競爭情報第8章

第八章商業(yè)秘密的保護第一頁，共五十七頁。第八章商業(yè)秘密的保護一、什么是商業(yè)秘密?通常將有關(guān)企業(yè)的意圖、能力、活動的信息定為商業(yè)秘密。如產(chǎn)品配方、設計程序、制作工藝、制作方法、收購計劃、戰(zhàn)略規(guī)則、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產(chǎn)銷策略、招標投標中的標底及標書內(nèi)容、廣告策略、合同格式、商業(yè)計劃、價格協(xié)議細節(jié)等信息。

第二頁，共五十七頁。我國1993年頒布的《反不正當競爭法》第10條將商業(yè)秘密定義為：“不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。”第三頁，共五十七頁。美國《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》中規(guī)定：“商業(yè)秘密”為特定信息，包括配方、樣式、編輯產(chǎn)品、程序、設計、方法、技術(shù)或工藝等。第四頁，共五十七頁。商業(yè)秘密的基本特征:經(jīng)濟性——能夠帶來經(jīng)濟利益

實用性——能被應用到生產(chǎn)經(jīng)營中

秘密性——不為公眾所知悉

第五頁，共五十七頁。二、商業(yè)秘密的非法搜集途徑1、采用盜竊手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密行為。2、培養(yǎng)或雇傭商業(yè)間諜，打入競爭對手內(nèi)部以獲取競爭情報。3、采用金錢、物質(zhì)、地位等等利誘手段，賄賂、收買企業(yè)競爭情報的知情人。第六頁，共五十七頁。4、用業(yè)務洽談、合作開發(fā)、學習取經(jīng)等手段，套取競爭對手的企業(yè)競爭情報。5、違反約定或違反權(quán)利人的要求，披露、使用或允許他人使用自己所掌握的企業(yè)競爭情報等。第七頁，共五十七頁。三、商業(yè)秘密的法律保護1、刑法的保護我國《刑法》第219條規(guī)定:以不正當?shù)氖侄吻趾?quán)利人的商業(yè)秘密，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處以罰金。第八頁，共五十七頁。第220規(guī)定:單位犯此罪的，對本單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員予以處罰。第九頁，共五十七頁。2、合同法的保護1999年《合同法》第43條規(guī)定:當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當使用。第60條規(guī)定，“保密”是合同的附隨義務。第92條規(guī)定，合同權(quán)利義務終止后，當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。第十頁，共五十七頁。3、勞動法的保護1994年《勞動法》第22條規(guī)定：勞動合同當事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項。第99條規(guī)定:“用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，給原單位造成經(jīng)濟損失的，該用人單位應當承擔連帶賠償責任?！钡谑豁?，共五十七頁。第102條規(guī)定:“勞動者違反本法規(guī)定的條件解除勞動合同或者違反勞動合同中約定的保密事項，給用人單位造成經(jīng)濟損失的，應當依法承擔賠償責任?！钡谑?，共五十七頁。4、反不正當競爭法的保護我國1993年《反不正當競爭法》第10條規(guī)定了企業(yè)不得采用的侵犯商業(yè)秘密的手段。第20條規(guī)定，被侵害的權(quán)利人可以向人民法院提起訴訟，侵權(quán)人應當承擔損害賠償責任。第十三頁，共五十七頁。第25條規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密的，監(jiān)督檢查部門應當責令停止違法行為，可根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上，二十萬元以下的罰款。第十四頁，共五十七頁。