公司章程的設(shè)計與起草

公司章程的設(shè)計與起草一、概述公司章程作為公司治理的自治規(guī)則，其能否發(fā)揮作用，以及其發(fā)揮作用時的程序是怎樣的？公司投資者與經(jīng)營者之間的相互關(guān)系以及他們對公司章程的認識、意識等都密切相關(guān)。公司章程對于公司來說是公司的“憲法”，但在實踐當中，我國公司章程的意識現(xiàn)狀以及對公司章程的認識高度都不盡人意。突出表現(xiàn)在，眾多投資者包括一些經(jīng)營者的公司章程意識非常淡薄。公司章程的目的是為公司設(shè)立之后的行為建立規(guī)則。但是，其主要目的不是設(shè)立，而是為設(shè)立后治理、運作公司的整體行為設(shè)立規(guī)則。因為公司章程規(guī)定的是將來的事情，所以其中一些規(guī)定可能有時需經(jīng)過幾年、幾十年才會用得上，甚至一輩子都用不上。因此，大家對它不重視，不能正確認識和運用公司章程，往往認為公司章程就是幾張紙，只是為設(shè)立公司而必備的一個申請文件。也有人認為，章程僅僅是一個約束機制，沒有認識到其中關(guān)于股東權(quán)利、董事權(quán)利和管理人員權(quán)利的保護機制?；谡J識上的不足，在實踐中對公司章程不僅不重視，反而有抵觸情緒，企業(yè)往往因此而陷入治理困境。在頻頻吃虧之后，才逐漸認識到公司章程的重要性。因此，在實踐中我們還需要向客戶不斷“推銷”公司章程的意義及作用。（一）企業(yè)的類型既然講公司章程，我們就從公司、企業(yè)類型的角度出發(fā)，打個比方，如果公司是一列火車，那么公司章程就是這列火車飛速前進的一個軌道。第一個問題，企業(yè)的類型由公司章程來確認。在設(shè)計、起草公司章程時，要根據(jù)企業(yè)類型來考慮它的結(jié)構(gòu)，來考慮選擇適用的法律，選擇適用的規(guī)范、規(guī)制以及支撐公司章程的出發(fā)點、思路，它的具體制度、具體安排。要防止混淆不同企業(yè)的類型，即把不同企業(yè)類型在章程中的特定內(nèi)容進行混用、錯用。目前在實踐中，我國企業(yè)的類型主要有以下幾類：1.《公司法》項下的公司第一類，《公司法》項下的公司，包括有限責(zé)任公司、股份。股份又分為上市和非上市股份。此外，還有《公司法》當中所規(guī)定的分公司。2.《外商投資企業(yè)法》項下的合資企業(yè)、合作企業(yè)和外商獨資企業(yè)第二類，與《公司法》相關(guān)的是外商投資企業(yè)，即《外商投資企業(yè)法》項下的合資企業(yè)、合作企業(yè)和外商獨資企業(yè)，現(xiàn)在還有一個是外商投資合伙企業(yè)，以及外商投資股份制企業(yè)。3.《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》項下的企業(yè)第三類，《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》項下的企業(yè)。此類企業(yè)不是根據(jù)《公司法》設(shè)立，也不是根據(jù)《外商投資企業(yè)法》設(shè)立的，而是根據(jù)我國《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》設(shè)立。有時也稱作公司，但名稱中不帶“有限責(zé)任”字樣，有時稱作某某中心或者廠、分公司、企業(yè)集團等等。4.《合伙企業(yè)法》項下的企業(yè)第四類，《合伙企業(yè)法》項下的企業(yè)，包括：普通合伙、有限合伙、混合制合伙。5.非《公司法》、非企業(yè)法項下的事業(yè)單位第五類，非《公司法》、非企業(yè)法項下的事業(yè)單位。此類型單位也是市場經(jīng)濟的主體，經(jīng)常參與投資，也進行一系列類似公司運作的行為。6.《個人獨資企業(yè)法》項下的企業(yè)第六類，《個人獨資企業(yè)法》項下的企業(yè)。以上所講的都是我們在做律師業(yè)務(wù)過程中經(jīng)常遇到的企業(yè)類型。我們在設(shè)計、起草公司章程時，如果要設(shè)立有限責(zé)任公司，則有關(guān)于公司章程的具體要求；設(shè)立股份，亦是如此。如果公司資本里有外資成分且達到一定比例，那么在設(shè)計公司章程時就要考慮適用《外商投資企業(yè)法》中關(guān)于公司章程的具體規(guī)定。一般來說，現(xiàn)在很少有新設(shè)合伙企業(yè)，非《公司法》、非企業(yè)法項下的事業(yè)單位，以及企業(yè)法項下的公司等公司類型，但其可以作為投資者投資。那么，在設(shè)計公司章程時就需要考慮不同類型公司的特性。（二）什么是公司掛第二個問題境，什么是公果司？哥倫比瑞亞大學(xué)校長屋曾經(jīng)講過，烘有限責(zé)任公嗓司是近現(xiàn)代牌最偉大的發(fā)班明，少了它孫，蒸汽機和偽電力的重要疲性也要降低蕉。由此可見吉，有限責(zé)任僻公司這一制脾度創(chuàng)新被提霉升到了很高五的高度。茂現(xiàn)代公叉司是用米“玻有限責(zé)任鳴”言這只手來界刷定公司產(chǎn)權(quán)液，控制公司譯的投資風(fēng)險凝。另外，用廈會計上的因“踏權(quán)責(zé)發(fā)生制誕”丘這只手來衡化量和規(guī)制公詢司的財務(wù)狀舞況。所謂枕“講權(quán)責(zé)發(fā)生制漢”索就是我們會比計上講的補“諷有借必有貸渡，借貸必相收等盯”惹，即通過這足個新的會計維制度來規(guī)制耀公司。芬公司以述公司章程為鋼標志，按照問一定組織規(guī)吊則組建起來勤的合約結(jié)構(gòu)惰，即把資金械、人力等資化源組合起來浮，通過章程束固定下來的嘉商業(yè)組織。奶該商業(yè)組織隆通過為消費互者提供產(chǎn)品呢、服務(wù)而獲錯得利潤。比脖如國美電器垂，有創(chuàng)業(yè)者領(lǐng)的創(chuàng)業(yè)投資懲，管理者的充管理，員工敗的勞動技能儲以及資本市戲場上的資本苗，結(jié)合起來評組成了公司防這種形態(tài)。燕公司是全體耐股東的，股鬧東通過持有測并被公司章腰程所確認的濾股份（或者障股權(quán)）對公贏司行使所有葵權(quán)。額前段時提間鬧得沸沸廚揚揚的國美澇電器股權(quán)之伐爭。很多人供，包括一些點知名人士為泄黃光裕打抱李不平。他們爹在電視上辯鐘論或者是發(fā)中表言論，認兆為國美就是啦黃光裕的，亦陳曉的行為落是盜竊。黃浩光裕確實是數(shù)國美電器的而大股東，但撥不是唯一的鄰股東，他只肉是擁有國美蔑的部分股權(quán)羞。但是，在拜國美事件當塌中有一個非性常好的現(xiàn)象圾，即陳、黃站雙方都在尋吐求股東的支著持。公司是呀股東的，管扒理者、管理爛層、股東尋索求其他股東群的支持，這吊個現(xiàn)象非常爬好。符國美之現(xiàn)爭最后是通菊過到股東大禾會上去尋求旺支持來解決男的。為什么漏在股東大會基可以尋求支猾持呢？這與蛾公司最本源美性的內(nèi)容直爭接相關(guān)。公貝司最本源性疲的內(nèi)容之一網(wǎng)就是股東和認股東的出資紙，公司任何勇一個行為最陷終都要得到竭股東大會的牙認可。所以跳，國美控制據(jù)權(quán)之爭最后價到股東大會重去尋求支持哥好過其他形歇式。無論是妹黃光裕也好斜，陳曉也好警，雙方分歧桃如何嚴重，常紛爭激烈到暴何種程度，職最后還是在濟公司框架內(nèi)沃，按照公司念規(guī)制、公司荷章程行事，累這就是尊重翅股東的最高蓮權(quán)利。親股東之獵所以擁有這市樣的最高權(quán)弟利：第一，灰法律賦予，減法律確認的稱；第二，公陵司章程中的雅具體規(guī)范的差。國美之爭危給我們上了鈴一堂很好的蘭現(xiàn)實版公司扔章程的課程別，它告訴我哭們創(chuàng)始人和占公司，和公調(diào)司的所有人刊不是一回事憤，告訴我們瘋刑事責(zé)任和扶民事責(zé)任是嬌兩回事，告辨訴我們只有鵝讓股東隨時紙、自由地處超置自己手中財?shù)墓煞荩ɑ蛉徽吖善保?，隙才能真正保灣護股東的權(quán)豬利，告訴我冶們從一個具午體的公司乃冬至整個社會朽，游戲規(guī)則快是何等重要還，強勢部門仿對游戲規(guī)則浙的尊重又是圈何等重要。趟國美之爭鬧瘦得如此嚴重墾，那幾天幾艷乎各個電視怨臺的財經(jīng)頻余道都在報道柄，但是政府雁一直保持極奴大克制，沒杜有過度干預(yù)宗，只有一個持聯(lián)合會出來睡發(fā)表了一個借東西，結(jié)果候被大家批駁鵲得體無完膚狗。差以上這層些說明如果乳沒有良好的幸規(guī)章制度，倡沒有對規(guī)章鴿制度的認真右遵守，那么商很難說國美考會成為什么刮樣子。陳、養(yǎng)黃之間的爭仆議拿到股東籠大會上解決紗，這是公司兄章程起的作侵用，是《累公司法灰》起的作用糞。當然，由性于國美電器侍是在香港注莖冊的上市公造司，因此該則《蓮公司法掙》不是中國埋內(nèi)地的《疊公司法殃》，而是炎中華人民共河和國香港特息別行政區(qū)的眾《公司法小》起了很大誘作用。戒（三）公司旦章程的效力命范圍去1.公司章乎程的時間效它力竄第三個問題丸，公司章程創(chuàng)的效力范圍演，該效力范吧圍涉及以下水三個方面：凈第一個落方面，公司陪章程的時間六效力?！缎倒痉ㄖ穼菊?lián)斐绦ЯΦ钠鹬皇寂c終止時鄙間沒有作明保確規(guī)定。一迫般情況下，的章程效力的夫起始時間，薦包括：序第一，未對內(nèi)的時間幕效力：公司倆章程對內(nèi)的電時間效力，蝴從章程簽署鴿或者股份有兵限公司的公極司創(chuàng)立大會皂通過、批準援章程時開始氣生效；亡第二，頌對外的時間旬效力；章程芒對外的時間朝效力，自登濫記機關(guān)簽發(fā)帖營業(yè)執(zhí)照時貫開始生效。翻簽發(fā)營業(yè)執(zhí)四照說明登記比機關(guān)對于申彈報的所有文太件，包括最霸重要的公司圍章程予以登滑記。那么，靈此時章程的排對外效力產(chǎn)勵生。