：第一，善意取得制度有利于維護(hù)商品交換的正常秩序，促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的有秩序的發(fā)展。在市場經(jīng)濟(jì)社會保護(hù)交易當(dāng)事人的信賴?yán)鎸?shí)際上是保護(hù)交易安全的重要措施。在廣泛的商品交換活動中，從事交換的當(dāng)事人往往并不知道對方是否有權(quán)處分財(cái)產(chǎn)，也很難對其在市場上出售的商品逐一調(diào)查。如果從商品交換當(dāng)時(shí)的環(huán)境來看，受讓人不知或不應(yīng)知轉(zhuǎn)讓人無權(quán)轉(zhuǎn)讓該動產(chǎn)，則在交易完成后，由于無權(quán)處分行為致使交易無效，并使受讓人返還財(cái)產(chǎn)，則不僅要推翻已經(jīng)形成的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，而且使當(dāng)事人在從事交易活動時(shí)，隨時(shí)會擔(dān)心，現(xiàn)在買到的商品，今后有可能要退還，從而造成當(dāng)事人在交換時(shí)的不安全感，不利于商品交換秩序的穩(wěn)定。反之，如果承認(rèn)善意買受人可以即時(shí)取得所有權(quán)，則交易者就不必為交易的安全擔(dān)憂，從而能放心大膽的從事交易，這將有利于市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展（王利明著：《物權(quán)法研究》，中國人民大學(xué)出版社，2002年版，266頁）。第二，善意取得制度有利于充分發(fā)揮物的經(jīng)濟(jì)效用。法律對財(cái)產(chǎn)權(quán)益的保護(hù)，不僅僅在于滿足權(quán)利人對財(cái)產(chǎn)實(shí)際支配需要，還應(yīng)當(dāng)通過調(diào)整財(cái)產(chǎn)關(guān)系充分有效地發(fā)揮整個(gè)社會物質(zhì)財(cái)富的動態(tài)作用，以滿足人類生產(chǎn)和生活的需要。善意取得在發(fā)揮物的經(jīng)濟(jì)效用方面的作用主要體現(xiàn)在：一方面，如果簡單的宣告任何無權(quán)處分行為無效，使善意的當(dāng)事人向真正的權(quán)利人返還財(cái)產(chǎn)，將使交易的當(dāng)事人因返還財(cái)產(chǎn)，恢復(fù)原狀而支付一些交易費(fèi)用。如果承認(rèn)交易有效，使善意第三人即時(shí)取得所有權(quán)，則可以避免這些交易費(fèi)用的支出。當(dāng)然，在善意取得的情況下，法律雖不保護(hù)原所有人對原物的支配權(quán)利，但允許原所有人要求轉(zhuǎn)讓人賠償損失，也在一定程度上彌補(bǔ)了原所有人的損失，使原所有人在獲得賠償金以后購買替代物，而善意買受人也可以繼續(xù)占有標(biāo)的物，這是符合效用原則的。另一方面，善意取得通常都是由無權(quán)處分而發(fā)生的，在出現(xiàn)無權(quán)處分行為以后，可能表明原權(quán)利人忽視對物的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，而善意的第三人愿意取得該財(cái)產(chǎn)，表明善意占有人更愿意利用原物，也可表明原物在善意受讓人手中比在原所有人手中可能更具有利用價(jià)值，因此法律保護(hù)善意受讓人而不是原權(quán)利人對原物的權(quán)利，則在許多情況下可能更有利于充分發(fā)揮原物的效用（蘇永欽著：《民法物權(quán)爭議研究》，321頁）。同時(shí)，也可以督促原權(quán)利人更謹(jǐn)慎的選擇對物的占有人。尤其應(yīng)該看到，在實(shí)際生活中，由于商品流轉(zhuǎn)的加速，善意買受人在受讓財(cái)產(chǎn)后又將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓他人，甚至幾經(jīng)轉(zhuǎn)讓易手，財(cái)產(chǎn)已經(jīng)投入生產(chǎn)經(jīng)營活動，若允許所有人追奪現(xiàn)在的占有人占有的財(cái)產(chǎn)，則將推翻一系列已經(jīng)成立或履行的合同關(guān)系，妨礙生產(chǎn)經(jīng)營活動的正常進(jìn)行，也會造成一些不必要的損失和浪費(fèi)。第三，善意取得制度有利于保護(hù)現(xiàn)存財(cái)產(chǎn)占有關(guān)系，及時(shí)解決民事糾紛，促進(jìn)社會穩(wěn)定。當(dāng)無權(quán)處分人處分他人財(cái)產(chǎn)以后，標(biāo)的物可能在多個(gè)當(dāng)事人之間轉(zhuǎn)讓易手，有的時(shí)間已經(jīng)久遠(yuǎn)，有的當(dāng)事人已經(jīng)多次變換，由于日久年深，證據(jù)也難以搜集，因此，如果不保護(hù)善意買受人的利益，而允許原所有人向現(xiàn)在的占有人追奪原物，勢必會推翻現(xiàn)有的秩序，使大量人力、物力、財(cái)產(chǎn)陷入無休止的舉證之中，使大量的民事糾紛不能及時(shí)解決，使有限的司法資源被浪費(fèi)，不能得到有效率的運(yùn)用。當(dāng)事人亦將陷入訴累。善意取得制度可以簡化交易中的各種關(guān)系，即便有了糾紛，也可以較快得以解決，從而可以促進(jìn)社會秩序的穩(wěn)定。善意取得制度雖然削弱了對原所有人的所有權(quán)的保護(hù)，但是，這對于整個(gè)社會經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定是有利的。而且由于善意取得的適用范圍主要是動產(chǎn)，而在市場經(jīng)濟(jì)條件下，動產(chǎn)大都具有可替代性，能夠在市場上購買到，因此在第三人取得動產(chǎn)的所有權(quán)以后，所有人雖無權(quán)要求第三人返還原物，但可以要求不法轉(zhuǎn)讓人賠償損失，然后所有人以賠償金在市場上再購買此類財(cái)產(chǎn)，同樣也可能使其利益得到滿足。三、善意取得的構(gòu)成要件善意取得的構(gòu)成要件是指：具備何種條件或要素始能引起善意取得實(shí)際發(fā)生的問題。