5、知識產(chǎn)權(quán)法的保護我國《著作權(quán)法》第3條，將工程設計圖、產(chǎn)品設計圖等圖形作品和模型作品以及計算機軟件列人著作權(quán)法的保護范圍。對于有關(guān)工程設計圖、產(chǎn)品設計圖以及計算機軟件的侵權(quán)行為，權(quán)利人可依據(jù)《著作權(quán)法》，要求侵權(quán)人承擔停止侵權(quán)、賠償損失等民事責任。第十五頁，共五十七頁。在《計算機軟件保護條例》中，也規(guī)定了對于侵害權(quán)利人計算機軟件相關(guān)權(quán)利的侵權(quán)行為的處罰條理。第十六頁，共五十七頁。6、其他法律條款的保護《民法通則》第118條規(guī)定:公民、法人的科技成果權(quán)受到剽竊、篡改、假冒等侵害的，有權(quán)要求停止侵害，消除影響，賠償損失。第十七頁，共五十七頁。行政法規(guī)的保護行政機關(guān)作為主管機關(guān)在履行其職務行為時要保護權(quán)利人的秘密，主要包括行政機關(guān)要求權(quán)利人提供秘密資料的條件；行政機關(guān)的保密責任等。如我國稅法、證券管理法和專利法對稅務機關(guān)、證監(jiān)委、專利局等在涉及到權(quán)利人商業(yè)秘密時的保密責任都有相應的規(guī)定。第十八頁，共五十七頁。四、商業(yè)秘密侵權(quán)的構(gòu)成1、有非法獲取、傳播和使用的行為。2、有損害事實。權(quán)利人的商業(yè)秘密受到破壞、侵犯、被他人獲知、傳播和使用。3、兩者之間有因果關(guān)系。侵權(quán)人的違法行為與受害人損害的發(fā)生有直接的因果關(guān)系。第十九頁，共五十七頁。五、侵權(quán)訴訟應注意的問題第一，商業(yè)秘密遭遇侵權(quán)后，企業(yè)應當調(diào)查收集有關(guān)侵權(quán)的證據(jù)，證明侵權(quán)行為的成立以及侵權(quán)行為給企業(yè)造成的損害或侵權(quán)人因此所獲得的利潤，為尋求法律救濟準備材料。第二十頁，共五十七頁。第二，企業(yè)在尋求法律救濟的過程中，應當盡量避免造成泄密范圍擴大的不利后果。對于涉密案件，企業(yè)可以要求不公開審理。第二十一頁，共五十七頁。第三，企業(yè)就商業(yè)秘密的相關(guān)問題聘請專家鑒定時，應與聘請的專家簽訂保密協(xié)議，要求對方當事人、代理人以及其他可能知曉商業(yè)秘密的相關(guān)人員，以適當而有效的方式承諾不泄露或使用在庭審中所了解到的商業(yè)秘密等。第二十二頁，共五十七頁。案例分析1張某的公司主要從事某種特殊的化學物品的制造和銷售。該化學物品的配方是張某自己研制的，在其生產(chǎn)中從不告訴其雇員，化學物品的關(guān)鍵制造過程均由張某在嚴格的保密措施之下親自操作。其雇員只作些輔助性工作。除此之外，張某并未規(guī)定其他保密制度。第二十三頁，共五十七頁。該化學物品有一些特殊的顧客群體，張某經(jīng)過多年的尋找和發(fā)展業(yè)務，建立了自己獨有的顧客群體，該顧客群體的名單也實行嚴格的保密制度。第二十四頁，共五十七頁。由于張某另外開發(fā)出一種商品，且該產(chǎn)品的前景更為廣闊，遂打算將原先的化學物品配方轉(zhuǎn)讓。王某聽說此事后，與張某聯(lián)系，打算購買該配方。第二十五頁，共五十七頁。雙方在協(xié)商談判中，王某以便于商談轉(zhuǎn)讓價格為由，要求張某披露配方內(nèi)容和客戶情況。張某覺得王某確有購買誠意，且雙方已商談得比較深入，同意披露配方內(nèi)容和客戶情況，但與王某約定，王某必須對所披露內(nèi)容和客戶情況保密，如合同沒有談成，不得披露、使用或者允許他人使用這些配方和客戶名單。張某告訴王某配方和主要客戶后，王某即中斷談判，自行用該配方生產(chǎn)并與從張某處獲知的客戶聯(lián)系銷售事宜。第二十六頁，共五十七頁。張某發(fā)現(xiàn)王某的行為后，即向法院起訴，要求王某停止侵害商業(yè)秘密行為，并賠償損失。第二十七頁，共五十七頁。在本案中，因為張某對配方的保密措施在其生產(chǎn)中從不告訴其雇員，化學物品的關(guān)鍵制造過程均由張某在嚴格的保密措施之下親自操作，其雇員只作些輔助性工作。不讓他人接觸其秘密本身就是一種保密措施，一些人機械地認為只有建立保密制度，告知他人保密事項，才構(gòu)成保密措施，這種理解不能包括所有的保密措施。在談判時，張某不但告知其配方和客戶名單屬于商業(yè)秘密，而且還約定了保密義務。