貸公司章健程效力的終筐止就是公司閱終止時章程義效力終止。邪這里要明確櫻，以下兩種割情況公司章稱程的效力不削終止：第一狗，公司章程碎的效力不是啦從營業(yè)執(zhí)照鵝被吊銷之日偏起終止。公吳司被吊銷后艇需要進行清釀算，清算則雜要根據(jù)公司決章程中關(guān)于透清算部分的盟規(guī)定。因此旅，在公司清住算結(jié)束、企舞業(yè)被撤銷時且，章程的效魔力終止。第揮二，章程的裳效力不是公埋司歇業(yè)就終異止。公司歇燭業(yè)期間許多包事情需要根劈據(jù)公司章程框的相應(yīng)規(guī)定頸進行處理。利過去在一些甚公司的具體白爭議中就涉即及到此類問稼題，其在公彎司章程中找麗到一些根據(jù)歸，另外一方禿就說，么“尼公司都被工逮商局吊銷了星，公司章程弊早就作廢了焦”牙。顯然，這增種說法是不森成立的。檔2.公司章遺程的對內(nèi)效子力室第二個方面添，公司章程欠的對內(nèi)效力約。表面上看期，公司章程莫是設(shè)立公司建時必備的申閉請文件，實爆際上它是公受司的上“還憲法匹”僻。公司章程慣的對內(nèi)效力隨體現(xiàn)在：像第一，定對公司有效役，約束公司躬；攜第二，餐對股東有效距，包括設(shè)立遷時的股東和伙后來通過增拉資或轉(zhuǎn)股等沈方式進來的嘴股東都有效曾；氏第三，炕對董事有效酒，對經(jīng)過合持法手續(xù)批準遞、任命的董佛事有效；塊第四，絮對監(jiān)事有效拌，監(jiān)事要依塵照公司章程晚行事，遵守職章程所確定墓的權(quán)利和義榮務(wù)；翅第五，偶對公司高級奔管理人員有揭效，具有約勾束力。付公司董釘事、監(jiān)事、冶高管在執(zhí)行閥職務(wù)時違反藏公司章程的怖規(guī)定，給公竊司造成損失銷，應(yīng)當依照顏章程規(guī)定承慈擔責(zé)任；違潔反公司章程歌的規(guī)定，損沃害股東利益永，股東還可仆以向法院起甚訴，這些都醒以公司章程悉為根據(jù)。莖3.公司章嘴程的對外效解力滑第三個方面蘿，公司章程早的對外效力滅。給基于《畏公司法陽》明確列舉呆了公司章程照的法定內(nèi)容勒，那么公司許外的第三人菠對公司章程團必須記載的軍事項有一個俘注意義務(wù)，振這一點在實陣踐當中大家省都予以認可津。作為公司庭外的第三人纖對公司章程尖中屬于法定岡的必備事項饑有特別注意滑的義務(wù)，如禍果違反或沒棋有盡到特別駕注意的義務(wù)脈，將來可能宗公司章程上化的一些規(guī)定乏對于公司外歌第三人是有查作用的。當護然，這一點新也存在爭議訂。駱另外，摟《交公司法鳥》有關(guān)股東據(jù)優(yōu)先權(quán)的設(shè)攪定，公司章猶程中也有此堅項設(shè)定。那龜么，以股東鎮(zhèn)優(yōu)先權(quán)為代趁表的股東權(quán)勿利，也是公邪司章程對外國效力的一種劉表現(xiàn)。將所以，皇公司章程是趙處理公司事尺務(wù)，特別是格處理公司糾婦紛的一個座“枝準據(jù)法潤”訴。在處理比敲如公司出資燒糾紛、股東箭權(quán)確認糾紛織、股權(quán)轉(zhuǎn)讓德糾紛、資產(chǎn)它并購糾紛、囑公司擔保糾屋紛以及董事略、監(jiān)事、高險管人員的職燒務(wù)侵權(quán)糾紛方等等在這些鄉(xiāng)糾紛過程中粉，公司章程好起著至關(guān)重俯要的作用。尾因此，評價是當時的權(quán)利代、義務(wù)、責(zé)毒任，除了依彩據(jù)《撓公司法擊》之外，必下須同時遵守螞公司章程。錦所以，大家耕將來在制定決公司章程時拾要考慮公司綠章程的這一發(fā)“居準據(jù)法杏”動作用。候（四）《公胸司法》與公慢司章程達1.《公司戰(zhàn)法》關(guān)于公檔司章程的規(guī)戴定皮第四個問題穴，《緊公司法合》與公司章陡程，其中涉職及以下幾個滲方面：我國丑現(xiàn)行《排公司法聰》共219慚條，其中涉盤及公司章程榨的有48條溉，占21.膠92%，這型個比例是很捏高的。也就殊是說，在2墓19條當中北，有21～沸22%的條煌款與公司章斃程有關(guān)。串由此可漠見，公司章巡程在《味公司法批》當中的重著要地位?！犊涔痉ǚ睢返囊?guī)范主譜要分為兩大廚部分，一部白分是任意性煌的規(guī)范，一改部分是強制坡性的規(guī)范。縫其中，任意女性的規(guī)范由腳三部分構(gòu)成財。第一，推振定性規(guī)范；浸第二，選擇惕性規(guī)范；第胡三，授權(quán)性輛規(guī)范。公司向章程實際上雨也是圍繞《斥公司法知》這些任意狗性規(guī)范來展湯開。因此，返在設(shè)計章程論時要考慮到架這些規(guī)范。丸任意性淚規(guī)范與《穩(wěn)公司法北》的關(guān)系分栽述如下：學(xué)第一個虧是推定性規(guī)愛范。除非公枕司關(guān)系人（襲一般是股東纖）選擇排除承適用，否則號就推定該規(guī)齊范對公司關(guān)船系人具有約鋪束力，這樣躺的《葵公司法場》規(guī)范即屬妥于推定性規(guī)毅范。比如《墻公司法才》第名四十三條默規(guī)定，股東揉會會議由股插東按照出資抄比例行使表抹決權(quán)。但是冒公司章程另亡有規(guī)定的除曲外，即只要擾公司章程沒各有另作制度業(yè)安排，就推木定公司關(guān)系在人適用睡“跌但書摸”帝之前《渾公司法蠶》安排的制密度。脆從具體絹立法中大家慢可以看出，奴公司自治規(guī)雞范對于《授公司法碑》當中的推好定性規(guī)范具治有優(yōu)先效力炎和排除效力貓,即《仗公司法織》規(guī)定了股丑東會的表決聰方式。但是垂，公司章程谷另有規(guī)定的閥除外，這說自明公司自治殿性規(guī)范優(yōu)先榮適用。如果渣公司章程中蘭規(guī)定另外一天種表決方式牢，那么《牙公司法缸》當中設(shè)置普的相應(yīng)制度澡就排除適用恢。弱因此，副公司管理人露員增減、刪春改《杏公司法鍛》當中的推師定性規(guī)范，毛只要不違反望《罵公司法所》、不違反輕公司其他關(guān)凝系人的合理武預(yù)期，就應(yīng)陣該保持沉默刮，不予干預(yù)戶。臭《雀公司法辜》（第狐四十三條那）規(guī)定按出求資比例行使蠶表決權(quán)，公字司章程規(guī)定獻按另一種方哨式行使表決號權(quán)，對此應(yīng)豈該優(yōu)先適用兇公司章程的似規(guī)定，這就足是推定性規(guī)祥范。狗第二個償是選擇性規(guī)管范?！读痉ㄐ丁樊斨写嬖诙潞芏噙x擇性浙規(guī)范，即針因?qū)ν皇马椈谠O(shè)計多種制做度予以調(diào)整放，各項制度盼之間具有同旁質(zhì)性和可替梢代性，公司眼關(guān)系人可以漢選擇適用其擋一。舊《流公司法占》第燭三十八條疑規(guī)定對前款狗所列事項（艙即股東會的柳十一項職權(quán)鍬），股東以摘書面形式一換致表示同意快的，可以不救召開股東會柄議，直接作錯出決定，并摸由全體股東司在決定文件陪上簽名、蓋鄉(xiāng)章。這項規(guī)局定即是選擇稅性規(guī)范而——畝既可以選擇敬傳統(tǒng)的會議艱形式，即把者股東召集在樣一起開會；幕也可以選擇藝對于所議事邊項大家一致斯同意，直接劉作出決定，使大家都簽字登蓋章。在實俊踐中，我們兇經(jīng)常遇到股鳥東會決議寫葛好后拿到各正股東那里傳著簽，大家都芳簽字同意后腸，公司決議躬生效。即是蝴有限責(zé)任公艱司可以選擇恥以全體股東糖書面同意的阻方式代替?zhèn)黧w統(tǒng)的召開股貸東會的方式蛋來作出決議覽。設(shè)計這一矮制度的效果貴是宏——獲無論公司關(guān)輛系人選擇哪沖種規(guī)則，產(chǎn)姑生的法律效躁果都是相同協(xié)的。塌如果沒猜有選擇采取說選擇性規(guī)范鑒所提供的行小為方式，比雷如規(guī)定了要驗么開會，要緒么大家一致邪同意都簽字非這兩種方式雷，如果既不早選擇這種方慎式，也不選葡擇那種方式汁，那么必然笨導(dǎo)致違法的凝結(jié)果。我不瞎開會，但是勤我采取大家擔簽字，簽字做又不是全體銀股東都簽字密，一個持有容0.01%料股份的小股米東不簽字，旱那么該股東迷會決議無效皂。如果采取州開會的方式甚，0.01料%決定不了撫什么，無論競規(guī)定要求1巾/2、2/側(cè)3、杰4/5通過漆都沒有問題肺，肯定都能幫通過；但如層果選擇傳簽夫的方式，就薄要求必須一吧致通過。該所以，矛在設(shè)計公司去章程時，根袋據(jù)《焦公司法屬》設(shè)了這個鼠選擇性規(guī)范般，就必須從龍兩種法定規(guī)麥范中選擇一攪種。換言之蒙，公司自治汁規(guī)范當中對毀于選擇性規(guī)智范的運用，狗律師只能選附擇，不能創(chuàng)衡造。椅選擇性出規(guī)范具有一晌定的強制性沉（或稱半強傭制性），公薄司章程只能倆在劃出的范顆圍里行事，驕律師也只能碑從該范圍里晉面選擇其一豪，而不能自類己創(chuàng)造，這牲是選擇性的都規(guī)范。攤第三個墾是授權(quán)性規(guī)標范，即當法熱律對特定事祖項規(guī)范列舉律不足時，授乏權(quán)公司關(guān)系診人通過章程丹或者其他自旗治規(guī)范予以是補充的規(guī)范秘。例如《待公司法社》第滿一百零一條賠、第顏四十九條乖、第然五十六條饒，其中關(guān)于祝公司章程的議規(guī)定，都有懂一項為捉“羞公司章程規(guī)身定的其他情擁形觸”米或者是能“勺除本法有規(guī)理定的外，由服公司章程規(guī)販定放”棚，此類規(guī)范秧即屬于授權(quán)固性的規(guī)范。陶那么，賭這種制度規(guī)訴范的適用效悄果是補充性唱的，也就是估設(shè)計自治規(guī)溫范以彌補《借公司法緒》規(guī)范的不呆足，以此為茫前提就規(guī)范烏的條件、模每式等進行補嫩充。所以，馳自治規(guī)范的罩補充部分不漏具有排除《秀公司法莖》規(guī)范的效甘力。在《旗公司法拋》設(shè)計了很驅(qū)多規(guī)范的前奔提下，可以影再進行補充頸，但不能通尋過補充規(guī)范妨來排除既定杜規(guī)范，不能佛作出與《覺公司法些》相反的自搬治規(guī)范。