由于善意取得制度要發(fā)生原所有人的所有權(quán)消滅，而受讓人取得所有權(quán)的結(jié)果，因此，各國法律都規(guī)定了嚴(yán)格的條件。從我國現(xiàn)實(shí)來看，善意取得制度應(yīng)具備以下條件：（一）受讓人取得財(cái)產(chǎn)時(shí)出于善意根據(jù)善意取得制度，取得財(cái)產(chǎn)的第三人在取得財(cái)產(chǎn)時(shí)應(yīng)為善意；如果讓與人為善意，而受讓人為惡意，則不適用這一制度。善意是指不知情，即不知或不應(yīng)知道讓與人轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)時(shí)沒有處分該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的權(quán)限，即受讓人誤信財(cái)產(chǎn)的占有人是所有人或具有處分他人財(cái)產(chǎn)的權(quán)限。學(xué)理上，對善意的認(rèn)定有不同的觀點(diǎn)（肖厚國著：《物權(quán)變動研究》，法律出版社，2002年版，392頁）?！胺e極觀念說”要求受讓人必須有將轉(zhuǎn)讓人視為所有權(quán)人的觀念，即根據(jù)讓與人的權(quán)利外象而信任其有權(quán)利實(shí)像的認(rèn)識，這樣才能認(rèn)為是善意：“消極觀念說”則要求受讓人不知或不應(yīng)知轉(zhuǎn)讓人為無權(quán)處分人即可。但“積極觀念說”要求第三人確信轉(zhuǎn)讓人有處分權(quán)，從而使第三人實(shí)際調(diào)查，了解轉(zhuǎn)讓人為真正的權(quán)利人，這將使交易成本過高；而“消極觀念說”則使第三人在進(jìn)行交易時(shí)不負(fù)擔(dān)任何注意義務(wù)。各國在立法中大都采用“消極觀念說”。（王澤鑒歸納對善意的解釋有四種：一是認(rèn)為善意是指不知讓與人沒有讓與的權(quán)利，而不必考慮是否有過失；二是認(rèn)為善意是指不知讓與人無讓與權(quán)利，是否出于過失，自然不必考慮，但根據(jù)客觀情勢，在交易經(jīng)驗(yàn)上一般人都可認(rèn)定讓與人沒有讓與權(quán)利的，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是惡意；三是認(rèn)為善意是指不知或不得而知讓與人沒有讓與權(quán)利；四是認(rèn)為善意是指須非明知或因重大過失而不知讓與人無讓與權(quán)利。）臺灣學(xué)者史尚寬提出“關(guān)于惡意之證明方法，今日一般被承認(rèn)者，有下列事實(shí)：（1）以不當(dāng)之低廉價(jià)格買受其物；（2）讓與人屬于可疑身份之人；（3）授受行為，行于近親（尤其家屬）之間，得確定讓與人為惡意時(shí)；（4）善意取得人通常由誰受讓及在如何情形下取得其物，應(yīng)有記憶。如經(jīng)原告之要求，被告拒絕為此項(xiàng)陳述的，則被告之取得，應(yīng)推定為惡意；（5）取得人確知讓與人非為所有人，認(rèn)為應(yīng)推定其為惡意者。然讓與人有以他人之計(jì)算而處分其他人之物之權(quán)者，有經(jīng)所有人之同意而處分該物者，其時(shí)占有人雖知讓與人非為所有人，然得就他人或同意于處分之人有所有權(quán)為善意，故惟被告拒絕陳述或?yàn)榕卸ㄗ屌c人之有分權(quán)之事實(shí)時(shí)，始可認(rèn)為惡意?！贝穗m是從確定惡意的角度來表述的，但對于善意的確定有一定的借鑒作用。善意取得又稱即時(shí)取得，因此，只要受讓人在取得權(quán)利時(shí)為善意即可，若此以前受讓人即出于惡意，則可當(dāng)然推定其取得權(quán)利時(shí)也為惡意；相反，若權(quán)利取得人取得權(quán)利時(shí)為善意，則在此之后，不管其是否得知轉(zhuǎn)讓人為無權(quán)處分人，善意取得的效力也不受影響；受讓人再轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)時(shí)，不管接受財(cái)產(chǎn)的第三人是否出于惡意，都不妨礙其已根據(jù)善意取得制度所獲得的權(quán)利。關(guān)于準(zhǔn)確的時(shí)間，應(yīng)當(dāng)根據(jù)財(cái)產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移的不同方式而定，在實(shí)際交付中，應(yīng)當(dāng)以實(shí)際交付物的時(shí)間作為判斷善意的時(shí)間；在簡易交付中，應(yīng)當(dāng)把雙方達(dá)成合意的時(shí)間作為判斷善意的時(shí)間；在占有改定時(shí)，則應(yīng)當(dāng)將受讓人取得間接占有的時(shí)間作為判斷善意的時(shí)間；在讓與返還請求權(quán)（指示交付），則是受讓人取得返還請求權(quán)的時(shí)間。關(guān)于善意的舉證，應(yīng)對受讓人采取善意推定原則，由原權(quán)利人對受讓人是否具有惡意或重大過失進(jìn)行舉證，如果不能證明其為惡意，則推定其為善意。在權(quán)利人舉證后，法官應(yīng)當(dāng)根據(jù)原權(quán)利人的舉證及各種客觀、外部的情況進(jìn)行綜合判斷，以確定第三人是否在交易時(shí)出于善意。一般來說，確定是否為善意時(shí)要考慮如下因素（王利明、王軼著：《動產(chǎn)善意取得制度研究》，載于《現(xiàn)代法學(xué)》1997年第5期）：（1）第三人在交易時(shí)是否已知道轉(zhuǎn)讓人為無權(quán)處分人；（2）轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的價(jià)格情況；（3）受讓人的專業(yè)及文化知識水平；（4）受讓人對轉(zhuǎn)讓人的熟悉和了解程度；（5）交易場所和環(huán)境因素；（6）受讓人與轉(zhuǎn)讓人的關(guān)系以及其對轉(zhuǎn)讓人的態(tài)度，除此之外，法官還可以根據(jù)自己的生活經(jīng)驗(yàn)，從其他角度來判斷受讓人是否為善意。