所以，最后法院認定王某的行為屬于侵犯商業(yè)秘密行為。第二十八頁，共五十七頁。案例2在“滬科案”中，任職于華為公司的王志駿、劉寧、秦學軍于2001年7月分別從光網(wǎng)絡傳輸部辭職。當年11月三人在上海聯(lián)合投資50萬元創(chuàng)辦了一家名為“上海滬科技術(shù)有限公司”的光傳輸設備制造企業(yè)，并先后從華為挖走技術(shù)開發(fā)人員20余人。為保護公司商業(yè)利益，華為公司以侵犯知識產(chǎn)權(quán)為由向上海市第一中級人民法院提起民事訴訟，向滬科公司索賠200萬元人民幣。第二十九頁，共五十七頁。就在華為向上海中院提起民事訴訟不到半個月時，UT斯達康突然宣布以200萬元人民幣和分3年授予1500萬美元期權(quán)的代價收購滬科公司，劉寧、秦學軍、王志駿三人遂成為UT斯達康員工。華為公司也遂將民事訴訟轉(zhuǎn)為了刑事訴訟。2005甲5月19日，廣東省深圳市中級人民法院作出終審裁決，三名高學歷的IT界科技精英因侵犯商業(yè)秘密罪將分別受到不同程度的法律制裁。第三十頁，共五十七頁。案例分析3某高校的科研實力較強，曾發(fā)生過多次科研成果泄密事件，給學校帶來巨大損失。第三十一頁，共五十七頁。一次，學校的一項科技新成果剛剛通過課題鑒定，就發(fā)現(xiàn)有一個企業(yè)在生產(chǎn)這個新產(chǎn)品。據(jù)調(diào)查，原來這家企業(yè)利用高薪從該高校挖走了２位科技人員，通過他們掌握了這個新產(chǎn)品的制造技術(shù)。事發(fā)后在多次交涉無果的情況下，該校以侵犯商業(yè)秘密為由向法院提起訴訟。經(jīng)過審理，由于該高校對這項科技新成果從未采取過保密措施，也未與其研制人員簽訂過保密協(xié)議，因此該科技新成果因缺乏保密性而不能構(gòu)成商業(yè)秘密。第三十二頁，共五十七頁。鑒于這次教訓，該高校立即制定了科技成果保密制度，規(guī)定所有參加研制的人員對研究成果賦有保密義務。第三十三頁，共五十七頁。后來，該高校又發(fā)現(xiàn)一項科研成果被一家企業(yè)使用，遂向法院提起訴訟。經(jīng)過審理發(fā)現(xiàn)，該高校雖然制定了保密措施，但是保密制度執(zhí)行不力。因為在訴訟期間，一個客戶在該所高校某系資料室，以索取科技資料的合法方式取得一份主要材料。最后法院認定，該項科技新成果因缺乏保密措施不能構(gòu)成商業(yè)秘密。第三十四頁，共五十七頁。事隔不久，該高校又發(fā)現(xiàn)一項新技術(shù)被企業(yè)掌握了。經(jīng)調(diào)查，該企業(yè)的這項技術(shù)是通過高校的某教授得到的。高校又向法院提起訴訟，經(jīng)審理，最后仍然敗訴。第三十五頁，共五十七頁。理由是高校的商業(yè)秘密成立，但是該企業(yè)侵犯商業(yè)秘密的行為不成立。因為雖然校方能夠證明曾制定過保密措施，并以合同的形式賦予研制人員保密義務，但是卻拿不出一份書面文件能夠證明這個教授參加過這個新成果的研制，即不能證明是對這項成果賦有保密義務的人，另對該教授獨立做出該項技術(shù)的行為屬于職務技術(shù)成果不能做出有力證明，因此這個教授向企業(yè)轉(zhuǎn)讓該技術(shù)的事實不能證明該企業(yè)實施了侵犯商業(yè)秘密的行為。第三十六頁，共五十七頁。六、商業(yè)秘密的合法搜集1、相關(guān)文獻分析法上級行業(yè)主管部門的綜述報告、新聞出版物的廣告報道、工商稅務行政部門的統(tǒng)計報表、企業(yè)宣傳品第三十七頁，共五十七頁。2、技術(shù)人員分析法通過對技術(shù)人員專業(yè)方向的分析，以及項目組長、技術(shù)經(jīng)理等人的專業(yè)傾向，可以判斷其將采用哪些技術(shù)來改善產(chǎn)品。第三十八頁，共五十七頁。3、反求工程反求工程法所獲得的信息，也可以作為商業(yè)秘密加以保護。但要注意：一是保留產(chǎn)品來源合法的證據(jù)，如產(chǎn)品發(fā)票、供貨合同；二是對反求工程的整個過程作詳細記錄；三是對反求工程的成果妥善保管。在將來可能發(fā)生的訴訟中，企業(yè)可以舉出有力的證據(jù)使自己擺脫被動局面。第三十九頁，共五十七頁。4、直接調(diào)查訪問法出席競爭對手舉辦或參加的展覽會、鑒定會、交流會、新聞發(fā)布會等，以獲得競爭對手的產(chǎn)品目錄、產(chǎn)品樣本、廣告等資料。利用對方的疏忽常常可以獲得重要的經(jīng)營信息，甚至戰(zhàn)略情報。