聲上述三紛類任意性規(guī)屯范為公司章變程的設(shè)計與貼起草預(yù)留了購巨大空間，際同時也規(guī)定站了很多要求荷，在此范圍咳內(nèi)，沿著劃膠出的一條條醫(yī)道道，是律畢師發(fā)揮專業(yè)幫服務(wù)技能的纖基礎(chǔ)和舞臺藏。抱2.《公司爐法》司法解砍釋二趕《烘最高人民法光院關(guān)于適用攻〈中華人民壇共和國公司磁法〉若干問機題的規(guī)定（王二）睜》（以下簡直稱很《公司法》技司法解釋二嘴）已經(jīng)頒布諸生效了，其嬌中涉及公司丙章程的有兩阿項規(guī)定。抽《怕公司法兇（司法解釋帽二）》第勉一條厭，單獨或合臥并持有公司憂全部股東表文決權(quán)百分之紹十以上的股蛇東，以股東焰表決時無法芒達到法定或循者公司章程捎規(guī)定的比例濾，持續(xù)兩年蜘以上不能做晴出有效的股客東（大）會需決議，公司蝴經(jīng)營管理發(fā)編生嚴重困難慘等事由，并頸且符合責(zé)《公司法》偶第派一百八十三劇條撐規(guī)定的，就棵可以到法院矩起訴，法院遞應(yīng)該受理。猛《流公司法袍（司法解釋耍二）》第腦二十三條蕩規(guī)定清算組凱成員從事清農(nóng)算事務(wù)時，示違反法律、名行政法規(guī)或予者公司章程懇給公司或者微債權(quán)人造成板損失。公司屈或者債權(quán)人碗主張其承擔沖賠償責(zé)任的伍，人民法院隆應(yīng)依法予以竹支持。馳以上是幅《墨公司法瞧（司法解釋嗓二）》中涉繡及到公司章禿程的兩項規(guī)盟定。痰3.《公司館法》司法解炸釋三浴《最高人民炮法院關(guān)于適構(gòu)用〈甜中華人民共貿(mào)和國公司法違〉若干問題單的規(guī)定（三蘋）》當中涉漲及公司章程館的有九項規(guī)戶定，因為其察尚未頒布，漠所以我們就逆不展開講了強。權(quán)4.新舊《繁公司法》比緞較萍《狂公司法械》與公司章促程緊密相關(guān)脾，公司章程濱依照《狡公司法延》來制定。遮現(xiàn)行的《自公司法際》擴大了以鼻公司章程為怠核心的一些醬任意性的規(guī)存范或者授權(quán)啄性的規(guī)范，音給投資人以側(cè)更多的選擇能和更大的設(shè)蜂計空間。訂第一，焦確立了公司盲章程的效力殲范圍，與舊肝的《釀公司法而》相比，這檔個效力范圍遙有所增加和宮擴大；呢第二，失對公司法定穴代表人的選昂擇和選擇性裝作出了新的僅規(guī)范。以往蓮董事長就是城法定代表人寬，現(xiàn)在董事評長、經(jīng)理、絡(luò)執(zhí)行董事均域可；惡第三，寶《勝公司法重》當中對于鮮對外擔保權(quán)負利的行使程姨序及限制也吳作出了規(guī)定鐵，授權(quán)公司稱章程作出一旬定的具體安期排；啞第四，疫改變了由出青資比例確定條分紅比例的演唯一性?？鹊谖?，陣議事程序、石表決程序由窩法定的變?yōu)轱溔我庑缘鹊壬?。程以上是居《鋼公司法撲》給公司章職程規(guī)定了一蕉個空間。正5.公司章崗程可否改變叼股東會、董誼事會的法定對職權(quán)澇在設(shè)計、起家草公司章程臣過程中經(jīng)常求遇到的問題虜是疏——暗可否以公司咽章程來改變骨《牛公司法躁》對股東會雙的權(quán)利、董信事會的權(quán)利索這兩項職權(quán)衡的規(guī)定？在荷實踐當中，關(guān)公司章程進壯行部分調(diào)整行經(jīng)常發(fā)生，搭有的出現(xiàn)爭且議起訴到法訊院，被法院批支持了，有記的沒有被支最持。那么，掛在設(shè)計、起拳草公司章程百時，怎樣做亮到既可以根燒據(jù)實際情況系作出適當調(diào)度整，又能在較將來得到司棕法最終確認每？這確實是西個考驗。綱這一問贏題在實踐中龜經(jīng)常會遇到池，有時客戶鉆也有此要求妙。對此，我辨?zhèn)兛梢詮囊砸韵聨追矫孢M粗行考慮：桶第一，絡(luò)公司章程的培性質(zhì)。公司吃章程是規(guī)范詢公司組織和北活動的基本闖規(guī)則，是股菊東、發(fā)起人愈對公司重要頃事務(wù)所作出纏的規(guī)范性和紫長期性的安挎排。既然公扭司章程是公徒司治理性、止自治性的規(guī)哈范，那么其惠可以就公司殘內(nèi)部股東會犯和董事會的族職權(quán)作出規(guī)隱定?；玫诙?，刪《場公司法于》關(guān)于股東伶會和董事會固職權(quán)規(guī)定的墓性質(zhì)?！稘櫣痉ㄏ蕖分嘘P(guān)于股飛東會和董事上會職權(quán)規(guī)定屋的性質(zhì)是屬刃于強制性規(guī)雙范還是任意理性規(guī)范？我筍們需要進行阿判斷。我的圣理解是：《偵公司法利》對于董事尚會、股東會嫂的職權(quán)在有剃限責(zé)任公司每部分和股份駁部吩分是有區(qū)別胳的。盡管措今詞上看不出伴，但從兩類湊公司本質(zhì)上嚷來講是有一巧定區(qū)別的?？煊邢挢?zé)任公籠司的規(guī)范是息非強制性規(guī)購范，股份有琴限公司的規(guī)船范應(yīng)該是強論制性的。所盈以，在有限撤責(zé)任公司部縣分可以作出導(dǎo)適當調(diào)整，項但是還要考欠慮以下將談惕到的第三個啞因素。針第三，目區(qū)分股東權(quán)淡利的性質(zhì)。度由于是進行砌股東會和董偽事會的職權(quán)犬劃分，因此冒要考慮哪些培權(quán)利是股東疼的本源性權(quán)遙利。股東的斜本源性權(quán)利蕩包括：（1模）收益權(quán)，銹我們稱其為漠股東自益權(quán)臭；（2）管相理權(quán)，這是訂股東的共益尾權(quán)；（3）秒選擇權(quán)，這現(xiàn)也是股東的婚自益權(quán)。此帖外，還有股艇東救濟性權(quán)恭利。股東的恒本源性權(quán)利間和救濟性權(quán)童利應(yīng)該交給派股東，由股企東在股東會吊上行使，其日他權(quán)利可以?？紤]授權(quán)給神董事會行使塌。仰所以，具《藥公司法考》關(guān)于有限唇責(zé)任公司權(quán)戒利分配的結(jié)漏構(gòu)規(guī)范一般地可以調(diào)整，芒對于股份有扁限公司的權(quán)搜利規(guī)范是不甩能調(diào)整的；杜對股東本源丙性的權(quán)利規(guī)獵范不能任意鉛調(diào)整，對于陽非本源性的棉權(quán)利規(guī)范是莊可以調(diào)整的蛛。腐比如，靜《睬公司法酸》規(guī)定，股弟東會有制定倒公司經(jīng)營方堆針、投資計般劃等權(quán)利，綠董事會的權(quán)衛(wèi)利當中又有含制定公司經(jīng)聲營計劃、投及資方案等，升我覺得這些燕都可能調(diào)整虜。濱（五）出資妹合同與公司障章程名1.出資合啟同與公司章駱程的異同撤第五個問題晨，出資合同錦與公司章程鄭的關(guān)系。出貿(mào)資合同與公落司章程都以矩設(shè)立公司為功目的的法律撿文件，二者夜在內(nèi)容上多對有交叉和重蠅疊。同時，污出資合同與術(shù)公司章程的怒作用完全不延同，主要體帥現(xiàn)在以下幾信點：踐第一，蕉解決問題的項側(cè)重點不同董。出資合同雞(或者叫設(shè)胞立合同)，辜主要是解決盯公司設(shè)立的魂問題；公司板章程主要是眠解決公司治押理的問題，跡兩者側(cè)重點屢不同。把公研司設(shè)立合同筋的內(nèi)容都抄仙到公司章程薯當中是不可隔能的。在設(shè)侄計公司章程臨時，可能需孔要參照公司焰設(shè)立合同中喘所約定的某化些內(nèi)容。莖第二，遼適用法律不然同。出資合遠同不是設(shè)立它公司的必備與文件，也不北是設(shè)立申請役必備的文件煙。如果投資涼人之間相互賄信任，沒有樸任何爭議，毛亦或是我們娘在實踐中經(jīng)豬常遇到的一揉種情況，一澡個擁有公司慨95%甚至擁99%股份雹的大股東和值一個擁有1猜%股份的小蒼股東，這個惜大股東與小店股東之間通冰常不設(shè)出資驕合同，直接兩就進公司章廁程?；剡^去工垮商登記時，架要求必須提撈交出資合同牌和公司章程壁，現(xiàn)在不要勵求提交出資怒合同。而公志司章程是申萌請文件當中悅必備文件之臨一，這一點熔是出資合同男與公司章程石很重要的區(qū)技別，但這只扶是表面區(qū)別坐。灑實質(zhì)上史，出資合同敏不是要式行倡為，內(nèi)容自侮定，適用《股合同法和》。公司章藍程是要式法規(guī)律行為，適非用《金公司法織》?！独痉ɡ省芬蠊咀嬲鲁瘫仨氂洑g載法定事項慈，不能缺少移法定事項，集此外還要報枕送備案、登妨記備案。這弄是出資合同等與公司章程適之間一個實暈質(zhì)上的區(qū)別杰。唯第三，來效力不同。畏出資合同（今設(shè)立合同）挨在效力上具再有相對性，就其只對合同醒的當事人有聲效?！镀搴贤ㄕ`》規(guī)定：合公同只約束合舌同當事人，侄不能約束合嫁同以外的當執(zhí)事人，也不字能為合同以勻外的其他人倉設(shè)定任何義猾務(wù)。尤公司章稈程的效力不蛇僅基于股東怖，還基于董良事、監(jiān)事、澇高管。而在棗公司章程簽手署、公司設(shè)旱立時，董事敢、監(jiān)事、高酬管往往還沒佛產(chǎn)生或者即課便產(chǎn)生了，海也可能在后續(xù)來發(fā)生各種狀變換，公司燃章程對其都食有約束力。鄭公司章程不參僅約束簽署兵章程的股東然，約束公司止，還約束這告些后來人。笑當然，增資講合同、股權(quán)釣轉(zhuǎn)讓合同、伐合并分立合迫同和公司章誤程都有類似躺關(guān)系，這里驗就不作展開屠了。岔之所以鞭在講設(shè)計、是起草公司章亭程時對出資查合同與公司院章程的關(guān)系凝進行說明，繞是要解決我叫們在實踐中遺經(jīng)常出現(xiàn)的估誤解?；蛟S見大家經(jīng)?？囱龅?，出資合還同約定的內(nèi)親容與公司章測程的內(nèi)容一灶樣。以往是談把出資合同先稍作修改就猜變成公司章鋪程，現(xiàn)在的用公司章程只王要按照工商窩局提供的格劫式填空就可督以了。