（二）轉(zhuǎn)讓人必須為無權(quán)處分財(cái)產(chǎn)的人善意取得適用的前提是轉(zhuǎn)讓人處分財(cái)產(chǎn)構(gòu)成無權(quán)處分。無權(quán)處分是指權(quán)利人無處分權(quán)而從事了法律上的處分行為，這種法律上的處分主要是通過買賣、設(shè)定抵押等使所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)讓或?qū)⒁l(fā)生轉(zhuǎn)讓。無權(quán)處分包括四種情形：一是無所有權(quán)的情形，如承租人、保管人對承租或保管的財(cái)產(chǎn)并不享有所有權(quán)，而將該財(cái)產(chǎn)出讓給他人；二是所有權(quán)受到限制的情形，例如某一共有人未經(jīng)其他共有人的同意而處分共有財(cái)產(chǎn)；三是不具有處分權(quán)的情形，例如在附條件買賣中，當(dāng)事人約定在價(jià)金未完全清償前，出賣人保留所有權(quán)，買受人只享有期待權(quán)，在合同有效期間，出賣人不能就同一標(biāo)的物的所有權(quán)向他人轉(zhuǎn)讓，而買受人則可以處分所享有的期待權(quán)；四是代理人擅自處分被代理人的財(cái)產(chǎn)。無權(quán)處分與善意取得制度密切聯(lián)系在一起，無權(quán)處分是善意取得的前提，而善意取得則主要適用于無權(quán)處分行為，善意取得制度是通過無權(quán)處分行為完成的，而善意取得是靜態(tài)的一方面，即法律對作為無權(quán)處分的結(jié)果的財(cái)產(chǎn)如何確定其權(quán)利歸屬。具體說來，無權(quán)處分和動產(chǎn)善意取得的關(guān)系存在以下幾種情形（王利明著：《物權(quán)法研究》，中國人民大學(xué)出版社，2002年版，177頁）：（1）在動產(chǎn)財(cái)產(chǎn)未交付的情況下，無論買受人是出于善意還是惡意，買受人顯然不能依善意取得制度取得動產(chǎn)的所有權(quán)；但如果權(quán)利人對無權(quán)處分人的處分行為予以追認(rèn)或無權(quán)處分人事后取得處分權(quán)，則無權(quán)處分合同具有法律約束力，買受人依合同的履行可以取得動產(chǎn)的所有權(quán)，反之，則出賣行為無效，無權(quán)處分人與買受人之間發(fā)生締約過失責(zé)任。（2）在動產(chǎn)財(cái)產(chǎn)已交付但買受人為惡意的情況下，買受人不能依善意取得制度取得動產(chǎn)所有權(quán)；從合同法角度講。權(quán)利人追認(rèn)該無權(quán)處分行為或無權(quán)處分人事后取得處分權(quán)都能使無權(quán)處分合同發(fā)生完全的法律效力。（3）動產(chǎn)財(cái)產(chǎn)已交付且買受人受讓該動產(chǎn)出于善意（假定同時(shí)符合其他構(gòu)成要件），則發(fā)生善意買受人依善意取得制度取得動產(chǎn)所有權(quán)的法律后果；但從合同法的角度來看，權(quán)利人尚存在著追認(rèn)該無權(quán)處分行為和不予追認(rèn)的可能性。如果權(quán)利人不予追認(rèn)甚至否認(rèn)，則該無權(quán)處分合同依法無效，發(fā)生返還財(cái)產(chǎn)和賠償損失的法律后果，買受人即使善意且實(shí)際受讓該動產(chǎn)也不能取得所有權(quán)。由上可見，善意取得和無權(quán)處分各自獨(dú)自的構(gòu)成要件，在不適用善意取得的情況下，只須根據(jù)權(quán)利人的意志按合同法的規(guī)定處理即可，情形（1）（2）即為其例。真正的法律競合是情形（3）。但有觀點(diǎn)認(rèn)為：“因權(quán)利人拒絕追認(rèn)而使無權(quán)處分合同被宣告無效，不應(yīng)影響善意受讓人根據(jù)善意取得制度取得權(quán)利?！比欢?，該觀點(diǎn)忽略了無權(quán)合同與善意取得截然不同的法律后果；前者發(fā)生返還財(cái)產(chǎn)賠償損失等民事責(zé)任；后者發(fā)生善意受讓人取得所有權(quán)的法律效力，如果承認(rèn)發(fā)生無效合同的法律效力，善意受讓人又如何取得所有權(quán)？若承認(rèn)善意受讓人依善意取得可取得所有權(quán)，那么權(quán)利人否認(rèn)該無權(quán)處分合同的行為已無任何法律意義。因此善意取得與無權(quán)處分合同的法律后果不能并存，非此即被，兩者必居其一，構(gòu)成法律競合。在這種情況下如何適用法律應(yīng)當(dāng)予以明確。我認(rèn)為應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用物權(quán)法中善意取得的規(guī)定，善意受讓人取得動產(chǎn)所有權(quán)得對抗權(quán)利人的拒絕追認(rèn)甚至否認(rèn)，換句話說，在這種情況下權(quán)利人的否定性態(tài)度已不能產(chǎn)生合同法規(guī)定的效力，優(yōu)先適用善意取得體現(xiàn)了以下益處：第一，順應(yīng)民法發(fā)展潮流，符合現(xiàn)代民法著重保護(hù)財(cái)產(chǎn)交易安全的法律理念，有利于財(cái)產(chǎn)的安全流動，不至于因權(quán)利人的否認(rèn)而使已完成的交易歸于無效，損害雙方的交易信心；第二，善意取得制度維護(hù)交易安全的法律功能已為學(xué)者所承認(rèn)，優(yōu)先適用該制度能最大限度地發(fā)揮其功能；反之，如果優(yōu)先適用合同法有關(guān)無權(quán)處分的規(guī)定，使權(quán)利人的意志能隨意排除善意取得的適用，這就使善意取得維護(hù)交易安全的功能在一定程度內(nèi)削弱甚至喪失，民法借助該制度維護(hù)交易安全的意圖就會落空；第三，從法律構(gòu)成要件來說，善意取得的適用要遠(yuǎn)遠(yuǎn)嚴(yán)格于無權(quán)處分，因而可以把善意取得看作是法律在無權(quán)處分具備特殊要件（如交易標(biāo)的是動產(chǎn)；受讓人善意且無過失；動產(chǎn)以實(shí)際交付等）時(shí)做出的特別規(guī)定，所以，在特別規(guī)定與一般規(guī)定發(fā)生競合時(shí)，理應(yīng)適用法律的特別規(guī)定。