第四十頁，共五十七頁。參觀訪問對手的生產(chǎn)經(jīng)營場所，現(xiàn)在許多企業(yè)已對生產(chǎn)、辦公場所進行了或多或少的保護，但生產(chǎn)經(jīng)營場所作為一個物質(zhì)實體而存在，實際上也能得出許多有用的情報。如一家日本企業(yè)的情報人員通過觀察競爭對手車間廠房的大小、機器的轟鳴聲、堆積的原材料、來往車輛、進出人員的數(shù)量等，得出競爭對手的生產(chǎn)規(guī)模、自動化程度等方面的情報。第四十一頁，共五十七頁。5、異地檢索法國外企業(yè)往往利用發(fā)展中國家發(fā)展技術(shù)的迫切性，將這些在其本國已經(jīng)普遍采用并已公開的技術(shù)有償轉(zhuǎn)讓給發(fā)展中國家，因此不發(fā)達或發(fā)展中國家的企業(yè)在引進發(fā)達國家企業(yè)的商業(yè)秘密時，應通過各種途徑在技術(shù)輸出國對該技術(shù)進行秘密性檢索，以避免上當受騙。第四十二頁，共五十七頁。七、建立企業(yè)保密制度一、建立保密部門二、安裝廠房保密設施三、涉密文件管理制度四、數(shù)字資源管理制度五、建立員工保密制度六、與員工簽訂保密協(xié)議七、與第三方簽訂保密協(xié)議第四十三頁，共五十七頁。八商業(yè)秘密的法律保護