這種疏情況導(dǎo)致公膠司一旦出現(xiàn)濱爭議、糾紛圾，不明確的什事項，甚至之是僵局。晶2.關(guān)于責(zé)當任追究的依奉據(jù)糖涉及出資合餓同與公司章末程的若干問旋題，比如追膀究公司股東鳴的出資責(zé)任端、出資義務(wù)婦，是依照出政資合同還是濱依照公司章現(xiàn)程來追究，練在實踐中存條在很大爭議州。包括在一險些訴訟案件醫(yī)中，當事人饞是依照出資組合同追究，窯還是依照公攻司章程追究寬，有時也出泳現(xiàn)混亂。買第一，煉股東間追究下責(zé)任的依據(jù)仿。股東追究曬其他未履行體或者未完全北履行出資義兩務(wù)的股東的終責(zé)任時，主錄要依據(jù)出資籃合同。股東扇之間追究責(zé)否任是依照出問資合同，涉釋及違約責(zé)任慧也需要依照羽出資合同。川因為，公司扒章程不規(guī)定圓違約及違約授金，只規(guī)定魄賠償責(zé)任。溝第二，盡第三人追究討股東出資義客務(wù)的依據(jù)。瘡第三人追究鈴股東未出資懸或出資不到驢位，或未完刮全履行出資貿(mào)義務(wù)的責(zé)任蜂，應(yīng)該依據(jù)孝公司章程，傅而不能依據(jù)鼠出資合同或堆者設(shè)立合同壓?！豆喂痉üぁ樊斨幸惨?guī)鏈定了未出資場或者未完全糞履行出資義啊務(wù)的股東，航其出資的填彼補責(zé)任以及猜其他發(fā)起人丙、其他股東強的連帶認繳灑責(zé)任，這根淹據(jù)的是公司執(zhí)章程。猜第三，恢股權(quán)認定的脂依據(jù)。對于馬股權(quán)認定，宗包括股權(quán)轉(zhuǎn)探讓和處置等補依據(jù)的是公潛司章程，而伯非出資合同錦。根據(jù)出資巖合同來認定位是否是股東支是不對的，恩股東身份應(yīng)介該根據(jù)公司毅章程來確定告。當然，公調(diào)司章程僅是胃確定股東身趣份的標志之西一。染公司章程的批設(shè)計與起草點（一）《公置司法》的邏播輯性規(guī)則面公司是人和役財產(chǎn)的結(jié)合極，因此根據(jù)還《拘公司法跪》中規(guī)范的最性質(zhì)，可以剃分為強制性討規(guī)范和任意神性規(guī)范。其狗中，任意性文規(guī)范包括：胳推定性規(guī)范校、選擇性規(guī)絲范、授權(quán)性揪規(guī)范?！秮y公司法緣》當中的規(guī)撕則，從立法卵的邏輯結(jié)構(gòu)鴿上來講，可隱以分為三個軍類型：結(jié)構(gòu)翠性規(guī)則、分縮配性規(guī)則和作信義性規(guī)則澆。參1.結(jié)構(gòu)性振規(guī)則莊結(jié)構(gòu)性規(guī)則勇是指有關(guān)決連策權(quán)在公司若相關(guān)機關(guān)中堅的配置，決究策權(quán)行使的眼條件以及對暢機關(guān)控制權(quán)眉的配置等等鎖，即決策權(quán)域如何配置、擠如何行使。告2.分配性全規(guī)則舒分配性規(guī)則鼻是對股東財下產(chǎn)進行分配蝦等規(guī)則?！冻痉▋?yōu)》當中的規(guī)穴范多為此類兄。竄3.信義性贏規(guī)則暮信義性規(guī)則謎是指調(diào)整經(jīng)拆理人和控制夫股東的義務(wù)住等規(guī)則。大環(huán)股東不能利倍用其大股東洽的地位過度昆控制公司，欠不能利用公排司侵害小股觀東的利益；膝經(jīng)理人，不菜管是信托義艦務(wù)也好，代泉理義務(wù)也好班，怎么樣來霜做等等一些拳規(guī)則。平上述《百公司法殲》邏輯上的臭規(guī)則，無一愛例外都體現(xiàn)賢在公司章程墾的設(shè)計當中努。實際上，予公司章程也稅是由結(jié)構(gòu)性構(gòu)規(guī)則、分配錯性規(guī)則和信騎義性規(guī)則構(gòu)均成的。其中某，百分之九眾十以上條款促都可以歸納謙到這三類規(guī)竹則當中。因啟此，這三類舞規(guī)則即成為唱我們在設(shè)計野、起草公司熄章程過程中流需要把握的陪基本內(nèi)在結(jié)軟構(gòu)。漏（二）公司浸的要素且設(shè)計、起草子公司章程必咳須了解公司界的基本要素盟。只有這樣賣，才能把公配司的基本要驅(qū)素在設(shè)計公療司章程時添漿加并分配到捉結(jié)構(gòu)性規(guī)則救、分配性規(guī)瓦則和信義性分規(guī)則當中。爆公司主究要有六大要排素，在設(shè)計績、起草公司圣章程時，要袖緊緊圍繞這監(jiān)六個要素來勤進行。激1.股東和尊實際控制人懶第一個要素限，股東和實挑際控制人，拳這是公司的刊首要要素。膜該要素解決抽的是公司從秒哪里來的問檔題，解決公愚司的最終權(quán)很利人問題，木解決公司股籃東會的權(quán)利嚷問題，解決寨股東的權(quán)利尋問題，也解幅決公司董事冬長、總經(jīng)理椅是否為公司汪控制人的問議題。因此，攝股東和實際翠控制人在設(shè)貢計、起草公弦司章程時是撥必須予以考涼慮的。配公司股益東的構(gòu)成，沾一般來講，瞧有法人、自絮然人、還有素非法人的其扮它經(jīng)濟組織考等等，我們蜜現(xiàn)在討論的漠不是從這個辮角度來分的尼。由于不同家的人其訴求們不同，因此撓在設(shè)計、起眾草公司章程哄過程中對此泄問題必須要收予以注意。樂在實踐籠中，我們把衣公司股東歸蠢納為三個類雷型：附第一類忠，產(chǎn)業(yè)投資州者。作為產(chǎn)掏業(yè)投資人，頭股東可能是乖自然人、法廁人、也可能槳是非法人經(jīng)各濟組織。產(chǎn)翅業(yè)投資者看泥中的是企業(yè)腐價值，致力寄于與公司主妻營業(yè)務(wù)長期撇相伴、相生志、相存，并右且通過經(jīng)營甜公司主營業(yè)吉務(wù)來獲得投諷資回報。打展個比方，我炕是電腦制造尖商，我投資削一家電腦公掌司，同時還踢制造電腦，紙盈利是將生結(jié)產(chǎn)出的電腦孔產(chǎn)品銷售以侵后這百分之桿十至十五的三利潤回報。獲對企業(yè)的期延望，最好做茄成百年老店隆、千年老店殖，我一直伴宋隨下去。這灣一類型投資幻者希望可以仔控制公司。寬其特點是準餃備與公司長帽期相伴相生絡(luò)，因此最好更在公司里說場了算，把公棉司看作自己熟的孩子。因秀此，對于此黨類投資者的撐要求或者你衣的委托人是蓮這一類型的區(qū)人，在設(shè)計疾公司章程過幼程中要注意蹄其特點。鏡第二類演，財務(wù)投資組者，也稱策春略投資者。評因分類不同基，叫法也不飽同。財務(wù)投顛資者主要以合獲利為導(dǎo)向蜂，但不是以西賣產(chǎn)品獲利跪。這一類型螞投資者對公劇司是否賣產(chǎn)家品并不關(guān)心局，并非指望裁公司制造手聾表，來年銷幣售，然后明伯年盈利5塊掙錢，后年盈喜利10塊錢糧；而是看重添公司價值如爆何能夠提高尚，然后可以許把股權(quán)賣掉徐。財務(wù)投資顛者最關(guān)心的惜是：第一，毛退出渠道，面即有無順暢衰的退出渠道鄰；第二，資篇金的使用。竿投資后資金嶺的使用是否概按照公司章忠程或者他們盈約定的方向示使用。其關(guān)山心的是企業(yè)與價值，股權(quán)開價值的整體首升值。稼因此，特這一類型投雄資者的選擇鹽有兩點需要年特別注意：抬第一，其通撲?？紤]在未汁來的36個窯月甚至24里個月之內(nèi)能滴否退出。他貫考慮投資進量來后，公司尾有無發(fā)展前涂景，是否可圍以做IPO相（首次公開辯募股），將旨來是否可以濫通過股權(quán)轉(zhuǎn)悔讓、收購、愧并購等方式代退出，還要歪考慮產(chǎn)業(yè)投杜資人在某種故情況下是否立要進行回購搭。因此，作蟲為此類財務(wù)之投資人的律勒師，在設(shè)計蛇、起草公司若章程時就需恒要考慮他的社利益。財務(wù)千投資人不考毒慮公司未來叮發(fā)展有10醋～15%的蜻利潤，不考滴慮經(jīng)營公司圾五、六十年??；他考慮的固是經(jīng)過幾十弦個月，一般臉最長是三十焦六個月，能摩否退出，退場出時把股權(quán)堂一賣，能否歸一次實現(xiàn)未救來二三十年甜的利潤。虎所以，巧這一類型投兵資者考慮的倚是，在主營芹與發(fā)展的前消景下，在未它來一個可以吧接受的時間萬，高出其出花資，高價出芹售股份，而恩不是利潤分幟配。因此，仰這類投資人秩進來以后，余企業(yè)挺害怕落的。公司營增利后不進行濟分配，要求絹擴大規(guī)模，鼠造影響，總崗而言之不要鴿求分配。其樂認為，三十躍六個月我把著股權(quán)都賣了愁，利潤分配繞后公司發(fā)展腎不起來，不煮分配錢都在例那兒，直接呈滾動。讓你窮把企業(yè)在短左時間內(nèi)做大香做強做好，則我的股權(quán)價絞值（股份價硬值）升值了肺，然后把它值賣出去。因臟此，在設(shè)計毯、起草公司軍章程時對這登個問題要予趕以考慮。撲對于財皮務(wù)投資者，秤還要考慮到征其在公司章坦程中可能會煤設(shè)立對賭要軋求、股權(quán)激拐勵要求等內(nèi)燥容。這一類惠型投資者肯屢拿出錢（或扮者股份）來御鼓勵高管、法董事會、董秧事長給其經(jīng)肝營，要求在章兩年之內(nèi)達允到何種指標孫?？傊丬堊屛业墓蓹?quán)喊價值極具增誼值，我不控貴制公司，我揉明兒就退出覆。核所以，繡大家要注意專這一類型投搞資者并非真課正想控制公陵司。比如國犯美之爭中的嫩貝恩資本、榜JP摩根、召摩根士丹利忌等諸如此類舌的投資人，識實際上其并怕不想控制公潛司。也不具挪備經(jīng)營這個長公司的人才篇儲備和能力既，但其具有谷資本運作能當力。其投資嗎進來后，經(jīng)牽過幾年肯定注是要退出的顯，什么時間君好它就走，響流動性極強沉。輩財務(wù)投鈔資者認可的產(chǎn)是退出渠道定，財務(wù)安排越，能否短時娛間內(nèi)激勵公麻司發(fā)展，將礙來退出有無閣障礙等內(nèi)容咐。作為這類醉財務(wù)投資人柜的律師，在召章程中設(shè)計岸董事會安排額多少董事進睛行經(jīng)營管理無，經(jīng)理你派淋多少，什么中你都控制，竊你與公司共賤生存、共患碑難，那就南灶轅北轍了。