因此，在這種情況下，以不發(fā)生無權(quán)處分合同無效的法律效力為宜，否則很難調(diào)和兩者之間的矛盾（王軼著：《物權(quán)變動論》，中國人民大學(xué)出版社，2001年版）。在善意取得的情形下，必須要求轉(zhuǎn)讓人和受讓人就動產(chǎn)讓與達(dá)成合意，此種合意為債權(quán)合同，若該合同因?yàn)檫`反法律或行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定或公序良俗而被宣告無效，則原則上不應(yīng)當(dāng)產(chǎn)生善意取得的后果，即善意取得仍然要以合同的有效為前提。因?yàn)樯埔馊〉弥贫仁菫楸Ｗo(hù)交易安全而設(shè)定的，只有讓與人與受讓人之間存在交易行為時(shí)，法律才有保護(hù)的必要。適用善意取得制度，除要求交易行為中讓與人無處分權(quán)外，必須具備法律行為的其他一切生效要件。若合同被宣告無效或被撤銷，則不能發(fā)生善意取得，當(dāng)事人負(fù)有返還的義務(wù)，如果受讓人出于善意，因其負(fù)有返還的義務(wù)，即使取得所有權(quán)也不能發(fā)生善意取得的法律效果，在此情況下，由雙方或一方返還財(cái)產(chǎn)，產(chǎn)生恢復(fù)原狀的后果。（三）受讓人必須通過有效的法律行為而取得財(cái)產(chǎn)首先，這里所要求的法律行為并非完全充分民事法律行為的生效要件，但這種不完全僅僅局限于無處分權(quán)，對于其他民事法律行為的生效要件則一應(yīng)具備。為此，（1）要求轉(zhuǎn)讓的財(cái)物，必須是法律允許流轉(zhuǎn)的財(cái)產(chǎn)。也就是說適用善意取得制度的財(cái)產(chǎn)必須是法律允許自由流通的財(cái)產(chǎn)。法律禁止或者限制流轉(zhuǎn)的物，如國家專有物質(zhì)、毒品、槍支彈藥、黃金等，按法律規(guī)定不得在公共市場上交換或在法律允許的范圍之外流通，否則會因標(biāo)的物瑕疵而導(dǎo)致該民事法律行為不得生效，因而也就當(dāng)然不得適用善意取得。（2）如果受讓人與轉(zhuǎn)讓人間所從事的買賣、互易等行為因無處分權(quán)以外的其他原因歸于無效或可撤銷，則不能發(fā)生善意取得的效果（蔡為民著：《善意取得制度研究》，載于中國法院網(wǎng)）。在此情況之下，應(yīng)當(dāng)按照法律關(guān)于無效與撤銷的有關(guān)規(guī)定，由雙方或一方返還財(cái)產(chǎn)，恢復(fù)原狀。但這只限于受讓人與轉(zhuǎn)讓人間的行為，對于原權(quán)利人與轉(zhuǎn)讓人間的行為是有效、無效抑或撤銷，則不影響善意受讓人對權(quán)利的善意取得。其次，善意取得制度旨在保護(hù)交易安全，因而交易的存在理應(yīng)成為善意取得制度得以發(fā)揮作用的一個(gè)前提，這就要求這種民事法律行為尚需具有交易的性質(zhì)。如果讓與人與受讓人在法律或經(jīng)濟(jì)上同屬一人，則不存在交易的性質(zhì)，例如因公司合并而移轉(zhuǎn)所有權(quán)時(shí)，則不應(yīng)產(chǎn)生善意取得的適用問題。這就要求，受讓人取得的財(cái)產(chǎn)必須是通過具有交換性的行為而取得，而由繼承、遺贈等行為取得財(cái)產(chǎn)，則不能產(chǎn)生善意取得的效力，這也是繼承和遺贈的性質(zhì)所決定的。按照法律規(guī)定，繼承人、受遺贈人只能從被繼承人和遺贈人處得到其個(gè)人的合法財(cái)產(chǎn)，而不能通過這種方式取得被繼承人、遺贈人不具有合法權(quán)利的他人財(cái)產(chǎn)，因?yàn)槿绻试S對這些財(cái)產(chǎn)適用善意取得制度，則容易引起一些不必要的財(cái)產(chǎn)糾紛，妨礙社會經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。值得注意的是，善意取得制度僅適用于有償?shù)慕灰?，?yīng)以有償取得為前提。在許多情況下，無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)本身就表明財(cái)產(chǎn)的來源可能是不正當(dāng)?shù)?，而一個(gè)誠實(shí)的、不貪圖便宜的受讓人在受讓財(cái)產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)查明財(cái)產(chǎn)的來源，如果不經(jīng)調(diào)查就無償受讓財(cái)產(chǎn)，則本身是非善意的，或者說是有過失的。既然財(cái)產(chǎn)是無償接受的，受讓人占有財(cái)產(chǎn)已經(jīng)獲得了一些利益，因此返還財(cái)產(chǎn)并不會蒙受多少損失，尤其是該財(cái)產(chǎn)在市場上有代替品時(shí)。所以，受讓人在取得財(cái)產(chǎn)時(shí)，必須以相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)或金錢支付給出讓人，才能善意取得。無償取得的財(cái)產(chǎn)，不適用此制度。實(shí)踐中，對于受讓人有償而支付價(jià)低于動產(chǎn)價(jià)值，是否適用善意取得制度較為復(fù)雜，一般認(rèn)為，如經(jīng)拍賣或從具有經(jīng)營資格的經(jīng)營者處購買的，應(yīng)受善意取得之保護(hù)；如果在不公開場所私密購買，此時(shí)可認(rèn)定受讓人非為善意，因其主觀上有過失，不受善意取得之保護(hù)。（四）善意取得的財(cái)產(chǎn)是法律允許流轉(zhuǎn)的動產(chǎn)第一，善意取得的財(cái)產(chǎn)必須是法律允許自由流轉(zhuǎn)的財(cái)產(chǎn)。法律禁止或限制流轉(zhuǎn)的物，如國家專有物資、爆炸物、槍支彈藥、麻醉品、毒品等，不能在市場上交換，當(dāng)然不能適用善意取得制度。原因在于：（1）出于維護(hù)社會利益和國家利益的需要的，不能因?yàn)槟稠?xiàng)民事法律制度的規(guī)定造成對這些利益的損害；由于上述物品的交易屬于非法交易，因此善意取得不可能去保護(hù)一種非法交易的所謂的交易安全；況且善意取得制度適用的重要前提既是合法有效的交易，上述物品的交易違反法律和公共秩序，自然不適用善意取得制度。