一商業(yè)秘密的法律保護1刑法的保護我國《刑法》第219條規(guī)定:以不正當?shù)氖侄吻趾?quán)利人的商業(yè)秘密，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處以罰金。第四十四頁，共五十七頁。

第220條規(guī)定:單位犯此罪的，對本單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員予以處罰?！缎谭ā返诙幍诹碌谝还?jié)“擾亂公共秩序罪”中規(guī)定：違反國家規(guī)定，對計算機信息系統(tǒng)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應用程序進行刪除、修改、增加操作以及故意制作、傳播計算機病毒等破壞性程序，影響計算機系統(tǒng)正常運行等行為，后果嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，后果特別嚴重的，處五年以上有期徒刑。

第四十五頁，共五十七頁。根據(jù)2004年施行的《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第7條規(guī)定:實施刑法第219條規(guī)定的行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額在五十萬元以上的，屬于“給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失”；給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額在二百五十萬元以上的，屬于“造成特別嚴重后果”。第四十六頁，共五十七頁。2合同法的保護1999年《合同法》第43條規(guī)定:當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當使用。第60條規(guī)定，“保密”是合同的附隨義務。第92條規(guī)定，合同權(quán)利義務終止后，當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。依據(jù)上述規(guī)定，企業(yè)的商業(yè)秘密受到侵害時，可以向人民法院起訴，追究侵權(quán)人的民事責任，要求其停止侵害，賠償損失。第四十七頁，共五十七頁。3勞動法的保護1994年《勞動法》第22條規(guī)定：勞動合同當事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項。第99條規(guī)定:“用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，給原單位造成經(jīng)濟損失的，該用人單位應當承擔連帶賠償責任。”第102條規(guī)定:“勞動者違反本法規(guī)定的條件解除勞動合同或者違反勞動合同中約定的保密事項，給用人單位造成經(jīng)濟損失的，應當依法承擔賠償責任?！钡谒氖隧?，共五十七頁。勞動部《關(guān)于企業(yè)職工流動若干問題的通知》第2條規(guī)定，用人單位與掌握商業(yè)秘密的職工可以在勞動合同中約定保守商業(yè)秘密的有關(guān)事項，用人單位可以規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或者解除勞動合同后的一定期限內(nèi)(不超過三年)，不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務且有競爭關(guān)系的其他單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或者經(jīng)營同類業(yè)務。第四十九頁，共五十七頁。4反不正當競爭法的保護我國1993年《反不正當競爭法》第10條規(guī)定了企業(yè)不得采用的侵犯商業(yè)秘密的手段。第20條規(guī)定，被侵害的權(quán)利人可以向人民法院提起訴訟，侵權(quán)人應當承擔損害賠償責任。第25條規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密的，監(jiān)督檢查部門應當責令停止違法行為，可根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上，二十萬元以下的罰款。第五十頁，共五十七頁。1995年國家工商行政管理局發(fā)布的《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》，對侵犯商業(yè)秘密的行為及其處罰作了具體的規(guī)定：當權(quán)利人發(fā)現(xiàn)自己的商業(yè)秘密受到侵害時，可以提供商業(yè)秘密以及侵權(quán)行為存在的有關(guān)證據(jù)，要求縣級以上工商行政管理機關(guān)對商業(yè)秘密的侵權(quán)人給予行政處罰。第五十一頁，共五十七頁。5知識產(chǎn)權(quán)法的保護

我國《著作權(quán)法》第3條，將工程設計圖、產(chǎn)品設計圖等圖形作品和模型作品以及計算機軟件列入著作權(quán)法的保護范圍。對于有關(guān)工程設計圖、產(chǎn)品設計圖以及計算機軟件的侵權(quán)行為，權(quán)利人可依據(jù)《著作權(quán)法》，要求侵權(quán)人承擔停止侵權(quán)、賠償損失等民事責任。也可依法追究侵權(quán)人的刑事責任或要求對其予以行政處罰。在《計算機軟件保護條例》中，也規(guī)定了對于侵害權(quán)利人計算機軟件相關(guān)權(quán)利的侵權(quán)行為的處罰條理。第五十二頁，共五十七頁。6其他法律保護

《民法通則》第118條規(guī)定:公民、法人的科技成果權(quán)受到剽竊、篡改、假冒等侵害的，有權(quán)要求停止侵害，消除影響，賠償損失。行政法規(guī)在保護商業(yè)秘密方面也有具體的規(guī)定，如我國稅法、證券管理法和專利法對稅務機關(guān)、證監(jiān)委、專利局等在涉及到權(quán)利人商業(yè)秘密時的保密責任都有相應的規(guī)定。行政機關(guān)作為主管機關(guān)在履行其職務行為時要保護權(quán)利人的秘密，主要包括行政機關(guān)要求權(quán)利人提供秘密資料的條件；行政機關(guān)的保密責任等。第五十三頁，共五十七頁。二商業(yè)秘密侵權(quán)的構(gòu)成商業(yè)秘密侵權(quán)行為由下列要件構(gòu)成。第一，有非法獲