緣第三類痰，戰(zhàn)略投資宮者。戰(zhàn)略投被資者對公司坦的主營、利客潤均不感興誘趣，其感興貢趣的是與公倍司相伴而生川，并且持續(xù)技發(fā)展的關(guān)聯(lián)阻交易。即，毀通過協(xié)議獲藏得獨家采購拉、供應(yīng)、銷煌售、使用、蘋技術(shù)等等，踩并且希望長故期伴隨下去青。勢例如有策個酒類銷售括商到一家中毯國頂級白酒稍品牌的公司皆入股，他不勺想造酒，對踩酒廠分配利著潤沒興趣。磁他唯一感興牲趣的是頂級俘白酒的分配印額度，通過侄這個分配額后度在市場銷剪售上盈利。讀他實際的盈小利點、投資黃目的是希望拐發(fā)生這樣的愧關(guān)連交易。掀如果你代表越這一類型投敬資者,在起蠅草公司章程危時，設(shè)置很毒多禁止或者鑼是對關(guān)聯(lián)交辨易很嚴格的終條款，那就題與你的委托岡人的意志背霜道而馳了。箭當然，悟在設(shè)計、起衛(wèi)草公司章程高時不但要知壽道自己的委陵托人是屬于個哪一類型，概而且還要平肺衡各類人之濾間的關(guān)系。肥如果完全站廈在某一類人頁的立場上設(shè)胃計公司章程勢，那么其他碎人不會同意附，也不可能茂強行要求人汪家簽字同意覆。以上是公挎司的第一個狀要素。倘2.主營業(yè)輕務(wù)武第二個要素別，主營業(yè)務(wù)遠。公司章程蠟當中，經(jīng)營軟范圍是一個遍法定必備條事款。如果公辜司章程中沒龜有規(guī)定經(jīng)營袍范圍，那么站該章程不完雹整，工商局將是不會準予揪登記。主營董業(yè)務(wù)作為公佛司主要要素圈，其直接關(guān)鄰系到公司的舌盈利模式，臘而投資人主召要關(guān)心的這礦家公司準備覺做什么、如旱何盈利。因擴此，主營業(yè)虧務(wù)作為公司瞇的一個要素汗，我們在設(shè)丸計公司章程跟時要予以注鋪意。英當然，抹其對公司章剃程的合法性字，目的合法摟性等順便進趨行審核了。平如果公司章夏程中的主營些業(yè)務(wù)涉嫌違威法，你律師揀就退出，不獄惹麻煩。3.凈資產(chǎn)話第三個要素顫，凈資產(chǎn)。俊公司設(shè)立之帖初，其凈資頂產(chǎn)主要是出陣資。所謂凈病資產(chǎn)，就是級公司的總資兆產(chǎn)減去總負帥債所余下來劫的凈值。在藍公司設(shè)立初孤期，由于沒粘有多少支出樹，所以注冊鳳資本基本上烏即是凈資產(chǎn)餅。對此，我件們要關(guān)心其返到底注冊了礦多少錢。按4.管理當之局驕第四個要素太，管理當局羞。所謂管理常當局，就是換公司管理層閃。在公司章速程當中這是寶很核心的一及個部分，特代別是當股權(quán)牙分散時，就拔會容易出現(xiàn)找內(nèi)部人控制家，也就是管密理當局控制蹲公司。對此勇大家要特別喜注意，股權(quán)區(qū)分散時，經(jīng)沒常會涉及比比如惡意收購她時的酒“想降落傘謙”桿計劃，組織賄結(jié)構(gòu)中的權(quán)夾利讓度等問萌題。5.員工屯第五個要素攔，員工。在唐設(shè)計、起草徐公司章程過抓程中，員工此是一定要考流慮的要素。待《屋公司法迎》第幫四十五條鍬第二款規(guī)定股，兩個以上桑的國有企業(yè)快或者兩個以虛上的其他國匪有投資主體觀投資設(shè)立的甲有限責(zé)任公經(jīng)司，其董事畢會成員中應(yīng)裂當有公司職那工代表；其涌他有限責(zé)任攪公司董事會路成員中可以笑有公司職工御代表。而股指份的不是強制性覽要求是可以儲。這里都涉擇及到員工，糧其是公司章私程中必備的野一項。赴6.公司治在理結(jié)構(gòu)勝第六個要素莫，公司的治宗理結(jié)構(gòu)。在藍公司章程中欄各個機構(gòu)之趙間、權(quán)利職射能部門之間貞是怎樣的結(jié)稼構(gòu)。眾所周踐知，公司的坑治理結(jié)構(gòu)實賢際上是公司表利益關(guān)系人先相互妥協(xié)的雀產(chǎn)物，既要備達到制衡，壩又要妥協(xié)。迫以上是關(guān)于養(yǎng)公司的基本望要素。爸（三）公司炎章程的核心層有限責(zé)任公噴司與股份有卵限公司章程峰的內(nèi)容不同度?！妒构痉ㄠ彙返谇俣鍡l這和第嗎八十二條霉采取菜單列仁舉的方式，腎分別對有限析責(zé)任公司和舟股份有限公科司章程中應(yīng)芹當載明的內(nèi)花容作出規(guī)定島。但是所列費事項的具體取規(guī)則，《國公司法手》當中沒有艦現(xiàn)成答案，草需要公司章璃程來細化。棋此外，血《斯公司法庭》對有限責(zé)饒任公司與股憲份慘章程的要求火不同。實踐田中我們經(jīng)常鐵會遇到，公李司章程也作器了一些規(guī)定煤，但是這些骨規(guī)定把股份安和驗有限責(zé)任公雨司混淆了，蹦有時在審查千公司章程時隆也會發(fā)現(xiàn)同雷樣的問題。也為此，我對嶼股份有限公害司與有限責(zé)映任公司章程似的區(qū)別進行賽了歸納，希裝望對大家有迅所幫助。澇1.股份有凈限公司和有滅限責(zé)任公司此章程的異同童第一，兩類迎公司章程均斥應(yīng)具備的事竟項。根據(jù)《院公司法沒》規(guī)定，兩巧類公司章程奴當中都應(yīng)該滲具備以下六俊項：（1）傻公司名稱和筋住所；（2辮）公司經(jīng)營扁范圍；（3員）公司注冊役資本；（4頓）出資方式凳和出資時間爺；（5）公刃司法定代表磨人；（6）努股東會會議拳認為需要規(guī)但定的其他事機項。畏第二，印《柜公司法偽》規(guī)定有限件責(zé)任公司章膀程應(yīng)當特別圈載明的事項瓦，包括三項咸：（1）股素東的姓名或然者名稱；（付2）股東的愚出資額；（袋3）公司的沃機構(gòu)及其產(chǎn)鵝生辦法、職羅權(quán)、議事規(guī)挎則。險第三，旺《洽公司法蒜》規(guī)定股份隔章件程應(yīng)當載明胸的事項。股寶份有限責(zé)任啟公司章程應(yīng)迅當具備九項趕內(nèi)容：（1毫）公司設(shè)立京方式；（2饑）公司股份妄總數(shù)、每股特金額；（3龜）發(fā)起人的逝姓名或者名跨稱；（4）畏認購的股份興數(shù)；（5）戶董事會的組時成、職權(quán)和叔議事規(guī)則；粥（6）監(jiān)事狗會的組成、注職權(quán)、任期意和議事規(guī)則及；（7）公勵司利潤分配敗辦法；（8逗）公司的解崇散事由與清雪算辦法；（淡9）公司的政通知和公告著辦法。婆因此，懇我們在設(shè)計壞、起草公司效章程時，要輪注意兩類型霜公司章程的瞞異同。有的受事項是共有忍的，有的事蝴項是特有的束，當然這里擦也存在一些稠措詞上的不踢同。響2.公司章濃程的核心內(nèi)狂容各如前所述，榴公司章程是傅規(guī)范公司治牌理的一個重準要的妥協(xié)形滾式。當然，泉不同的公司健、不同的投累資人，由于參其訴求不同船，可能在其氧他一些問題藍上也會提出喬特別要求，婦因而成為章委程中很重要銅、很核心的藍內(nèi)容。但從吧普遍意義上蓄來講，公司圾章程的核心狹內(nèi)容涉及四孤個方面。素比如一拋家公司委托炊你起草公司仿章程，起草俊完成后要向棕各個股東進天行匯報。但撞是股東說其儲時間不夠，唉其中一個股狂東馬上要走逝，只有很短抓的時間聽匯塵報。因此，健就需要挑選丙最核心、最垃重要的來講事。這便涉及欺公司章程以祝下四個方面澡的核心內(nèi)容慈。碑第一個茫核心內(nèi)容，飼出資事項。韻包括出資人板、注冊資本辣、股份數(shù)、襖每個股東的甘出資額或者盛每股金額（炸股份公司、惜有限責(zé)任公存司叫法不同囑）、出資形封式、出資時略間，這些都花屬于出資事裕項。特別是郊還涉及到出禿資方式，是潑貨幣出資、倍實物出資，趴還是無形資紙產(chǎn)出資如知退識產(chǎn)權(quán)等等用。啄第二個料核心內(nèi)容，炎權(quán)利分配事抽項，也就是繪事權(quán)和表決消權(quán)。何權(quán)利分結(jié)配事項主要美包括：悟第一，出選擇權(quán)，也昏就是席位權(quán)歐，即公司董闖事、監(jiān)事、床高管的席位忠。昨天我遇垮到一個問題申，我是一家檔公司的獨立擴董事，公司驢的董事長秘緩書和首席風(fēng)含險控制官向畏我咨詢幾個羞問題。第一濱個問題始——銷職工董事可宮否擔任董事錄長，可否擔美任公司的法艷定代表人？椒第二個問題旱——瘋公司總裁是找否可以被職福代會、職工胞大會或者其棒他民主形式奴推舉為職工愚董事？公司擠職工一致選鋒舉總裁擔任啄職工董事，關(guān)行不行？對睛此，法律上混確實沒有明饞確規(guī)定，這雙就變成一個震討論的問題仍，需要從其虧他角度來考跳慮。范另外，柜有的公司章花程規(guī)定持股幕百分之多少紗以上的才有闊權(quán)推薦董事雨人選或者出堪資額達到多厭少數(shù)額，才上有權(quán)推舉董直事。還有的購公司章程對社董事席位作低了劃分，公們司董事的分個配是，職工臥董事一名、紐總裁擔任董哈事一名、股田東推舉的董欄事若干名，棟獨立董事若煩干名。這些北大家在實踐樸中，設(shè)計公棉司章程過程顯中要根據(jù)具園體情況來把那握。漂第二，誘投票權(quán)。投謊票權(quán)是權(quán)利腰分配事項中蒙很重要的一父項。一般情苗況下，按照炸出資比例或娃者按照所持扮有的股份數(shù)翼來行使表決樓權(quán)。在設(shè)計捉、起草公司苦章程時，我用們要注意區(qū)愁別量上的表游決權(quán)和程序懂上的表決權(quán)奮。糟量上的王表決權(quán)，即三在公司章程皇里規(guī)定的表景決比例，這腿個表決比例商或許與出資欣比例不同，課如果涉及一逮些特殊事項性，還有特殊迷事項的表決街比例，比如壽1/2、2述/3、1/磚4、一致通主過，這是量抓上的表決權(quán)媽。徹程序上錢的表決權(quán)，葉當公司陷入車僵局或者公臥司的機構(gòu)運篩行陷入癱瘓這時，股東會蹄、董事會長陣期不能開會灣，不能議事表，不能作出港決議，甚至宮不能作出表紋決時，怎樣災(zāi)解決公司權(quán)草利分配事項洞。鬧公司為煩此形成僵局顛的過去沒有仔，現(xiàn)在還是耳蠻多的。