（2）善意取得制度不僅保護(hù)動的安全，也要保障靜的安全。如果第三人可以因善意取得而獲得對法律禁止流轉(zhuǎn)的物的權(quán)利，則本來法律嚴(yán)格禁止流轉(zhuǎn)的物就變成了可以流轉(zhuǎn)的物，這本身就是一個(gè)悖論。加之一些物品如毒品、槍支彈藥等，法律規(guī)定嚴(yán)禁個(gè)人隨意持有，隨意持有這些物本身就是一種嚴(yán)重的違法行為，如果承認(rèn)這些物品可以善意取得，那么勢必導(dǎo)致個(gè)人可以隨意持有甚至對這些法律嚴(yán)格禁止所有的物品享有所有權(quán)，這也不利于維護(hù)靜的安全。第二，善意取得的財(cái)產(chǎn)原則上是動產(chǎn)。善意取得的財(cái)產(chǎn)主要是動產(chǎn)，其原因主要在于動產(chǎn)的公示以占有為原則，通過交付可以發(fā)生動產(chǎn)占有的移轉(zhuǎn)，從而完成動產(chǎn)物權(quán)變動的公示方法，因而動產(chǎn)可以適用善意取得制度。如《日本民法典》第192條規(guī)定：“平穩(wěn)且公然開始占有動產(chǎn)的人，為善意且無過失時(shí)，即時(shí)取得在其動產(chǎn)上行使的權(quán)利?！本筒粍赢a(chǎn)而言，因其交易需辦理登記過戶手續(xù)，因此我國司法實(shí)踐和民法理論一貫認(rèn)為，不動產(chǎn)的移轉(zhuǎn)因有登記過戶制度，故而權(quán)利歸屬十分明顯，不必以善意取得而對交易安全加以特殊保護(hù)。對于債權(quán)也可能發(fā)生無權(quán)處分，但債權(quán)本身具有非公開性，并不存在某種公示方法對外展示債權(quán)的存在，因此債權(quán)不適用善意取得制度。至于貨幣和無記名證券，由于其是一種特殊的動產(chǎn)，也是以證券展示其存在的債權(quán)，即誰持有貨幣或無記名證券，即成為貨幣或無記名證券上所記載的權(quán)利的所有人，因此亦可適用善意取得制度。當(dāng)然，記名證券所記載的財(cái)產(chǎn)屬于特定的人，不適用善意取得制度。但善意取得的財(cái)產(chǎn)為動產(chǎn)，這是一個(gè)基本原則，但并不排斥在特殊情況下，從維護(hù)交易安全和秩序、保障當(dāng)事人的合法權(quán)益考慮，對不動產(chǎn)交易可準(zhǔn)用善意取得制度（梅瑞琦著：《不動產(chǎn)善意取得制度研究》，載于北大法律信息網(wǎng)）。第三，善意取得制度對幾種特殊動產(chǎn)的適用問題。對于某些特殊的動產(chǎn)，善意取得制度的適用也有其特殊之處，具體如下：1、善意取得制度對須經(jīng)登記才能轉(zhuǎn)讓所有權(quán)的動產(chǎn)的適用。有些動產(chǎn)，由于其價(jià)值較大，對社會經(jīng)濟(jì)生活具有相當(dāng)?shù)闹匾?，為了加?qiáng)管理，法律對此特別規(guī)定轉(zhuǎn)讓時(shí)應(yīng)履行一定的登記手續(xù)。這類財(cái)產(chǎn)主要包括機(jī)動車輛、船舶、航空器等，在轉(zhuǎn)讓這類財(cái)產(chǎn)時(shí)，須提供相應(yīng)證明，到有關(guān)部門辦理登記過戶手續(xù)，法律關(guān)系才能生效。因此，此類動產(chǎn)也是以登記為公示方法，不會發(fā)生無權(quán)處分而第三人又不知情的情況，不適用善意取得制度。2、善意取得制度對某些特殊紀(jì)念物的適用。實(shí)踐中某些因無權(quán)處分而產(chǎn)生爭議的動產(chǎn)，與所有人存在著特殊的人身關(guān)系或?qū)ζ溆兄匾母星閮r(jià)值，如名家的作品手稿、情人間的信物、祖?zhèn)鞯募o(jì)念物等，盡管法律對這些動產(chǎn)的流通未作特別限制，但由于其與所有人間存在特殊的人身關(guān)系或寄托著特殊的感情，因而對所有人來說，有著較第三人更大的效用，一旦喪失則其損失很難以金錢補(bǔ)償，也因該動產(chǎn)的特殊性使其難以通過購買替代物的方式獲得補(bǔ)償。而與之相反，第三人卻往往可以通過購買替代物的形式獲得補(bǔ)償。因此如果不考慮這類動產(chǎn)的特殊性，忽視這種感情的存在，單以其物理特性或使用價(jià)值來判斷其歸屬，既不符合情理，又不符合效用原則，同時(shí)也應(yīng)看到，實(shí)踐中這類動產(chǎn)所占比重是極小的，因而從公平效用的角度出發(fā)，將這類動產(chǎn)排除在善意取得制度適用范圍之外，對動產(chǎn)的流轉(zhuǎn)并不會產(chǎn)生多大影響。3、善意取得制度對無償取得的財(cái)產(chǎn)的適用。善意受讓人取得財(cái)產(chǎn)可能是有償?shù)?，也可能是無償?shù)摹Ｔ谟袃數(shù)那闆r下，其善意取得一般受法律的保護(hù)。但如果善意第三人是在無償情況下取得財(cái)產(chǎn)的，一般不應(yīng)適用善意取得。首先，從商品流通的整體而言，絕大部分是等價(jià)或有償?shù)模瑹o償轉(zhuǎn)讓只是一種例外情況，在商品流通中所占比例極小，一個(gè)雖屬善意但無償占有他人財(cái)產(chǎn)的人將財(cái)產(chǎn)返還，一般來說無礙商品交易的安全和財(cái)產(chǎn)的流轉(zhuǎn)。另一方面，從利益角度說，由于第三人在受讓時(shí)未給予相應(yīng)的給付，如另將財(cái)產(chǎn)返還原有人，也并不影響他原有的利益。如因保管、搬運(yùn)等付出了代價(jià)，可向無權(quán)轉(zhuǎn)讓人要求賠償。再者，將未付出適當(dāng)代價(jià)的財(cái)產(chǎn)據(jù)為己有而傷害他人利益，與民法上的公平原則不符，且與傳統(tǒng)道德不合。在前蘇聯(lián)及德國民法上，無償取得的善意第三人也負(fù)有返還財(cái)產(chǎn)的義務(wù)。如1964年蘇聯(lián)民法典第152條規(guī)定：“如果財(cái)產(chǎn)是無償?shù)貜臎]有出讓該財(cái)產(chǎn)權(quán)利的人那里取得的，則所有人在任何情況下有權(quán)要求返還財(cái)產(chǎn)?！钡聡穹ǖ涞?16條也有類似規(guī)定。4、善意取得制度對國有財(cái)產(chǎn)的適用。立法例上主要有兩種觀點(diǎn)（張義華著：《論善意取得》，載于中國法院網(wǎng)）：其一，以前蘇聯(lián)為代表，立法意圖在于給公有財(cái)產(chǎn)以特殊保護(hù)，《蘇俄民法典》第153條規(guī)定，對于國家財(cái)產(chǎn)、集體農(nóng)莊的等公有財(cái)產(chǎn)，無論以何種方式非法轉(zhuǎn)讓，均不得適用善意取得制度。其二，以德國為代表，在德國“公共物品的共有所有權(quán)”是絕對排除的，公共權(quán)利機(jī)構(gòu)可以享有所有權(quán)，但這只能是一種私有權(quán)，因公法產(chǎn)生的物權(quán)優(yōu)先、特殊保護(hù)，在德國是不成立的，甚至被認(rèn)為是違憲的?；谶@種認(rèn)識，德國在實(shí)踐中對公有財(cái)產(chǎn)是準(zhǔn)予適用善意取得制度的。在我國，應(yīng)當(dāng)對公有財(cái)產(chǎn)的情況區(qū)分對待：（1）對于那些依法律規(guī)定由國家專有的物資以及法律禁止或限制流轉(zhuǎn)的物資，可以按照善意取得制度對限制流通或禁止流通的動產(chǎn)適用的原則分別處理。但是，即便是在對部分公有財(cái)產(chǎn)不準(zhǔn)適用善意取得的情況下，這種不準(zhǔn)適用也是基于不符合善意取得的構(gòu)成要件所致，而不是出于對公有財(cái)產(chǎn)的特殊保護(hù)。（2）對除上述以外的其他公有財(cái)產(chǎn)，由于一方面其物理特性與其他物品無異，交易中的相對人不可能從物品的外表判斷出其所有制的性質(zhì)，因而若不承認(rèn)對此類物品適用善意取得制度，必將不利于交易中善意相對人的利益，不利于維護(hù)交易安全；從另一方面看，全民所有制企事業(yè)單位在市場經(jīng)濟(jì)條件下，只有平等的參與市場交易，才能獲得經(jīng)濟(jì)上的收益，其經(jīng)濟(jì)效益的提高也有待于交易的開展，若不承認(rèn)善意取得制度對這部分公有財(cái)產(chǎn)的適用，不僅不可能對之加以特殊保護(hù)，反而會破壞交易中的平等原則，不利于市場交換秩序的建立，也必將影響全民企事業(yè)單位所占有物品的流轉(zhuǎn)和國有財(cái)產(chǎn)的保值增值，對全民企事業(yè)單位的利益肯定是不利的。因此，對這類公有財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)與其他財(cái)產(chǎn)一樣統(tǒng)一適用善意取得制度，這是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然要求。5、善意取得制度對贓物遺失物的適用。關(guān)于贓物、遺失物是否可以適用善意取得制度，各國規(guī)定有所不同，大體有三類（王利明著：《物權(quán)法研究》，中國人民大學(xué)出版社，2002年版，275頁）：其一，規(guī)定一律不適用，如《蘇俄民法典》第152條的規(guī)定，我國現(xiàn)行司法實(shí)踐中也大體采用這一觀點(diǎn)。其二，規(guī)定原則上不能適用，但對于通過法定方式取得的，可以作為例外準(zhǔn)予適用?！斗▏穹ǖ洹?279條第2款規(guī)定，占有物如系遺失物或盜竊物時(shí)，其遺失人或被害人自遺失或被盜之日起三年內(nèi)，得向占有人請求回復(fù)其物，但占有人得向其所由取得該物之人行使求償?shù)臋?quán)利。第2280條規(guī)定，現(xiàn)實(shí)占有人如其占有的盜竊物或遺失物系由市場、公賣、或販賣同類物品的商人處買得者，其原所有人僅在償還占有人所支付的價(jià)金時(shí)，始得請求回復(fù)該物。《日本民法典》在第193條、第194條對此也做了類似規(guī)定?！兜聡穹ǖ洹吩谠瓌t上否認(rèn)善意取得制度對贓物、遺失物適用的同時(shí)，也確認(rèn)了“公開市場原則”，但對于其中的金錢、無記名證券則認(rèn)可無條件適用。該法第935條規(guī)定（1）從所有人處盜竊的物，由所有人遺失或因其他方式丟失的物，不存在基于第932條至第934條的規(guī)定而取得所有權(quán)，所有人為間接占有人時(shí)，物為占有人所丟失者，亦同。（2）對金錢、無記名證券以及以公開拍賣方式讓與的物，不適用前項(xiàng)規(guī)定。其三，準(zhǔn)予適用善意取得制度，《美國統(tǒng)一商法典》就作了如此規(guī)定?，F(xiàn)實(shí)生活中，贓物、遺失物在物理特性上與一般商品并無差異，這是客觀事實(shí)，因而在復(fù)雜的商品交換中，要求購買人從眾多商品中區(qū)分出贓物、遺失物，幾乎是不可能的，善意購買人購買以上物品絕非偶然，相反是比較普遍的，對于此情形下的善意買受人，如果一律不予保護(hù)，顯然不符合社會公平正義的要求。從精神文明建設(shè)和維護(hù)社會治安狀況出發(fā)，對于贓物和遺失物不適用善意取得制度是合理的，但也不能絕對化。對之，應(yīng)有一定的限制和例外：①所有人的追及權(quán)應(yīng)有一定的時(shí)間限制。在一定期間內(nèi)，所有人有權(quán)向善意第三人要求返還，超過此期間，則無權(quán)要求返還。這一期間也即除斥期間。從所有人的財(cái)產(chǎn)被盜或遺失時(shí)起算，具體期間長短各國規(guī)定不一，如日本為兩年，法國為三年，瑞士為五年。②如果財(cái)產(chǎn)是易消耗物，或者根據(jù)具體情況財(cái)產(chǎn)不宜返還，如善意第三人正在使用的對其生產(chǎn)必不可少的零部件，或財(cái)產(chǎn)在市場上被眾多不知情的顧客受讓，收回難度大等，應(yīng)即時(shí)取得所有權(quán)，③貨幣和無記名有價(jià)證券即使為盜贓，善意第三人也可即時(shí)取得，這在各國立法上有較為一致的規(guī)定。因?yàn)樗麄冏鳛橐话愕葍r(jià)物，流通頻繁，如要求返還，會牽扯眾多的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。而且，貨幣和無記名有價(jià)證券的信用不應(yīng)當(dāng)被懷疑，在實(shí)際生活中商店或個(gè)人在出售財(cái)物時(shí)要求買受人提供貨幣的來源證明違悖常理的。當(dāng)然，某些貨幣和無記名有價(jià)證券依法不能進(jìn)入流通領(lǐng)域，受讓人自然不能善意取得。