有涉家上市公司澤幾年選不了絨總經(jīng)理，董新事長一直代比行總經(jīng)理的狂職權(quán)，每次愉都膽戰(zhàn)心驚揭，擔心其是向否能代理，波是否能行使第權(quán)利，行使質(zhì)將來會不會序追究其責(zé)任疾等等，這些城就是公司形娃成的各種形鬧式的僵局。帆所以，公司喜章程有時要繳對此問題作槐出一些安排車。目第三，責(zé)特別約定的雞權(quán)利，包括綁積極的，消仔極的。比如從對某些事項必享有某種特頌殊表決權(quán)，狠有的公司在竭章程中規(guī)定恭財務(wù)投資人祝的特別表決圍權(quán)。關(guān)于關(guān)親聯(lián)交易，關(guān)株聯(lián)方股東、剪關(guān)聯(lián)董事回躺避，這些都勻是特別約定囑的權(quán)利問題以，是根據(jù)公酬司實際情況府作出的決定因。編第三個督核心內(nèi)容，貧財產(chǎn)權(quán)益事倆項。也就是資通常所說的歷劃財權(quán)、財傷權(quán)。公司的嫌財權(quán)主要包展括以下內(nèi)容弱：（1）利煤潤分配，劃腐財權(quán)最主要光的一個就是席利潤分配；爆（2）公司擁資產(chǎn)、財產(chǎn)景的處置權(quán)。普比如，閑置巨財產(chǎn)、運營銹資產(chǎn)如何處酬置，公司章芬程對此要作則出安排；（專3）剩余財漆產(chǎn)的清算分迅配權(quán)利；（參4）財務(wù)投縱資人在一定絹條件下給予潤或者按照特洋定價格給予鼻高管或董事門一定的財產(chǎn)柱權(quán)或者股權(quán)騾，這樣的一姨些財產(chǎn)權(quán)益怪事項。裙比如公漂司章程約定悄公司可以制抽訂股權(quán)激勵蛙計劃。在股鋤權(quán)激勵計劃票啟動時，財鄰務(wù)投資人要柱拿出多少股敬權(quán)作為激勵肌計劃的啟動島股份。另外象，在此過程稱中財務(wù)投資致人享有何種賞權(quán)利，承擔瀉何種義務(wù)等錢等，均需作掌出規(guī)定。承第四個蛙核心內(nèi)容，畫程序安排。恭有學(xué)者認為探公司法咽是程序法，晚有一定道理蝦。因為《佳公司法舟》規(guī)定了很備多有關(guān)程序蜻方面的問題鍋。同樣，公肝司章程也規(guī)勻定了很多程澤序問題，因降此我們在公脾司章程中要抓規(guī)定公司組是織、機構(gòu)的井運營安排。熱比如，股東臘會、董事會畝、監(jiān)事會（握“矛三會悲”貪）如何召開存，各自的議嫌事規(guī)則如何用制訂，怎么法樣的原則，命以及公司的慘解體、終止腔、清算程序牽等等，這些亂都屬于程序敗性安排。摧3.公司章慮程的個性化聽規(guī)定和《公印司法》之間每的關(guān)系哲我們希望公解司章程當中虛有一些適合剃公司的個性帳化規(guī)定，不話能千篇一律塌。章程的個魚性化規(guī)定與辣《潮公司法格》之間的關(guān)誕系在這里我個們向大家做來一個介紹?？h公司章程的滲規(guī)定和《店公司法顧》具體條款棋之間的關(guān)系拖，大致可以需歸納為以下乘三種情況：檢第一種鑒情況，《預(yù)公司法通》特許公司凡章程優(yōu)先。祥當公司章程傍與《騰公司法奉》均對某一且種制度作出津規(guī)定時，以雄公司章程為庭準。即當公辟司章程沒有博規(guī)定時，遵報照《勾公司法琴》的規(guī)定。式公司章程有幫規(guī)定時，以跪公司章程的惜規(guī)定為準。慢其根據(jù)是《洲公司法泡》很多條款設(shè)規(guī)定：蝴“駝公司章程另繭有規(guī)定的除世外連”伯。凡是《勒公司法乎》規(guī)定跑“嘗公司章程另逮有規(guī)定的除附外羊”顛，此類條款饞涉及的事項程，在公司章袋程中均可以叛作出設(shè)計和影安排。視第二種織情況，《羽公司法閉》直接授權(quán)隔公司章程規(guī)案定?！堕_公司法惡》本身不作犧具體規(guī)定，瞇但是明確授復(fù)權(quán)由公司章礦程作出規(guī)定終。其根據(jù)是糖在《尋公司法離》中有許多羞此類條款，堂其立法表述比是唉“秋某某事項由遠公司章程規(guī)櫻定必”橡。厲但是，籠在實踐中遇惠到很尷尬的盛問題是分——晉《呆公司法間》沒規(guī)定，懂公司章程也昏沒規(guī)定。所朋以，經(jīng)常有黨人抱怨《且公司法舌》有立法空主白。謠我們認謊為《漠公司法介》沒有空白嫁，其規(guī)定很刷明確童“王某某事項授額權(quán)公司章程陵規(guī)定愚”備，你不規(guī)定篇那是你的事短；或者律師舞要求起草并銳提示當事人街但當事人不蜓接受，他愿傭意空白，那虧是他的事。斑通常這個內(nèi)礙容又被工商析局的格式章脈程所忽略。悼立法表述炒“塔某某事項由伶公司章程規(guī)士定伙”紐，工商局的跡格式章程里甩面沒有。然蹲后這一項就怖真的空白了話，日后出現(xiàn)也問題就會很搜麻煩。靜第三種找情況，允許布公司章程另品行規(guī)定，但涉不得與《水公司法賀》相沖突。茂這個在前面益我們介紹的欠幾類規(guī)范條蘇款的性質(zhì)那忽一部分已經(jīng)費涉及到了。謎4.《公司傷法》允許公銜司章程規(guī)定源的事項蘆下面我向大掠家介紹一下多《懶公司法貿(mào)》當中允許恐股東通過公穴司章程進行狹規(guī)定的事項用?！墩痉ㄉ访鞔_規(guī)定繩允許股東通榨過公司章程茂進行規(guī)定的全事項，包括糟以下25項獄。盜第一，柱《坊公司法黃》總則部分懸，涉及兩項群。呀午《洪公司法巴》第略十三條全是公司法定筐代表人的人友選問題，這哀是允許公司圣章程作出選鉛擇性的規(guī)定洞。是董事長肝，還是總經(jīng)挪理，如果只嶄設(shè)執(zhí)行董事袋，那么執(zhí)行縱董事就是法寄定代表人。變第十六條，襪是公司向其信他企業(yè)投資臭或者為其他拐人提供擔保懷的經(jīng)營意識悉、決策機構(gòu)供，是董事會棵還是股東會蜂，或者是股椅東大會。密這里我視再講一下關(guān)放于股東會與維股東大會的影問題?！断⒐痉I》當中，有桿限責(zé)任公司傻稱為股東會勤，股份有限譽公司稱為股績東大會，有怕時我們在做宴文件時會混田用。當然，壽一般不會有計太大問題，恰但是作為律摟師，我想還兔是需要規(guī)范瘋一下。拒第二，唐關(guān)于有限責(zé)付任公司部分皆，《蒸公司法霧》涉及十八餡項。繩趟《蠶公司法可》第捆三十五條挺，即是否按亦照出資比例階來分配紅利箏和優(yōu)先認繳栗出資的問題智。第三十八抖條，股東會立十項職權(quán)以勵外的其他職閥權(quán)可以另外飽約定。第四咬十條，股東存會定期會議岸召開時間可選以約定。第鳳四十二條，烏召開股東會展應(yīng)提前多少漫天通知全體攜股東的事項繭可以約定。芽第四十三條敲，有限責(zé)任債公司股東是走否按照出資齒比例行使表替決權(quán)的問題屢。噴第四十戰(zhàn)四條，股東沸會的議事方吧式、表決程脹序，除本法廉有規(guī)定的外期，由公司章年程規(guī)定。比而如修改公司估章程、增減臉資本等事項界，必須經(jīng)過翁2/3以上裕，即2/3液是底線，你早可以約定比私2/3還高陳。1/2奧也是底線，航不能突破這移個底線，但前是可以提高蘇。之所以要易提高，可能集在起草公司柳章程時，對輕小股東利益孝或者大股東茂的利益的考英慮不同。第布四十五條，表董事長、副汽董事長的產(chǎn)緣生方法。第縮四十六條，繳董事的任期課。第四十七遞條，董事會廚十項職權(quán)以醉外的其他職螺權(quán)。第四十壽九條，董事耽會的議事方棄式、表決程尤序，除本法敢有規(guī)定的外奉，由公司章釀程規(guī)定。第墊五十條，公位司經(jīng)理的職聰權(quán)。第五十沒一條，執(zhí)行課董事的職權(quán)鳳。第五十二檢條，監(jiān)事中粘股東代表和荒職工代表的且具體比例，溜不低于1/名3。1/3隙以上也可以綢，但是不得忠低于1/3鏟。舉第五十屠四條，監(jiān)事李會六項職權(quán)譜以外的其他續(xù)職權(quán)。第五許十六條，監(jiān)油事會的議事馳方式和表決套程序，除本鐘法有規(guī)定的絹外，由公司泥章程規(guī)定。坐第七十一條掉，國有獨資珍公司監(jiān)事的偶問題。第七留十二條，有環(huán)限責(zé)任公司激股權(quán)轉(zhuǎn)讓的萌具體方式、介程序和限制秩的問題。第右七十六條，姿有限責(zé)任公輝司股權(quán)繼承懸的問題。爭以上十軋八項內(nèi)容是搞《彼公司法城》給有限責(zé)扇任公司章程值預(yù)留的空間粥。律師在審艘查或起草公牽司章程時要昨注意這些問趣題，《杏公司法姑》已授權(quán)給震你并預(yù)留了攀空間，你是濱否也留有空粒白給客戶？捉第三，鉤關(guān)于股份有掙限公司部分頌，《舌公司法隨》涉及兩項姥。溝始《籃公司法綁》第很一百零一條護規(guī)定召開臨唱時股東大會傻所規(guī)定的五蹲種情況以外俱的其他情況呢，可以約定如。第一百零重五條規(guī)定公芳司轉(zhuǎn)讓、受吩讓重大資產(chǎn)源或者對外提銀供擔保等事紛項必須經(jīng)股夏東大會作出貴決議，以及江重大資產(chǎn)的哨界定，可以沸約定。由于祥國家立法給啊股份有限公式司的空間較初小，因此，蘇公司章程僅描對這兩項可盛以進行規(guī)定暑。玻第四，計《盟公司法諒》對兩類型蔑公司均授權(quán)哀。結(jié)《飲公司法心》第醋一百七十條有規(guī)定公司聘渡用、解聘承愉辦公司審計倍業(yè)務(wù)的會計監(jiān)師事務(wù)所，王依照公司章見程的規(guī)定，帽由股東會、企股東大會或團者董事會決居定。第一百礎(chǔ)八十一條，策營業(yè)期限屆姓滿之外的公踩司解散事由奔。第二百一種十七條規(guī)定絲除公司經(jīng)理辜、財務(wù)人員療、高管以外容，高管還包井括哪些人。糞上述二柏十五項是《激公司法景》給公司章將程的空間。近要改變公司方章程千篇一甘律，保證公幕司形式、內(nèi)癢容統(tǒng)一等問問題，就要進完行公司章程筆的個性化設(shè)結(jié)計和規(guī)范。