而記名有價(jià)證券，由于其所有權(quán)屬于特定的人，一般無適用善意取得制度的必要。④對某些在國營商店或公開拍賣場合善意受讓贓物遺失物的，為維護(hù)這些交易場所的信用，保護(hù)善意受讓人的利益，可以由所有人給付善意第三人一定補(bǔ)償后要求返還。補(bǔ)償?shù)姆秶饕ㄘ?cái)產(chǎn)的價(jià)值，善意第三人為保存占有物維持物之本來狀況，預(yù)防減毀損失或減少價(jià)值所支出的費(fèi)用，因加工和改良占有物所增加的價(jià)值等。（五）轉(zhuǎn)讓人已經(jīng)將標(biāo)的物交付給受讓人適用善意取得制度，必須發(fā)生占有的移轉(zhuǎn)，亦即轉(zhuǎn)讓人向受讓人實(shí)際交付了財(cái)產(chǎn)，受讓人實(shí)際占有了該財(cái)產(chǎn)。只有通過交付，才能發(fā)生所有權(quán)的移轉(zhuǎn)，如果雙方僅僅只是達(dá)成了合意，而并沒有發(fā)生標(biāo)的物占有的移轉(zhuǎn)，則不能發(fā)生善意取得的效果，而雙方當(dāng)事人仍然只是一種債的關(guān)系。由于善意取得為物權(quán)取得的一種方式，而對物權(quán)的保護(hù)只有經(jīng)過公示，才可獲得公信力；在物權(quán)變動未經(jīng)公示前，物權(quán)并未發(fā)生真正實(shí)質(zhì)的移轉(zhuǎn)，受讓人并非取得該物權(quán)，擁有的只是請求出讓人交付財(cái)產(chǎn)的請求權(quán)，其性質(zhì)為債權(quán)，不具有對抗性，根據(jù)物權(quán)優(yōu)于債權(quán)的原則，法律在這種情況下首先應(yīng)該考慮對原所有人的保護(hù)，這也說明經(jīng)過公示，對善意取得制度適用的必要。動產(chǎn)物權(quán)的變動，以占有的移轉(zhuǎn)為其公示手段。因而動產(chǎn)適用善意取得制度必須已發(fā)生動產(chǎn)占有的轉(zhuǎn)移，即只有在受讓人已受讓動產(chǎn)的交付后方可適用，否則善意取得則不能發(fā)生效力。對此，《瑞士民法典》第714條規(guī)定，動產(chǎn)善意取得的前提是“占有的移轉(zhuǎn)”，應(yīng)“善意將動產(chǎn)移轉(zhuǎn)為自己所有，并受占有規(guī)定的保護(hù)”；《日本民法典》第192條明確規(guī)定，“平穩(wěn)而公然地開始占有動產(chǎn)”是構(gòu)成善意取得的必要條件。動產(chǎn)的交付有現(xiàn)實(shí)交付與觀念交付之分，后者又分為簡易交付、占有改定、指示交付三種，是否這四種交付方式均符合適用善意取得制度的要求呢？現(xiàn)實(shí)交付、簡易交付、指示交付中，原占有人均已喪失占有，并且占有的變動均可自外部得以認(rèn)識，因而符合適用善意取得制度的要求。而在占有改定的情況下則存在較大的爭議，有肯定說、否定說、折衷說、共同分擔(dān)損失說、類型說等各種學(xué)說（王軼、關(guān)淑芳著：《試論動產(chǎn)善意取得制度的適用條件》，載于中國民商法律網(wǎng)）。占有改定是指轉(zhuǎn)讓人與受讓人在轉(zhuǎn)讓動產(chǎn)物權(quán)時(shí)，如果轉(zhuǎn)讓人希望繼續(xù)占有該動產(chǎn)，當(dāng)事人雙方可以訂立合同，特別約定由轉(zhuǎn)讓人繼續(xù)占有該動產(chǎn)，而受讓人因此取得對標(biāo)的物的間接占有以代替標(biāo)的物的實(shí)際交付，由于轉(zhuǎn)讓人與受讓人的約定是依據(jù)合同，因此不具有對抗第三人的效力。由此我認(rèn)為占有改定情況下不適用善意取得，具體理由如下：（1）善意取得制度的意義在于通過維護(hù)交易安全，積極地使受讓人取得所有權(quán)，從而實(shí)現(xiàn)物盡其用。這一法律目標(biāo)隱含著這樣一個(gè)假設(shè)：受讓人對物的直接利用將優(yōu)于原權(quán)利人對物的利用，而在占有改定中，受讓人只是物的間接占有人，這無疑使得這一假設(shè)落空，因而也就使得善意取得制度的適用失去了基礎(chǔ)。（2）善意取得制度的基本法律效果在于善意受讓人取得所有權(quán)或其他權(quán)利。就所有權(quán)而言，由于其屬于原始取得，是一種完全的所有權(quán)，其他人對此均應(yīng)有尊重義務(wù)，而產(chǎn)生尊重義務(wù)的基礎(chǔ)在于受讓人對物的現(xiàn)實(shí)占有而產(chǎn)生的公信力。沒有這種占有，善意取得的法律效果也就無從產(chǎn)生。（3）善意取得制度旨在通過對所有權(quán)的限制達(dá)到保障交易安全的目的，其對所有權(quán)人利益的犧牲是不得已的行為，是對無處分權(quán)人處分動產(chǎn)這種非正常利益變動進(jìn)行利益權(quán)衡的結(jié)果，而這種非正常利益變動顯然不符合社會公平正義的價(jià)值觀，必然是法律所努力避免的現(xiàn)象。而在占有改定情況下，由于轉(zhuǎn)讓人并不喪失對動產(chǎn)的占有，他完全可以再行無權(quán)轉(zhuǎn)讓，這不僅無助于減少上述非正常利益變動的發(fā)生，反而會加大這種可能性。（4）善意取得制度之所以讓原權(quán)利人承擔(dān)一定的犧牲就在于這樣的假設(shè)：在防止無權(quán)處分產(chǎn)生方面，原權(quán)利人可對轉(zhuǎn)讓人施加更有力的影響，而所以未能有效防止，就在于原權(quán)利人對轉(zhuǎn)讓人的“錯(cuò)誤”信賴，正因?yàn)榇?，讓其承?dān)一定的犧牲也是與公平觀念不悖的。而在占有改定情況下，受讓人仍讓轉(zhuǎn)讓人直接占有動產(chǎn)，這樣前者對后者的影響力并不遜于原權(quán)利人，受讓人對轉(zhuǎn)讓人寄予了與原權(quán)利人同樣的“錯(cuò)誤”信賴，在此情況下倘若發(fā)生無權(quán)處分動產(chǎn)的行為，受讓人與原權(quán)利人應(yīng)負(fù)同等責(zé)任。因而法律對兩者的保護(hù)就不應(yīng)薄后者而厚前者。這時(shí)若承認(rèn)受讓人可成立善意取得，顯然與此原則不符。因此，我國未來的物權(quán)立法如欲兼顧實(shí)質(zhì)合理性和邏輯合理性的統(tǒng)一，實(shí)現(xiàn)既符合社會常情，又達(dá)到體系嚴(yán)謹(jǐn)、邏輯嚴(yán)密的目的，就應(yīng)在此種情況下不適用善意取得制度。四、不適用善意取得制度時(shí)對第三人的保護(hù)因?yàn)樯埔馊〉弥贫染哂袊?yán)格的適用條件，因此在許多交易中，即使受讓人主觀上是善意的、無過失的，也不一定符合善意取得的要件，從而不能即時(shí)取得所有權(quán)，在此情況下，真正的權(quán)利人有權(quán)請求第三人返還財(cái)產(chǎn)。問題在于，如果第三人已經(jīng)向轉(zhuǎn)讓人支付了對價(jià)，而因?yàn)椴环仙埔馊〉玫臉?gòu)成要件，其受讓的財(cái)產(chǎn)遭受真正權(quán)利人的追奪，在此情況下，受讓人負(fù)有向真正權(quán)利人返還財(cái)產(chǎn)的義務(wù)。但受讓人是否有權(quán)向轉(zhuǎn)讓人或真正的權(quán)利人要求補(bǔ)償損失，則是一個(gè)值得探討的問題。以贓物為例，盡管我國法律不承認(rèn)贓物是合法流通物，但并不意味著對贓物買受人在任何情況下都不予以保護(hù)。在司法實(shí)踐中，對于贓物和遺失物轉(zhuǎn)讓的善意占有人的權(quán)益保護(hù)是不夠的。尤其是對贓物，即使買受人是在公開市場上購買到的贓物，往往在追贓以后，對善意占有人不予返還價(jià)金或賠償損失，使善意占有人在返還財(cái)產(chǎn)以后得不到任何補(bǔ)償，這對交易安全極為不利。盡管贓物和遺失物不適用善意取得，但對善意的、有償?shù)恼加腥藨?yīng)當(dāng)予以保護(hù)，即應(yīng)允許善意占有人請求不法轉(zhuǎn)讓人返還價(jià)金或賠償損失。如果善意的買受人購買贓物時(shí)支付了合理的對價(jià)，而因?yàn)槭绽U贓物，其支付的對價(jià)得不到任何補(bǔ)償，買受人的利益得不到保護(hù)，這對其是不公平的，這種做法也會導(dǎo)致人們無法放心大膽的交易。對第三人的補(bǔ)償有三種模式可供選擇（王利明著：《物權(quán)法研究》，中國人民大學(xué)出版社，2002年版，272頁）：一是所有人向最后的買受人即占有人起訴請求返還原物，占有人可以提出抗辯，理由是其取得該物時(shí)已經(jīng)支付了合理的對價(jià)，此種費(fèi)用的損失應(yīng)有所有人補(bǔ)償。但此種模式有一個(gè)缺點(diǎn)，一方面既然贓物不適用善意取得，為何仍要對善意的買受人進(jìn)行保護(hù)？從法律上來說，否認(rèn)贓物適用善意取得，那么立法的目的就在于保護(hù)所有人，但是如果要求所有人在取回其物時(shí)支付相應(yīng)的補(bǔ)償，這本身形成了一種自相矛盾的狀況。而另一方面，如果所有人做出了補(bǔ)償，也很難向最初的買受人提出請求。因?yàn)樗葻o法基于違約責(zé)任也無法基于侵權(quán)責(zé)任要求賠償，因?yàn)樗袡?quán)人不是合同的當(dāng)事人，也很難要求宣告合同無效，所以由所有人做出補(bǔ)償后，就很難保護(hù)所有人的利益。二是由所有人向最后的買受人起訴請求返還原物，最后的買受人必須無條件的給予返還，在返還以后有權(quán)依據(jù)權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任向出讓人主張違約責(zé)任。出讓人也可向前手追索。這種模式的優(yōu)點(diǎn)在于，一方面真正體現(xiàn)了對所有人的保護(hù)，既然贓物不適用善意取得制度，其主要目的就在于維護(hù)一種社會的安全利益，同時(shí)要保護(hù)所有人，因?yàn)橛伤腥藷o條件取回其物，體現(xiàn)了對其利益的保護(hù)。另一方面也有利于占有人向有過錯(cuò)的前手追索。但這種模式也存在一個(gè)弊端，即如果在經(jīng)過多個(gè)環(huán)節(jié)后，采取此種做法可能引發(fā)連鎖訴訟，加之有些前手本身也是善意的，追償亦會發(fā)生困難。三是所有人向最后的買受人請求返還后，由最后的買受人提出追加先前的出賣人或買受人進(jìn)入訴訟，然后根據(jù)過錯(cuò)以及公平的考慮，在當(dāng)事人之間進(jìn)行分擔(dān)。但是，要求所有人向買受人做出補(bǔ)償也不完全合理，因?yàn)樵谒形锸且驗(yàn)楸I竊而丟失的情況下很難說所有人本身具有過錯(cuò)。但是如果贓物經(jīng)過幾次轉(zhuǎn)手，在轉(zhuǎn)手過程中某些轉(zhuǎn)讓人具有過錯(cuò)，如以較低的價(jià)格購買贓物，即使其購買時(shí)不能明知是贓物，也是有過錯(cuò)的。其從事的轉(zhuǎn)讓行為被宣告無效以后，其不僅要返還在轉(zhuǎn)讓中獲得的利益，而且也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。在此情況下，應(yīng)當(dāng)允許善意的買受人向與其有合同關(guān)系的出讓人，提出損害賠償?shù)恼埱?，也可以對與其沒有合同關(guān)系的出讓人基于不當(dāng)?shù)美笃浞颠€不當(dāng)獲得的利益。如果贓物是善意占有人從拍賣店、合法的交易市場所取得的，在此情況下，拍賣店和交易市場的所有人和經(jīng)營人本身是有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)由其承擔(dān)對于善意的買受人的賠償責(zé)任。因?yàn)樯埔庹加腥说倪^錯(cuò)造成物的毀損滅失，則所有人有權(quán)要求占有人承擔(dān)賠償責(zé)任。五、善意取得的法律效果（一）善意取得的性質(zhì)根據(jù)法律的規(guī)定，一旦具備善意取得的要件，縱使讓與人對讓與之動產(chǎn)無處分權(quán)，善意受讓人也即時(shí)取得該動產(chǎn)之所有權(quán)，至于從性質(zhì)上該取得是原始取得還是繼受取得，在理論中存在較大爭議。其一為原始取得說。認(rèn)為通過善意取得制度從無處分權(quán)人處取得所有權(quán)或其他權(quán)利，與繼受取得在本質(zhì)上不合，因其取得并非基于讓與為，非基于轉(zhuǎn)讓人權(quán)利而取得，而是源自法律的直接規(guī)定，故應(yīng)為原始取得。因此，對善意取得所有權(quán)而言，原權(quán)利上的限制原則上應(yīng)歸于消滅，權(quán)利人可享有完全的所有權(quán)。此為通說，為絕大多HYPERLI