醫(yī)股東大會、陸會議形式與雄程序請（一）股東債與股東大會巧——密股東的權(quán)利果第三個大問腸題：股東會鋼、股東大會謎，以及它的區(qū)決議形式等緣內(nèi)容，這里檔列舉了以下跌幾個問題：答有限責(zé)任公歇司和股份有洞限責(zé)任公司津股東的權(quán)利曬是不同的，另有限責(zé)任公窯司的股東享露有10大類胳、25項權(quán)秤利，股份有帽限公司的股咳東享有10佩類、24項妙權(quán)利。嚴如果在蓋座的律師準州備長期做公允司業(yè)務(wù)，我墨建議將這些轉(zhuǎn)權(quán)利分別列癥出，將來在婚涉及到這些蕉問題時，就外一目了然了不。桂股東的笛權(quán)利有十二椒大類，但是剃和欲股份有限公哲司各有不同鋤，其包括：頁第一，知情攏權(quán)；第二，宰會議提議或蝦者議案提出伏權(quán)；第三，諸臨時提案權(quán)盾；第四，退版出權(quán)；第五掙，公司解散激申請權(quán)；第坊六，公司章酷程修改權(quán)；濫第七，確認畏議案無效和拋要求撤銷決術(shù)議的訴訟權(quán)為；第八，提刃起股東代表罵訴訟權(quán)；第哭九，股權(quán)轉(zhuǎn)燙讓權(quán)與優(yōu)先做購買權(quán)；第臺十，取得紅界利權(quán)；第十賢一，增資優(yōu)菜先權(quán)；第十羽二，股票掛蘭失權(quán)。柱以上這奸十二類權(quán)利澡對股東來講魂很重要。對潔于律師來講匙，在設(shè)計、靠起草公司章頓程時，可以貨對其擁有哪間些權(quán)利作出隆一定的規(guī)范袍和要求甚（二）股東準資格確認滅股東召開會珠議，要進行缸表決，要行繳使其權(quán)利，胳因此首先要車確定股東資剃格。股東資印格確認是公箭司章程中一寸項很重要的濤內(nèi)容，也是蜜我們業(yè)務(wù)實易踐中很重要聽也很棘手的視一項內(nèi)容。蟻實踐中，經(jīng)擋常發(fā)生股東怕資格的糾紛犯，請求法院奇來確認。我磚們在這里將潮分成兩部分喘來介紹。替1.關(guān)于股愉東資格的判縮斷越股東資格確礙認對外應(yīng)適號用外觀主義餡，即工商局液登記。公司屢外的第三人規(guī)判定某人是浴否系該公司欠股東，或者莖其想了解該播公司的股東個成員，根據(jù)淡的是工商登知記。因為，擁第三人非公帆司內(nèi)部人員燒，不可能直惜接獲得公司替內(nèi)部資料。滅但是，叨外觀主義有報一個前提，做即必須是善啟意的。換言喜之，明知或顏應(yīng)該知道內(nèi)傭在事實的人港，不能適用澡。比如我知鈔道這家公司革實際股東是草誰，我明知線公司的股東就是誰，但是蝶偏要根據(jù)外側(cè)觀主義來確暗認股東，來魄設(shè)定權(quán)利義坦務(wù)，來進行士法律行為或笑者進行追訴觀，這是不可淚以的。即外宏觀主義僅對舟公司外的第氏三人適用，泳其憑借對外附觀的信賴來直判定股東。敘股東資格確跡認對內(nèi)適用廉內(nèi)在主義。麗在此強鎮(zhèn)調(diào)的一點，消股東權(quán)利和悉對抗不以工堅商登記為唯蹤一證據(jù)。過害去我們都是打以工商登記隙作為唯一證膏據(jù)，登記誰塘是股東就誰相是股東。但艙是，現(xiàn)在大皮家的普遍共巴識是不以工傳商登記為唯屑一證據(jù)。在潤對抗第三人流時，以工商全登記為準。部股東之間，虧股東和公司中之間，股東著和高管之間蔬應(yīng)該按照誰蝴投資、誰受別益的原則來參確定股東權(quán)切利和股東資議格。棚2.股東身炸份的確認方猴式既實踐中確定偵股東身份的茶方式：（1曬）公司章程量；（2）股頁東名冊；（枯3）出資證墨明；（4）它工商登記資限料的記載；拔（5）驗資之報告；（6奸）銀行往來梳憑證，入資捎時銀行往來備憑證；（7誼）公司帳目席。公司臺帳憂中記載有公壘司實收資本勇或者公司帳杰目中實收資政本的來源；掏（8）實際賠參加股東會浩并表決，然慶后在決議上懲簽字或者授園權(quán)簽字的事淚實；（9）專獲得利潤分融配；（10肆）其他股東襯的意思表示毅。以上這些縫都可以作為桃公司股東身秀份的標志。輩嚴格意璃義上講，如齒果公司的股辜東身份、股堆東資格沒有劣問題，大家牛對這些標志學(xué)的感覺會是矩一致的。但申是，在實踐檢過程中，確憤實存在很多駕不一致的情扎況，那么就默要對其權(quán)重戚作具體判斷型。哀去年我冶們做了一個午盡職調(diào)查，搖某公司的大根股東存在很介多問題，公銹司章程記載蓋是張三，工殖商登記記載載是李四，國昆有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)駕登記證書記黃載是王五，葬大費周章之坐后才確定到蘆底是誰。確務(wù)定以后還要宵進行規(guī)范，役規(guī)范還需要私各方達成一顫致，規(guī)范出攜文件找批復(fù)斜，最后到工得商局辦理變寬更登記，修連改章程等等護事情。愛大家注擦意一點，《孫公司法烈》第擇三十三條序規(guī)定有限責(zé)必任公司股東漸是憑公司名色冊來行使其筒股東權(quán)利。昌其中規(guī)定：茶有限責(zé)任公壯司應(yīng)當置備鈴股東名冊；欺應(yīng)當將股東恒的姓名或者碰名稱及其出頸資額向公司滅登記機關(guān)登猛記；當事人陸約定出資后拘，公司應(yīng)該番把當事人記般載到股東名傾冊上；股東阻名冊是股東辨主張行使股祖東權(quán)利的憑伶證。第二款柏規(guī)定：記載魂于股東名冊擾的股東，可氣以依股東名抗冊主張行使宗股東權(quán)利。將但這里只說披“毒可以對”待，沒說詳“申必須夏”鳳。這是《欲公司法庫》對于股東趕資格確認的麗一個重要標宣志。但是，對在實踐中很閉多公司不置損備股東名冊睡，或者即使庫置備股東名挺冊也很不規(guī)斤范，經(jīng)常出俘現(xiàn)發(fā)生變更差事項也不進牙行變更登記拾諸類情形。干（三）股東才（大）會的疏會議通知與馬會議形式蒜在設(shè)計、起仍草公司章程凱時需要注意汪有關(guān)股東（局大）會的會柴議通知與會浮議形式問題慌。股東會或孝股東大會是腸公司的最高松權(quán)力機關(guān)，諷其通過選舉樣產(chǎn)生董事會遷。股東（大倡）會召開會敞議，召集權(quán)扭是法定的。奮《輛公司法虜》對有權(quán)召造集股東會的慌人員作出規(guī)慎定，公司章跨程不能違反原也要作出相夫同規(guī)定。功1.股東（杏大）會的會約議通知憂第一，會議變議案。股東迫（大）會由聰董事會召集今，董事長主哭持。董事會團召集時，首找先需要收集維議案。因此范，在設(shè)計、稍起草公司章敢程時應(yīng)該規(guī)衣定議案的產(chǎn)濁生方式，以悔及股東會議都案如何確定凳。比如提出蛛議案的股東店資格；提出碎議案的形式平，是口頭提刑出，還是必妄須以書面形框式；提出議欠案的時間，級必須在開會儀前多少天提強出等等事項嚷，在不違反金《敲公司法并》的情況下種都可以作出管安排。蘇第二，滴股東（大）常會的會議通竟知。實踐中狹，有些控股牙股東操縱股醒東（大）會農(nóng)，故意模糊抓會議內(nèi)容，總通知時間預(yù)輔留不充分等晝情況都可能覺出現(xiàn)?！毒痉ㄖ樊斨袑B議通知有明攤確要求。比蝦如要求股份涼必飾須多長時間漂之前通知，姿而且要進行直公告?；蛘呒住堵庸痉ㄙR》規(guī)定必須餓提前多長時動間通知，這法是最低的時辯間界限，或蒙者遵守，或獄者在此最低努界限以外再停延長。爐第三，轉(zhuǎn)公告、通知川的方式。對喝于公告、通床知的方式，見是公告，還但是書面簽收廣、、電離話、郵件等餃方式，這在案公司章程中鹿都要作出規(guī)緒定。悉第四，膝會議內(nèi)容、炊時間、地點呢等事項。公輝司章程要首梅先規(guī)定會議蛙的內(nèi)容、時烘間、地點。漿同時，對會沃議通知當中圈應(yīng)該具備的津內(nèi)容作出規(guī)雁定。查2.股東（源大）會的會凡議形式吵《偉公司法析》規(guī)定會議顏召集，沒有長規(guī)定具體會用議形式。公諸司章程確定霜的還是傳統(tǒng)萄的會議形式利，即一個時謠間、一個地慣點大家聚到筋一起去開會成。但是，在背實踐中，除針了有限責(zé)任漆公司的股東糊一致作出決刊議的，大家羨簽字蓋章即廈可的形式之約外，這種傳主統(tǒng)的會議形伍式已經(jīng)有很鉤多突破。聾現(xiàn)在出棉現(xiàn)許多新的倘會議形式,眠比如會版議、視頻會商議，傳簽決深議等形式。副甚至在有些冷公司中，盡機管還存在一敞些爭議，但唱這些形式已高經(jīng)變成一種寫常態(tài)。那么幼，在公司章外程當中是否壟要對這些會絲議形式作出俘一些規(guī)定，析這些問題也朝是我們在設(shè)謝計、起草公珍司章程時需昨要進行考慮神的。身（四）股東原（大）會的皮職權(quán)艙公司章程要兩確認股東會賤或股東大會掌的法定職權(quán)很。股東（大鏟）會的法定嗎職權(quán)有：屬第一，茄選任權(quán)和報亂酬決定權(quán)。屯比如選舉和愁更換非職工踩代表出任的南董事、監(jiān)事昆，決定有關(guān)喜董事、監(jiān)事炭的報酬事宜箱。濱第二，茄審議批準權(quán)炕。審議批準堵董事會、監(jiān)呢事會的報告粉，財務(wù)預(yù)算燒、決算方案兵，利潤分配曾方案，虧損罩彌補方案等含等。滔第三，仁公司重大事夜項決定權(quán)，妹特別是涉及葡到公司結(jié)構(gòu)搞的重大事項袍決定權(quán)。比樹如公司資本懇的增減、合貼并分立、變敵更公司形式忍、解散清算填、修改公司鏈章程等等。遺當然，修改醫(yī)公司章程不陷一定是變更踢公司結(jié)構(gòu)。縮第四，舒經(jīng)營事務(wù)決帝定權(quán)。決定害公司的經(jīng)營勒方針、投資瞞計劃等，對秧外借款、買描賣重大資產(chǎn)罵、發(fā)行債券粱、提供擔保趣等。面第五，臂批準權(quán)。批抱準董事、高標管的關(guān)聯(lián)交票易、同業(yè)競邪爭。斗上述權(quán)含利是股東（壘大）會的權(quán)摔利。公司章刻程要對這些慶權(quán)利進行細牢化，作出具當體安排。另酒外，章程對塘法定職權(quán)以撐外的其他權(quán)央利亦要作出份安排。壘（五）股東污（大）會職濱權(quán)的讓渡博公司所有權(quán)夾利來源于股皆東（大）會屋授權(quán)，來源毀于股東授權(quán)爽。董事會的費權(quán)利嚴格講蜂也是來源于穿股東授權(quán)。濱歸根結(jié)底，袍公司是股東爺?shù)模蓶|通斷過股東（大蘭）會行使其士權(quán)利。一般趴情況下，公巡司的股東(晉大)會一年拋開不了幾次厚。如果頻繁聚召開股東會覆，則說明公吹司的治理水崇平不高，考菜慮不周全。罰一般情況，貌召開一次股綢東年度會議貢，然后召開頂幾次臨時會逆議。還由于很召多日常事情正需要做決策弊，因此股東名會或股東大置會必須進行浴權(quán)利讓渡，喝把權(quán)利讓渡溫給董事會。塑特別是一個腸企業(yè)當其組黎織達到一定度規(guī)模時，這自個問題就顯友現(xiàn)出來了。躬公司有很多蟲事情需要作揭決定，這時病就必須讓渡到更多權(quán)利。挖例如國美控軌制權(quán)之爭，待即涉及到一個個非常典型萌的股東大會驢的職權(quán)讓渡頃問題。纖還有關(guān)探于一般授權(quán)洞，原本是股揮東會的權(quán)利嶼，授權(quán)董事待會來決定是該否增發(fā)，這道就是一個權(quán)奸利讓渡。當凱然，這個權(quán)困利讓渡后來搜通過決議又發(fā)收回了。在怒實踐中，這區(qū)種事情還是典很多的。有糊的讓渡是一蜘種制度性讓掉渡，一直讓絞渡下去；有隊的是通過特數(shù)別授權(quán)方式旬進行讓渡。威比如我們在技做業(yè)務(wù)時經(jīng)購常會遇到，然股東會決議撤就是關(guān)于某古某事項原則紐上同意進行練增資，具體企增資事宜授趣權(quán)董事會進蹲行談判并簽運署相關(guān)文件羨，這也是個農(nóng)權(quán)利讓渡。概另外，那公司內(nèi)部的旁治理文件、甲議事規(guī)則、塊權(quán)利劃分規(guī)舞則當中規(guī)定噴，公司對外鉗投資多大金糕額的由股東下會決定，多色大金額的投夜資在什么范戒圍內(nèi)由董事堡會決定，這城就是股東會蓬對董事會的體授權(quán)。棗有的讓憐渡之所以說亭是一種規(guī)則悉性的長期讓驢渡，比如國碼美電器，其吊董事的產(chǎn)生皇，如果按照憶《地中華人民共件和國公司法搬》規(guī)定，一寄般情況下是絲由股東大會館來決定，經(jīng)刷過選舉才是頑董事。但是棉，國美在香凱港注冊，其突公司章程中艇就規(guī)定有一鄭個特殊事項縱。貝恩資本黃的董事要進江來，股東大差會沒有通過累，但是按照醒公司章程規(guī)革定這項權(quán)利地讓渡給董事掛會，然后董夏事會通過了藝，貝恩資本戚的三個董事加進來了。所察以，在實踐帳中，權(quán)利讓婚渡還是需要燭注意。折（六）董事小會的會議形錄式與程序犬1.董事與酸董事會濫——兔構(gòu)成、產(chǎn)生熊與解聘爬第一，公司厲董事的任職枯資格。關(guān)于易公司董事的唐任職資格，右有積極的資淋格要求和消辯極的資格限倘制。積極的煌資格要求有鎖幾條，消極絞的資格限制視也有一些。惜《液公司法勇》第脫一百四十七打條熄關(guān)于不得擔燈任高級職員躍的情形即是飛禁止性規(guī)定沸，就是不能窄擔任公司董罰事、監(jiān)事和枯高管的情形苗，有貪污、墓賄賂、侵占直財產(chǎn)、挪用尊財產(chǎn)等等。雞與此同時，撈第一百四十蹲七條對期限犁也做了一些賄規(guī)定。娛但是，翅實踐中有一航個問題，法畢人可否擔任擊董事？《未公司法尸》對此沒有含規(guī)定。根據(jù)嗚《猴公司法刑》第擱一百四十七躬條厭推定，擔任秩董事的是自鉗然人。但是它有人提出，蝶我今天推薦獄他擔任董事黑，并且通過霜選舉選上了婆，他是代表從我公司，還繳是不代表我葵公司？人是成最善變的，銳如果他將來瓣變了，不聽傻我的話怎么嶼辦？如果我狼既是公司法捷人又擔任董許事，每次開供會都通過授蜂權(quán)的方式，創(chuàng)就是作為董枝事我出個授朵權(quán)，授權(quán)給新誰，誰就代桶我表決、代貿(mào)我開會。每下次我都通過伏授權(quán)的方式距參會，但是點董事這個席辰位是我公司臨的。我國《祥公司法擇》對此沒有悠規(guī)定，國外棟《好公司法預(yù)》有的明確殿表示不行，雕有的規(guī)定可娃以，對此我緒們也不作過黎多討論。紡第二，靠董事的構(gòu)成騎。董事會要首組成，就要角有關(guān)于董事瀉的構(gòu)成。根測據(jù)我國《速公司法久》規(guī)定，董他事的法定名蛙稱是董事、譜執(zhí)行董事和拌獨立董事。絞有的企業(yè)自伍定義很多名宇稱，例如執(zhí)唯行董事、非艘執(zhí)行董事、遲獨立董事，鎖按照這套系縮統(tǒng)來制定，乎也有制定為犯全職董事、載非全職董事聞、獨立董事任。綁有時，向某家公司的肚某個人遞上羽的名片，稱面其是該公司驗的執(zhí)行董事加。一般人對宵“康執(zhí)行董事六”簽不知道會理殼解成什么樣潮，因人而異欄。但是作為蝕專業(yè)人士，怕律師的理解茂必須統(tǒng)一。盞按照《辰中華人民共魂和國公司法置》的規(guī)定，已執(zhí)行董事意圖味著公司不撐設(shè)董事會，訓(xùn)設(shè)執(zhí)行董事挺。所以，他材是執(zhí)行董事暖，同時也是健法定代表人乏。廣但是，益實際上不完懼全是這樣。盯有公司把全霧職董事作為公執(zhí)行董事，士把非全職董刺事作為非執(zhí)害行董事，如午此分類。當賞然，獨立董紀事是獨立董恭事，這個比差較明確。就夸是前面這個傍有所不同，油所以我們在測公司章程中堵如果進行劃蠶分，就需要此明確定義，尼否則亂用董折事名稱容易刪造成誤解。單第三，姐董事的產(chǎn)生拒?！丢q公司法竊》規(guī)定，董掃事經(jīng)選舉產(chǎn)籠生。障但在具碑體實踐過程環(huán)中，在設(shè)計熱、起草、修王改公司章程仆時要注意，的職工董事是鐮經(jīng)選舉產(chǎn)生那，但不是由辯股東會選舉盼產(chǎn)生，而是繡由職代會、胡職工大會或掃者其他民主冶形式推舉產(chǎn)拴生。有許多恥公司章程把均此問題搞錯澇了，規(guī)定盞“撤股東會選舉朝某某董事、鉤職工董事呢”翅如此這樣，誰甚至形成決悲議，決議上傾說禁“時某年某月某激日開會，多策少議事事項構(gòu)，其中第二選項選舉產(chǎn)生遭公司的董事鋼和職工董事元”蘭，這就是搞果錯了。覽對此問贈題，外人看罵不出無所謂要，但作為律憶師一定要注追意。如果咱雪們律師起草簽股東會決議擊，起草會議王議案，把職憂工董事選舉南列到議案中告去，公司股明東看不懂也研就通過了，形如果有懂的猾，說付了律旺師費卻誤導(dǎo)槍我犯錯誤，理設(shè)陷井。人貨家會提意見狡，你的律師虎費也要打折啞，甚至人家流就不請你了貝。器還有關(guān)征于董事產(chǎn)生畫的問題，董字事長是否可際以由職工董痕事?lián)危靠傊共檬欠窨梢燥@作為職工董億事進入董事匹會？喬《峰公司法褲》第爽四十五條鄰規(guī)定，兩個爪以上的國有陸企業(yè)或者兩劈個以上的國柜有投資主體慈投資設(shè)立的女有限責(zé)任公雁司，其董事符會成員中應(yīng)焰當有公司職必工代表。比暫如三個國有彈股東，一個奪非國有股東闊，這種情況思下公司的董萬事會成員中座是否要有職打工董事？三煤個國有股東戲都不絕對控額股時，是否膊要有職工董物事？相對控翼股時，是否航要有職工董虜事？三個國狂有股東都是團小股東時，齊是否要有職仁工董事等等遮這些問題。吐實踐中用可能都要探筋討，當然各級種不同的認燥識，包括我易們見過的一民些判決，因停為我們遮公司法冰委員會經(jīng)常斬對各地法院肝作出的判決柔進行研究。啟這次我們到呼安徽合肥召肺開淘公司法遷研討會，專戒門有一個沙導(dǎo)龍針對這些恒看似很小的螺問題。但是掌，實踐中經(jīng)兄常困擾我們串律師的一些良問題進行討撥論。拼第四，傾董事的罷免橫。實踐中，膛董事產(chǎn)生后擊還可以由股立東會罷免。袖股東會撤換兄、解聘董事母的根據(jù)，一帝個是到期，都沒有到期的漿有兩種方式扯罷免：第一湖種，根據(jù)《啊公司法籌》第爆一百四十七斗條亦，不適合擔窄任董事就換押掉；第二種右，權(quán)利斗爭劈，股東之間殼有爭議，對遼某些董事不里滿，要罷免貞他。曬在公司勞章程中，除擾了法定罷免槍事項之外，敬是否還需要般設(shè)定解除董捏事職務(wù)的其凳他原則、規(guī)垃范或規(guī)定。傍比如董事實危施了何種行炒為，股東會揮就可以罷免投。這個情形稱當然比法定駐的情形輕很昌多，但是也潛不能容忍，坐那么，對此荒是否要在公槍司章程中作死出規(guī)定。亮2.董事會代的職權(quán)聾董事會是公年司具有獨立億性的法定的搭常設(shè)機關(guān)，置其行使經(jīng)營傅決策和相關(guān)題業(yè)務(wù)的執(zhí)行隊權(quán)，是對外渠代表機關(guān)。故董事會肢具有一定職螞權(quán)，比如召績集股東（大巷）會、向股帶東（大）會煌報告工作。辱《滴公司法匯》對此也做祖了一些規(guī)定巨，其中有幾緊項與設(shè)計公柜司章程有關(guān)適，因此在這走里需要特別絮指出。董事蝴會的職權(quán)，鼓涉及以下幾婦個方面：家第一，足決定公司經(jīng)荷營計劃和投捆資方案?！度还痉ǜ`》關(guān)于董事蜻會部分規(guī)定竿的第一個職呈權(quán)，是決定谷公司的經(jīng)營餡方針和投資妨計劃，而股新東會也有經(jīng)叨營方針和投員資計劃的職戀權(quán)。因此，資需要公司章俘程具體做一蛛個劃界，即辦董事會與股掏東會的劃界頸。在實踐中超，到底是屬妙于經(jīng)營方針姻，是五字方槳針、八字方助針、三句話東方針，還是很叫方案？還乞是我做了一吊個大的方案說、大的計劃伯，算方針？霉另外，把投尊資方案做得匙詳細一點，鄉(xiāng)算方案還是吉算計劃？伶有時這吹個權(quán)利就很獅難劃分，因桐此需要在公非司章程中進晚行規(guī)定。所注以，很多公饑司就通過公扇司的三大議窗事規(guī)